Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 7 июня 2024 г. N 09АП-30042/24 по делу N А40-97361/2023

7 июня 2024 г.

дело N А40-97361/23

Резолютивная часть постановления объявлена 05 июня 2024 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 07 июня 2024 года.

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

Председательствующего судьи Кузнецовой Е.Е.

Судей Бодровой Е.В., Тетюка В.И.,

при ведении протокола секретарем судебного заседания Пулатовой К.Р.,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционные жалобы Ответчика и в/у Ответчика на решение Арбитражного суда г. Москвы от 20.03.2024 г. (резолютивная часть от 12.02.2024 г.) по делу N А40-97361/23

по иску ООО "ПРОИЗВОДСТВЕННОЕ ОБЪЕДИНЕНИЕ "ТРАНСГАЗ" (ОГРН: 1149102021089) к ООО "СТРОЙТЕХИНЖИНИРИНГ" (ОГРН: 1207700176837) третьи лица: АКЦИОНЕРНОЕ ОБЩЕСТВО "ЯМАЛТРАНССТРОЙ", в/у ООО "СтройТехИнжиниринг" Щелконогов Тарас Дмитриевич, в/у ООО "ПО Трансгаз" Федоров Владимир Васильевич о взыскании,

при участии в судебном заседании:

от истца: Черпак О.И. по доверенности от 01.01.2024, Лаврентьев А.Е. по доверенности от 01.01.2024,

от ответчика: Куриев Р.Н. по доверенности от 30.05.2024, Осадчий С.А. по доверенности от 09.01.2024, Лавроненко Д.Е. по доверенности от 09.01.2024,

от третьих лиц: 1. Жмур Е.М. по доверенности от 23.12.2021, Петухова Е.И. по доверенности от 21.05.2024, 2. Щелконогов Т.Д. по определению от 05.09.2023, 3. Федоров В.В. по определению от 29.09.2023

УСТАНОВИЛ:

ООО "ПРОИЗВОДСТВЕННОЕ ОБЪЕДИНЕНИЕ "ТРАНСГАЗ" (заказчик) предъявило ООО "СТРОЙТЕХИНЖИНИРИНГ" (подрядчик) иск о взыскании неотработанного аванса в размере 406 724 086,56 руб., расходов на устранение дефектов в выполненных работах в размере 498 403 637 руб. 42 коп., с учетом принятых судом уточнений в порядке ст. 49 АПК РФ (т. 10 л.д. 55-58).

Решением Арбитражного суда г. Москвы, объявленным в порядке ч. 2 ст. 176 АПК РФ 12.02.2024 г., изготовленным в полном объеме 20.03.2024 г. исковые требования удовлетворены.

Не согласившись с решением, Ответчик и в/у Ответчика подали апелляционные жалобы.

В судебном заседании суда апелляционной инстанции заявители жалоб требования и доводы своих жалоб поддержали.

Суд апелляционной инстанции, проверив законность и обоснованность решения суда первой инстанции, полагает его подлежащим оставлению без изменения.

Установлено, что между обществом с ограниченной ответственностью "СтройТехИнжиниринг" (Субподрядчик, Ответчик) и обществом с ограниченной ответственностью "Производственное объединение "ТРАНСГАЗ"" (Подрядчик, Истец) заключен договор субподряда на выполнение строительно-монтажных работ от 08.10.2021 N 171-ТГ-21 (далее - Договор).

Вышестоящим заказчиком является АО "Ямалтрансстрой" по Договору подряда от 05.07.2021.

Первоначальным заказчиком является ООО "Газпром инвест".

Согласно пункту 2.1 Договора Субподрядчик обязуется собственными силами в установленный Договором срок выполнить строительно-монтажные работы по объекту "Терминал отгрузки конденсата в пос.Окунайский" в составе объекта "Установка комплексной подготовки газа (УКПГ-2) в составе стройки "Обустройство Ковыткинского газоконденсатного месторождения" (код стройки 031-2000714), а Подрядчик обязуется принять выполненные Работы (Результат работ) и уплатить определенную Договором цену.

Пунктом 3.1 Договора (в редакции Дополнительного соглашения N 3 от 01.02.2022) согласовано, что стоимость работ по Договору является твердой и составляет 5 650 489 274 рублей 71 копейку, в том числе НДС 20%.

Истец перечислил ответчику денежные средства по договору на общую сумму 3 864 918 498 руб. 59 коп., в том числе аванс в размере 1 637 825 703 рубля 47 копеек.

Истцом и Ответчиком подписаны двухсторонние Акты КС-2 на сумму 2 864 634 152,49 руб. (на дату предъявления иска).

В соответствии с пунктом 5.1 Договора (в редакции Дополнительного соглашения N 2 от 30.01.2022) дата начала работ - 08.10.2021, дата окончания работ - 10.10.2022.

В соответствии с п. 20.4 Договора Подрядчик вправе отказаться от исполнения Договора в одностороннем внесудебном порядке без возмещения Субподрядчику убытков, при нарушении Субподрядчиком более чем на 30 календарных дней срока работ (этапа работ), предусмотренного Договором.

Руководствуясь пунктом 20.4 Договора, Истец уведомил Ответчика письмом исх. N И/03.02.2023/121 от 03.02.2023 г. об одностороннем отказе от исполнения Договора, которое было получено Ответчиком 03.02.2023 года.

В связи с расторжением Договора Истцом была инициирована процедура определения объемов выполненных работ, для чего собрана комиссия, которая проходила в период с 04.03.2023 г. по 20.03.2023 г. в составе представителей ООО "Газпром инвест" Иркутск", АО "Газстройпром", АО "Ямалтрансстрой", ООО "ПО "ТРАНСГАЗ" и ООО "Стройтехинжиниринг", по результатам составлен Акт N 1 от 20.03.2023 г. за подписью всех участвующих лиц, кроме ответчика.

В Акте от 20.03.2023 N 1 отражены объемы выполненных работ; объем работ с непереданной исполнительной документацией; работы, выполненные с дефектами; ориентировочная стоимость устранения замечаний по выполненным работам.

ООО "ПО "Трансгаз" письмом от 04.04.2023 N И/04.04.2023/417 обратилось в ООО "СтройТехИнжиниринг" об устранении замечаний по объекту строительства, на что получило отказ письмом от 06.04.2023 NИП-23-127 со ссылкой на то, что требование об устранении дефектов после расторжения Договора регламентируется главой 14 Договора "Гарантии", а, следовательно, должно исполняться после подписания акта о приемке законченного строительством Объекта по форме КС-11.

Т.е. по сути ответчик уклонился от устранения недостатков.

В целях урегулирования разногласий по объему и качеству выполненных работ, определения сроков устранения недостатков и определения стоимости их устранения, а также в целях проведения окончательного финансового расчета по инициативе АО "Ямалтрансстрой" вновь была сформирована комиссия для осмотра и проведения освидетельствования работ на объекте строительства в составе представителей АО "Ямалтрансстрой", ООО "ПО Трансгаз", ООО "СтройТехИнжиниринг", о чем Ответчику письмом от 05.04.2023 N Исх3138/ЯЛ-23 и дополнительно письмом от 06.04.2023 N Исх. 180/ЯЛ-23 направлены соответствующие уведомления.

Однако ООО "СтройТехИнжиниринг" представителя не направило.

30.04.2023 составлен Акт об определении объемов работ (т. 9 л.д. 89-150, т. 10 л.д. 1-54), подписанный представителями заказчика ООО "Газпром инвест", подрядчика АО "Ямалтрансстрой", субподрядчика ООО "ПО "Трансгаз".

Пунктом 12.7 Договора предусмотрено в случае если Субподрядчиком будут допущены недостатки (дефекты) в результатах выполненных Работ, Подрядчик по своему выбору и за счет Субподрядчика может устранить эти недостатки своими силами или поручить это третьим лицам либо Субподрядчику, который обязан в течение 30 (Тридцати) календарных дней (если иной срок не согласован с Ответственным лицом Подрядчика) устранить эти недостатки и обеспечить надлежащее качество результатов Работ.

Аналогичные условия содержаться в Договоре от 05.07.2021.

В соответствии с пунктом 12.8 Договора если Субподрядчик в соответствии с пунктом 12.7 Договора и в установленный срок не исправит недостатки (дефекты) в результатах выполненных Работ, Подрядчик вправе привлечь его к ответственности в соответствии с пунктом 17.2 Договора. Все расходы, связанные с переделкой таких Работ силами Подрядчика либо третьими лицами, оплачиваются (возмещаются) Субподрядчиком в течение 5 (Пяти) рабочих дней с момента предъявления Подрядчиком документов, подтверждающих понесенные затраты.

Аналогичные условия содержаться в Договоре от 05.07.2021.

АО "Ямалтрансстрой" письмами от 01.02.2023 N Исх0754/ЯЛ-23, от 03.04.2023 Исх2962/ЯЛ-23 обращалось с требованиями незамедлительного устранения дефектов и недостатков, а ООО "СтройТехИнжиниринг" от их устранения уклонилось, ввиду чего ООО "ПО "Трансгаз" было вынуждено согласиться на устранение недостатков и дефектов силами АО "Ямалтрансстрой".

АО "Ямалтрансстрой" собственными силами устранило дефекты в выполненных работах, о чем 24.08.2023 представителями ООО "Газпром инвест "Иркутск", АО "Газстройпром", АО "Ямалтрансстрой" составлена справка об устранении выявленных дефектов, а перечень устраненных дефектов подписан также представителем эксплуатирующей организации - ООО "Газпром добыча Иркутск".

Договор от 05.07.2021 был расторгнут, после чего 24.08.2023 между АО "Ямалтрансстрой" и ООО "ПО "Трансгаз" заключили Соглашение об урегулировании взаимоотношений сторон в связи с расторжением Договора субподряда N ГСП-21-02542/3/СУБ01 от 05.07.2021, согласно которому стороны согласовали ведомость объемов работ, подлежащих выполнению с целью устранения дефектов на основании проведенной оценки стоимости работ по устранению дефектов, и пришли к соглашению о соразмерном уменьшении цены выполненных Подрядчиком работ на 498 403 637,42 руб., составляющих стоимость работ по устранению дефектов.

Поскольку качество выполненной Субподрядчиком работы не соответствует условиям Договора субподряда от 08.10.2021, ООО "СтройТехИнжиниринг" обязано компенсировать ООО "ПО "Трансгаз" расходы по устранению дефектов в выполненных ООО "СтройТехИнжиниринг" работах в размере 498 403 637,42 руб. на основании ст.ст. 15, 393 ГК РФ.

28.08.2023 между Истцом и Ответчиком с целью урегулирования финансовых вопросов, возникших в связи с расторжением Договора субподряда от 08.10.2021, также заключено Соглашение о приемке работ, выполнявшихся по Договору от 08.10.2021 (т. 9 л.д. 59-62), в соответствии с которым Стороны согласовали следующие условия: строительно-монтажные работы, выполненные ООО "СтройТехИнжиниринг" с надлежащим качеством на сумму 238 238 639,09 руб., приняты ООО "ПО "Трансгаз" на основании Акта о приемке выполненных работ по форме КС-2 N 10 от 28.08.2023; стороны договорились сальдировать стоимость работ по Акту КС-2 N 10 в сумме 238 238 639,09 руб. против задолженности Ответчика перед Истцом по заработной плате работникам в размере 141 147 043,10 руб., итого остаток стоимости работ, подлежащих оплате, составил 97 091 595,99 руб.

Также в Соглашении от 28.08.2023 стороны согласовали, что к стоимости работ в сумме 238 238 639,09 руб. по Акту КС-2 N 10 не подлежит применению коэффициент приведения, указанный в п. 4.5.1.2 Договора в редакции Дополнительного соглашения N 3 от 01.02.2022, в связи с утратой субподрядчиком права на его применение по причине нарушения сроков выполнения и сдачи работ, представления надлежаще оформленных документов после расторжения Договора.

После расторжения Договора от 05.07.2021 между АО "Ямалтрансстрой" и ООО "ПО "Трансгаз" на основании Соглашения о приемке работ подписан Акт о приемке выполненных работ по форме КС-2 N 10 от 29.08.2023, в котором указаны аналогичные по объему работы, что и в Акте КС-2 N 10 между Истцом и Ответчиком.

Письмом от 20.10.2023 N И/20-10-2023/993 ООО "ПО "Трансгаз" направило АО "Ямалтрансстрой" Акт о приемке выполненных работ по форме КС-2 N 11 от 20.10.2023, согласно которому учтено уменьшение цены выполненных по Договору работ на стоимость устранения недостатков по Соглашению об урегулировании взаимоотношений сторон от 24.08.2023, а также предъявлены к приемке ранее не принятые работы стоимостью 303 350 231,33 руб. и 198 171413,41 руб. (с НДС, но без учета повышающего их стоимость коэффициента приведения в размере 1,82866).

АО "Ямалтрансстрой" приняло работы по акту КС-2 N 11.

При этом объем принятых АО "Ямалтрансстрой" работ по Акту КС-2 и N 11 от 20.10.2023 соответствует строительно-монтажным работам, сведения о которых отражены в пунктах 3 и 4 Акта об определении объемов работ от 30.04.2023.

Письмом от 29.11.2023 N И/29.11.2023/741-1, врученным Ответчику 08.12.2023, ООО "ПО "Трансгаз" в связи с приемкой АО "Ямалтрансстрой" у Истца работ согласно Акту выполненных работ по форме КС-2 N 11 от 20.10.2023 без применения повышающего их стоимость коэффициента приведения предложило ООО "СтройТехИнжиниринг" для урегулирования спорных вопросов, связанных с расторжением Договора от 08.10.2021, подготовить и направить на рассмотрение Акт выполненных работ по форме КС-2 N 11 на сумму 496 468 613,56 руб. на основании пункта 2 и пункта 3 Акта от 30.04.2023, а также повторно рассмотреть вопрос о компенсации расходов на устранение дефектов в выполненных работах в размере 498 403 637,42 руб.

09.01.2024 Истец получил ответ ООО "СтройТехИнжиниринг" от 21.12.2023 N ИП-23/12-21 на указанное письмо, согласно которому направлен Акт о приемке выполненных работ по форме КС-2 от 20.12.2023 N 11 за период с 01.12.2022 по 31.12.2022 на общую сумму 907 872 294,85 руб. (с НДС) с учетом коэффициента приведения в размере 1,82866.

При этом предложение Истца повторно рассмотреть требование ООО "ПО "Трансгаз" о компенсации расходов на устранение дефектов в выполненных работах в размере 498 403 637,42 руб., определенных по результатам проведения АНО "Многопрофильное Судебно-экспертное Бюро" строительно-технической экспертизы, отклонено.

Вместе с тем требование Ответчика об оплате работ с применением коэффициента приведения и без уменьшающего стоимость работ коэффициента 0,5 ввиду накопленного отставания от графика выполнения работ, установленного Договором от 08.10.2021, является необоснованным и противоречит условиям заключенного Договора от 08.10.2021.

Стороны определили, что к итоговой сумме Акта о приемке выполненных работ (форма N КС-2 (модернизированная) применяется указанный в строке 10 "Таблицы расчета коэффициента приведения" (Приложение N 1.3.4. к Договору от 08.10.2021) (т. 3 л.д. 27) повышающий коэффициент соответствующего месяца (коэффициент приведения) и согласованный субподрядный коэффициент 0,99.

В соответствии с Приложением N 1.3.4 "Таблица расчета коэффициента приведения" к Договору от 08.10.2021 в редакции Дополнительного соглашения N 3 сметная стоимость Работ по Договору составляет 2 884,0 тыс. руб., при этом стороны в процентном отношении определили ежемесячные физические нормы Работ, подлежащие выполнению Субподрядчиком (строка N 4 Таблицы), а также согласовали расчет норм ежемесячной потребности в персонале, технике и механизмах, обеспечивающих выполнение Работ в установленные сроки.

В частности, согласно пункту 4.6.1 Договора от 08.10.2021 в редакции Дополнительного соглашения N 3 в случае, в частности, несоответствия объема выполненных работ в текущем месяце строке 3 Приложения N 1.3.4 к Договору с отклонением в меньшую сторону более 5%. стоимость выполненных в таком периоде работ подлежит уменьшению путем вычета от итога Справки о стоимости выполненных работ затрат (форма N КС-3 (модернизированная)), суммы, определяемой в следующем порядке: разница планируемой и фактической стоимости выполненных работ в отчетном месяце, умноженная на соответствующий месяцу коэффициент приведения, с коэффициентом 0,5 (пункт 4.6.1.3 Договора от 08.10.2021); в случае если отставание по строке 3 Приложения 1.3.4 накопительным итогом превышает 200 000 000 руб., стоимость работ за отчетный период подлежит разовому уменьшению в размере накопленного отставания с коэффициентом 0,5 (пункт 4.6.1.3.1 Договора от 08.10.2021).

Таким образом, коэффициент приведения исходя из условий Договора от 08.10.2021 требовал ежемесячного согласования и исчисления с одновременным применением иных коэффициентов, находящихся в прямой зависимости от достигнутых результатов paбот и наличия/отсутствии фактов отставания объемов выполненных работ от предусмотренных Договором.

Учитывая изложенное, с учетом несоответствия объема выполненных Ответчиком работ в соответствующих месяцах строке 3 Приложения N 1.3.4 к Договору от 08.10.2021 с отклонением в меньшую сторону более 5%, стоимость выполненных в таком периоде работ подлежала уменьшению на коэффициент 0,5, в связи с чем требование ООО "СтройТехИнжиниринг" об оплате работ в размере, как если бы ими не было допущено отставание от графика их выполнения, прямо противоречит условиям Договора от 08.10.2021.

Применение повышающего коэффициента при оплате стоимости выполненных Субподрядчиком Работ является правом, а не обязанностью ООО "ПО "Трансгаз" и указанный расчетный показатель не может применяться Ответчиком произвольно без согласования с ООО "ПО "Трансгаз".

Применение повышающею коэффициента при оплате Работ Субподрядчику было обусловлено необходимостью стимулировать Субподрядчика выполнить работы качественно и в установленные Договором от 08.10.2021 сроки, с целью не допустить срыва сроков строительства Объекта в целом, и не являлось обязательным к исполнению.

Письмом от 12.01.2024 Истец направил ответ на письмо от 21.12.2023 N ИП-23/12-21, в котором сообщил о неправомерности приема работ с учетом коэффициента приведения ввиду нарушения сроков выполнения работ и оформления необходимой документации по ним в соответствии с Договором от 08.10.2021, неверности определения объемов работ, подлежащих приемке, отраженных в направленных Акте о приемке выполненных работ по форме КС-2 от 20.12.2023 N11, подготовленных ООО "СтройТехИнжиниринг".

Содержание подготовленных ООО "СтройТехИнжиниринг" Акта о приемке выполненных работ по форме КС-2 от 20.12.2023 N 11, не соответствует объему принятых и подтвержденных АО "Ямалтрансстрой" работ.

В связи с чем, ООО "ПО "Трансгаз" самостоятельно сформировало Акт о приемке выполненных работ по форме КС-2 от 07.02.2024 N 11 на сумму 496 468 663,55 руб. (с НДС) в соответствии с принятыми у него АО "Ямалтрансстрой" работами, подписало их и письмом от 07.02.2024 N И/07.02.2024/45 направило ООО "СтройТехИнжиниринг" для подписания.

Таким образом, ООО "ПО "Трансгаз" фактически приняло у ООО "СтройТехИнжиниинг" работы, поименованные в Акте о приемке выполненных работ КС-2 от 07.02.2024 N 11 на сумму 496 468 663,55 руб. (с НДС), в связи с чем указанная сумма подлежит вычету из авансового платежа.

В связи с чем сумма неотработанного аванса ответчика составит 406 724 086,56 руб., из расчета: 3 864 918 498,59 - 2 864 634 152,49 - 97 091 595,99 - 496 468 663,55 = 406 724 086,56 руб., подлежащая взысканию с Ответчика в пользу истца на основании ст. 1102 ГК РФ.

При таких обстоятельствах, суд первой инстанции пришел к правильному выводу об удовлетворении требования о взыскании неосновательного обогащения в размере 406 724 086 руб. 56 коп. и расходов на устранение дефектов в размере 498 403 637 руб. 42 коп.

Судом апелляционной инстанции отклонено ходатайство в/у ООО "СТИ" об истребовании доказательств как не направленные на установление обстоятельств, имеющих значение для дела.

Доводы апелляционных жалоб повторяют доводы отзывов на исковое заявление, изложенные выше, признанные судами необоснованными, в связи с чем оснований для отмены или изменения обжалуемого решения суда первой инстанции по доводам апелляционной жалобы не имеется.

Учитывая изложенное, суд апелляционной инстанции приходит к выводу о том, что решение суда первой инстанции является законным и обоснованным и подлежит оставлению без изменения.

Руководствуясь ст. ст. 176, 266, 268, 269, 271 АПК РФ, суд

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда города Москвы от 20.03.2024 г. (резолютивная часть от 12.02.2024 г.) по делу N А40-97361/23 оставить без изменения, апелляционные жалобы - без удовлетворения.

Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в течение двух месяцев со дня изготовления постановления в полном объеме в Арбитражном суде Московского округа.

Председательствующий судья

Е.Е. Кузнецова

Судьи

Е.В. Бодрова В.И. Тетюк