Постановление Седьмого арбитражного апелляционного суда от 13 июня 2024 г. N 07АП-2107/24 по делу N А45-22568/2023

город Томск

13 июня 2024 г.

Дело N А45-22568/2023

Резолютивная часть постановления объявлена 06.06.2024.

Постановление изготовлено в полном объеме 13.06.2024.

Седьмой арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего Аюшева Д.Н.,

судей: Сластиной Е.С.,

Ходыревой Л.Е.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания Горецкой О.Ю., рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу (N 07АП-2107/2024) товарищества собственников недвижимости садоводческое некоммерческое товарищество "Отдых - 2" на решение от 02.02.2024 Арбитражного суда Новосибирской области по делу N А45-22568/2023 (судья Нефедченко И.В.)

по иску товарищества собственников недвижимости садоводческое некоммерческое товарищество "Отдых - 2" (Новосибирская область, город Новосибирск, поселок Нижняя Ельцовка, ОГРН 1025403660743, ИНН 5408147182)

к акционерному обществу "Региональные электрические сети" (630102, Новосибирская область, город Новосибирск, ул. Якушева, д. 16а, ОГРН 1045402509437, ИНН 5406291470) о признании актов о неучетном (безучетном) потреблении электрической энергии незаконными,

по иску акционерного общества "Новосибирскэнергосбыт" (630099, Новосибирская область, город Новосибирск, ул. Орджоникидзе, д.32, ОГРН 1065407151127, ИНН 5407025576)

к товариществу собственников недвижимости садоводческое некоммерческое товарищество "Отдых - 2"

о взыскании денежных средств,

при участии в судебном заседании:

от товарищества собственников недвижимости садоводческое некоммерческое товарищество "Отдых - 2": Чиёсов А.В., доверенность от 22.07.2023,

от акционерного общества "Новосибирскэнергосбыт": Холомеева Л.В., доверенность от 17.11.2021, Подунова И.А., доверенность от 23.08.2022,

от акционерного общества "Региональные электрические сети": Марьюшкина А.А., доверенность от 21.12.2022,

УСТАНОВИЛ:

товарищество собственников недвижимости садоводческое некоммерческое товарищество "Отдых-2" (далее - ТСН СНТ "Отдых-2", товарищество) обратилось к акционерному обществу "Региональные электрические сети" (далее - АО "РЭС") с иском о признании актов N N 003865, 003866, 003867 от 05.07.2023 о неучетном (безучетном) потреблении электрической энергии незаконными.

АО "Новосибирскэнергосбыт" обратилось к ТСН СНТ "Отдых-2" со встречным иском о взыскании суммы безучетного потребления за период с 01.07.2023 по 31.07.2023 в размере 2 796 204 руб. 80 коп., рассчитанной на основании спорных актов.

Решением от 02.02.2024 Арбитражного суда Новосибирской области в удовлетворении иска товарищества отказано. Исковые требования АО "Новосибирскэнергосбыт" удовлетворены в полном объеме. Кроме того, распределены расходы по уплате государственной пошлины.

Не согласившись с решением, ТСН СНТ "Отдых-2" в апелляционной жалобе просит его отменить, принять новый судебный акт, исковые требования ТСН СНТ "Отдых-2" удовлетворить, исковые требования АО "Новосибирскэнергосбыт" оставить без удовлетворения. В обоснование указано следующее: судом отклонено ходатайство товарищества об отложении судебного заседания для предоставления дополнительных доказательств имеющих значение для правильного рассмотрения дела (заключения специалиста, актов о проведенных проверках и актов допуска в эксплуатацию измерительных комплексов учета электроэнергии); спорные пломбы с номерами 91464507 и 91464523 установлены на испытательных блоках соответственно по акту N ЦЭС-15/8636 от 03.09.2915 и N ЦЭС-15/8646 от 03.09.2015, то есть данные пломбы вплоть до 05.07.2023 (почти девять лет) были в эксплуатации и не менялись, причем по измерительному комплексу учета, в состав которого входит испытательный блок с пломбой N 91464507 согласно акта допуска в эксплуатацию от 18.06.2021N П- 1298/2021, были заменены измерительные трансформаторы тока, но пломба осталась та же самая; за период 2015-2022 г.г. проводились проверки, согласно регламенту которых при проведении таких проверок в обязательном порядке используются испытательные блоки и соответственно такое использование предполагает вскрытие крышки (клеммной) испытательного блока со снятием пломбы, для обоснования этого факта ТСН СНТ "Отдых-2" обратилось в экспертную организацию ООО "МБЭКС" и на основании предоставленных специалисту документов им сделан вывод, что на исследуемом объекте в соответствии с типовой схемой подключения 3-х фазного прибора учета производят через испытательные блоки КИ-10 при использовании токоизмерительного оборудования вскрытие крышки испытательного блока технически необходимо, как и соблюдение руководства по эксплуатации ГЖИК.641200171 РЭ на коробки испытательные переходного типа, при рассмотрении дела в суде первой инстанции товариществом заявлялось о данном обстоятельстве, но судом данное обстоятельство не исследовалось, оценка ему не давалась, хотя это очевидно проверки проводились, испытательные блоки использовались, но пломбы почему-то оставались прежними; по спорной пломбе с номером 71900373 испытательного блока, который входит в состав измерительного комплекса учета с прибором учета N 18749157 следующая фактическая ситуация: изначально на крышке испытательного блока 03.09.2015 установлена пломба N 91464515, далее 02.12.2019 АО "РЭС" составило акт проверки N П7804607/2019 (пломба еще 91464515) согласно которого выявлен разрыв цепи напряжения фазы А до испытательного блока (время составления акта 11:00), 02.08.2019 составляется акт N 968048 о безучетном потреблении электроэнергии; далее 14.08.2019 составляется акт проверки ИКУ N ЦЭС-19/19091, где указывается, что схема собрана верно, счетчик работает правильно, но в разделе 4 данного акта на испытательном блоке указывается пломба уже с N 71900374, далее 26.05.2022 составляется акт проверки ИКУ N П9419505/2022 где в разделе 4 на испытательном блоке в графе "номер пломбы до проверки" указывается N 71900373; в графе "номер пломбы после проверки" номер пломбы не указывается; далее 26.05.2022 производится замена измерительных трансформаторов тока, составляется акт допуска в эксплуатацию прибора учета электрической энергии N П-19505/2022, где пломба с номером 71900373 значится установленной на приборе учета, номер пломбы на испытательном блоке отсутствует; указанные обстоятельства озвучивались товариществом в суде первой инстанции, оставлены судом без оценки; спорные акты безучетного потребления электроэнергии не могут являться законными, так как не свидетельствую о наличии вины или умысла товарищества на хищение электроэнергии и не содержат фактов о вмешательстве в работу приборов учета.

АО "РЭС" в отзыве (представлен в электронном виде 19.04.2024) просит оставить апелляционную жалобу без удовлетворения.

АО "Новосибирскэнергосбыт" в отзыве (представлен в электронном виде 22.04.2024) также просит оставить апелляционную жалобу без удовлетворения.

АО "РЭС" представлены письменные пояснения (в электронном виде 03.05.2024) в которых общество указывает о том, что расчеты объёма безучетного потребления электрической энергии по актам N 003865, 003866, 003867 от 05.07.2023 является законным и обоснованным.

В пояснения АО "Новосибирскэнергосбыт" (представлены в электронном виде 06.05.2024) общество ссылается на правильность определения объема, периода и стоимости безучетного потребления, просит в удовлетворении апелляционной жалобы СНТ отказать.

ТСН СНТ "Отдых-2" представлены дополнительные письменные пояснения (в электронном виде 27.05.2024), согласно которым, специалисты РЭС, проводящие проверки, сами переустанавливали спорные пломбы с одних элементов измерительных комплексов на другие и это прямо следует из их же актов проверок, что исключает какую либо вину ТСН СНТ "Отдых-2".

АО "Новосибирскэнергосбыт" в отзыве (представлен в электронном виде 22.04.2024) приводит доводы о том, что с учетом складывающейся судебной практики, признающей ключевым моментом в определении понятия "безучетное потребление" именно сам факт потребления ЭЭ энергопринимающим устройством, определив, что объекты электросетевого хозяйства сами по себе не потребляют ЭЭ, то в настоящем случае отсутствует "полезный отпуск" по объекту - не определен сам объект энергопотребления, не поименовано энергопринимающее устройство, на котором допущено безучетное потребление, следовательно составленные АО "РЭС" акты могут быть признанными ничтожными.

В судебном заседании представитель ответчика поддержал апелляционную жалобу по изложенным в ней доводам.

Представитель АО "Новосибирскэнергосбыт" сославшись на судебную практику, выразило несогласие с судебным актом.

АО "РЭС" возражало против удовлетворения апелляционной жалобы, настаивало на оставлении решения суда без изменения.

ТСН СНТ "Отдых-2" к апелляционной жалобе представлены дополнительные доказательства (заключение специалиста N С12-01/2024, копии актов проверок и актов допуска по прибору учета N 23395204 за период с 2015 г. по 2021 г., копии актов проверок и актов допуска по прибору учета N 18749157 за период с 2015 г. по 2022 г., копии актов проверок и актов допуска по прибору учета N 23396320 за период с 2015 г. по 2021 г.).

В силу части 2 статьи 268 АПК РФ, дополнительные доказательства принимаются арбитражным судом апелляционной инстанции, если лицо, участвующее в деле, обосновало невозможность их представления в суд первой инстанции по причинам, не зависящим от него, в том числе в случае, если судом первой инстанции было отклонено ходатайство об истребовании доказательств, и суд признает эти причины уважительными.

Согласно разъяснениям Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации, содержащимся в пункте 29 Постановления N 12, поскольку арбитражный суд апелляционной инстанции на основании статьи 268 АПК РФ повторно рассматривает дело по имеющимся в материалах дела и дополнительно представленным доказательствам, то при решении вопроса о возможности принятия новых доказательств, в том числе приложенных к апелляционной жалобе или отзыву на апелляционную жалобу, он определяет, была ли у лица, представившего доказательства, возможность их представления в суд первой инстанции или заявитель не представил их по независящим от него уважительным причинам.

Ответчик не указал уважительные причины невозможности представления представленных дополнительных доказательств в суд первой инстанции, с учетом длительности судебного разбирательства с августа 2023 г. по февраль 2024 г.

Как следует из материалов дела спорные обстоятельства, в подтверждение которых представлены дополнительные доказательства, включены в предмет доказывания суда первой инстанции, в судебных заседаниях обсуждались, а потому стороны, действующие добросовестно и разумно, обязаны были совершить все требующиеся от них процессуальные действия по доказыванию в суде первой инстанции.

Кроме того, на разрешение специалиста (заключение специалиста N С12-01/2024) поставлены вопросы правового характера, в связи с чем такое заключение не отвечает требованиям допустимости (статья 68 АПК РФ).

В этой связи, апелляционный суд отказывает в приобщении всех представленных дополнительных доказательств к материалам дела.

Выслушав представителей сторон, изучив доводы апелляционной жалобы, дополнений к апелляционной жалобе, отзывов, письменных пояснений лиц, участвующих в деле, исследовав материалы дела, проверив в соответствии со статьей 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации законность и обоснованность обжалуемого решения, суд апелляционной инстанции приходит к следующим выводам.

Как следует из материалов дела, ТСН НСТ "Отдых-2" (на основании договора N О-786-П от 20.10.2016 приобретает у АО "Новосибирскэнергосбыт" электрическую энергию для электроснабжения своих объектов. Согласно условиям договора, истец обязуется подавать ответчику через присоединенную сеть энергию, а ответчик обязуется оплачивать принятую энергию.

В соответствии с п. 82 Основных положений функционирования розничных рынков электрической энергии, утвержденных Постановлением Правительства РФ от 04.05.2012 N 442 (далее - Положения N442), оплата за потребляемую электрическую энергию производится по действующим тарифам в следующие сроки: 30 процентов стоимости электрической энергии (мощности) в подлежащем оплате объеме покупки в месяце, за который осуществляется оплата, вносится до 10-го числа этого месяца; 40 процентов стоимости электрической энергии (мощности) в подлежащем оплате объеме покупки в месяце, за который осуществляется оплата, вносится до 25-го числа этого месяца; Стоимость объема покупки электрической энергии (мощности) в месяце, за который осуществляется оплата, за вычетом средств, внесенных потребителями в качестве оплаты электрической энергии (мощности) в течении этого месяца, оплачивается до 18-го числа месяца, следующего за месяцем, за который осуществляется оплата.

В случае если размер предварительной оплаты превысит стоимость объема покупки электрической энергии (мощности) в месяце, за который осуществляется оплата, излишне уплаченная сумма засчитывается в счет платежа за месяц, следующий за месяцем, в котором была осуществлена такая оплата. Оплата производится ответчиком самостоятельно на расчетный счет истца. Согласно условиям договора, ответчик обязан в срок не позднее суток извещать гарантирующего поставщика об утрате (неисправности), истечении срока проверки приборов учета, обо всех нарушениях схем, целостности пломб и защитных знаков, установленных на измерительном комплексе, для оформления двухстороннего акта.

Время выхода из строя, неисправности измерительного комплекса, данные о показаниях приборов учета на момент выхода их из строя ответчик должен зафиксировать соответствующей записью в журнале.

Представителем сетевой организации АО "РЭС" 05.07.2023 в отношении ответчика составлены акты о неучтенном (безучетном) потреблении электрической энергии N 003865, N 003866 и N 003867, которыми зафиксированы нарушения учетов электрической энергии на территории садового общества по адресу: Н.Ельцовка, г.Новосибирск, Новосибирская область, выраженное в несанкционированных (самовольных) срывах пломб гарантирующего поставщика. Извещение о необходимости снятия пломбы не поступало.

На основании указанных актов, в соответствии с постановлением Правительства Российской Федерации от 04.05.2012 N 442 произведен расчет объема неучтенной электроэнергии на общую сумму 2 796 204 руб. 80 коп.

Указывая на то, что акты безучетного потребления являются незаконными, расчет потребленного ресурса по ним произведен неправомерно, ТСН СНТ "Отдых-2" обратилось в суд с настоящим иском.

В свою очередь, настаивая на законности и правомерности составленных актов, АО "Новосибирск" обратилось в суд и иском о взыскании стоимости безучетного потребления.

Отказывая в удовлетворении первоначальных исковых требований, удовлетворяя встречные, суд первой инстанции исходил из того, что в ходе длительного рассмотрения спора товариществом не опровергнут надлежащими доказательствами выявленный сетевой организацией факт безучетного потребления электроэнергии, не представлены относимые и допустимые документы, свидетельствующие об отсутствии вины ТСН СНТ "Отдых-2" в нарушении порядка учета электрической энергии, с учетом выводов судебной экспертизы о наличии фактов срыва пломб и, как следствие, вмешательства в работу приборов учета, не заявления ответчиком о проведении дополнительной судебной экспертизы в целях опровержения фактов безучетного потребления электроэнергии (статьи 9, 41, 65, 82 АПК РФ), пришел к выводу, что основания для признания спорных актов незаконным отсутствуют, определения ответчиком объема безучетного потребления в соответствии с требованиями действующего законодательства.

Апелляционный суд поддерживает выводы суда первой инстанции, при этом исходит из следующего.

В силу норм статей 541, 544 Гражданского кодекса Российской Федерации оплата энергии производится за фактически принятое абонентом количество энергии в соответствии с данными учета энергии, если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами или соглашением сторон. Обязанность по обеспечению безопасности эксплуатации находящихся в ведении абонента энергетических сетей и исправности используемых им приборов и оборудования, связанных с потреблением энергии, возложена на абонента, что закреплено в статьях 539 и 543 Гражданского кодекса Российской Федерации.

Порядок учета электрической энергии и взаимодействия участников розничного рынка электроэнергии при выявлении безучетного потребления электроэнергии регулируются Основными положениями функционирования розничных рынков электрической энергии, утвержденных постановлением Правительства Российской Федерации от 04.05.2012 N 442 (далее - Основные положения N 442).

Согласно пункту 2 Основных положений N 442 безучетное потребление электроэнергии - это потребление электрической энергии с нарушением установленного договором энергоснабжения (купли-продажи (поставки) электрической энергии (мощности), договором оказания услуг по передаче электрической энергии) и настоящим документом порядка учета электрической энергии со стороны потребителя (покупателя), выразившимся во вмешательстве в работу прибора учета (системы учета), обязанность по обеспечению целостности и сохранности которого (которой) возложена на потребителя 5 (покупателя), в том числе в нарушении (повреждении) пломб и (или) знаков визуального контроля, нанесенных на прибор учета (систему учета), в несоблюдении установленных договором сроков извещения об утрате (неисправности) прибора учета (системы учета), а также в совершении потребителем (покупателем) иных действий (бездействия), которые привели к искажению данных об объеме потребления электрической энергии (мощности).

В силу п. 167 Основных положений N 442 субъекты электроэнергетики, обеспечивающие снабжение электрической энергией потребителей, в том числе гарантирующие поставщики (энергосбытовые, энергоснабжающие организации) и сетевые организации, в соответствии с настоящим разделом проверяют соблюдение потребителями (производителями электрической энергии (мощности) на розничных рынках) требований настоящего документа, определяющих порядок учета электрической энергии, условий заключенных договоров энергоснабжения (купли-продажи (поставки) электрической энергии (мощности)), договоров оказания услуг по передаче электрической энергии, договоров оказания услуг оперативно-диспетчерского управления, а также проводят проверки на предмет выявления фактов безучетного и бездоговорного потребления электрической энергии.

В соответствии с п. 172 Основных положений N 442, сетевая организация уполномочена проводить проверку приборов учета потребителя, которые непосредственно или опосредовано, присоединены к объектам электросетевого хозяйства сетевой организации.

Согласно п. 173 Основных положений проверки расчетных приборов учета осуществляются в плановом и внеплановом порядке.

В соответствии с пунктом п. 2 Основных положений под "безучетным потреблением" понимается потребление электрической энергии с нарушением установленного договором энергоснабжения (купли-продажи (поставки) электрической энергии (мощности), оказания услуг по передаче электрической энергии) и настоящим документом порядка учета электрической энергии со стороны потребителя (покупателя), выразившимся во вмешательстве в работу прибора учета, измерительного комплекса, измерительных трансформаторов тока и (или) напряжения, соединенных между собой по установленной схеме вторичными цепями, через которые приборы учета установлены (подключены) (далее - измерительные трансформаторы), системы учета, компонентов интеллектуальной системы учета электрической энергии (мощности) в случаях нарушения целостности (повреждения) прибора учета, измерительного комплекса, измерительных трансформаторов, нарушения (повреждения) пломб и (или) знаков визуального контроля, нанесенных на прибор учета, измерительный комплекс, измерительные трансформаторы.

Согласно правовой позиции Верховного Суда Российской Федерации изложенному в определении от 27.09.20107 N 301-ЭС17-8833 из приведенного п. 2 Основных положений N 442 определения следует, что безучетное потребление электрической энергии действующее законодательство обуславливает совершением потребителем различных действий, одни из которых являются основанием для квалификации в качестве безучетного потребления в силу факта их совершения потребителем, тогда как другие действия для подобной квалификации должны привести к искажению данных об объеме потребления электрической энергии.

К первой группе относятся действия, выразившиеся во вмешательстве потребителя в работу прибора (системы) учета, в том числе нарушение (повреждение) пломб или знаков визуального контроля, нанесенных на прибор (систему) учета, а также несоблюдение установленных договором сроков извещения об утрате (неисправности) прибора (системы) учета. Совершение перечисленных действий не требует установления судом каких-либо последствий, связанных с достоверностью показаний приборов учета после их совершения, и является основанием для применения расчетного способа определения объема электроэнергии, подлежащего оплате таким потребителем.

Ко второй группе относятся иные, не связанные с вмешательством в работу прибора учета, действия потребителя, которые привели к искажению данных об объеме потребления электрической энергии.

Согласно ч. 1 ст. 543 Гражданского кодекса Российской Федерации абонент обязан обеспечивать надлежащее техническое состояние и безопасность эксплуатируемых энергетических сетей, приборов и оборудования, соблюдать установленный режим потребления энергии, а также немедленно сообщать энергоснабжающей организации об авариях, о пожарах, неисправностях приборов учета энергии и об иных нарушениях, возникающих при пользовании энергией.

Из акта разграничения границ балансовой принадлежности сторон от 12.08.2015 N АРБП-53-ПРЭС-115 и акта об осуществлении технологического присоединения N АТП-53ПРЭС-412 от 12.04.2018 (л.д. 21-22, т.1)следует, что КТПН-4137, КТПН-4138, КТПН-4139 являются объектом элетросетевого хозяйства СНТ, системы учета, в отношении которых составлены акты о безучетном потреблении установлены в указанных КТПН, в элетрохозяйстве самого потребителя и в его зоне ответственности.

В связи с чем судом первой инстанции справедливо отмечено, что бремя содержания установленных на объекте приборов учета в работоспособном состоянии, а также сохранение пломб и знаков визуального контроля, возложено на абонента.

Сотрудниками АО "РЭС" 05.07.2023 проведена проверка соблюдения потребителем ТСН СНТ "Отдых-2" порядка учета электроэнергии, в ходе которой, сетевой организацией выявлен факт осуществления безучетного потребления электроэнергии на принадлежащем потребителю объекте (садоводческое общество), расположенном по адресу: НСО, г. Новосибирск, ул. Нижняя Ельцовка, выразившееся во вмешательстве в работу приборов учета путем срыва пломб гарантирующего поставщика с клемменных крышек испытательных блоков (N пломб N91464507, N91464523, N71900373) и повторной их установки, что свидетельствует о вскрытии испытательных блоков приборов учета (NПУ N23396320, N23395204, N18749157).

По факту выявленных нарушений в соответствии с требованиями Основных положений N 442 были составлены акты о безучетном потреблении N 003865, 003866, 003867 от 05.07.2023 в отношении ТСН СНТ "Отдых-2".

Из акта N 003865 от 05.07.2023 о неучтенном (безучетном) потреблении электрической энергии следует, что безучетное потребление выразилось в несанкционированном (самовольном) срыве пломбы гарантирующего поставщика с клеммной крышки испытательного блока N 91464507 и фиктивная ее установка. На роторном механизме пломбы имеются характерные следы вмешательства, также на храповом механизме имеется два вида проволоки (пломбировочного троса). Профиль мощности и журнал событий с прибора учета Меркурий 230 ART-03 N"23396320 зафиксировал периодические продолжительные отключения цепей напряжения ИКУ.

Из акта N 003866 от 05.07.2023 о неучтенном (безучетном) потреблении электрической энергии следует, что безучетное потребление выразилось в несанкционированном (самовольном) срыве пломбы гарантирующего поставщика N 91464523 с клеммной крышки испытательного блок и фиктивная установка ее на то же место. На роторном механизме пломбы имеются характерные следы вмешательства, также на храповом механизме имеется два вида проволоки (пломбировочного троса). Профиль мощности и журнал событий с прибора учета Меркурий 230 ART-03 N 23395204 зафиксировал периодические продолжительные отключения цепей напряжения.

Из акта N 003867 от 05.07.2023 о неучтенном (безучетном) потреблении электрической энергии следует, что безучетное потребление выразилось в несанкционированном (самовольном) срыве пломбы гарантирующего поставщика N71900373 с клеммной крышки испытательного блок и фиктивная установка этой же пломбы. На роторном механизме пломбы имеются характерные следы, также на храповом механизме имеется два вида проволоки (пломбировочного троса).

При проведении проверки 05.07.2023 работникам АО "РЭС" допуск, к прибору учета предоставлен добровольно представителем истца электриком общества Алмазов Роман Павлович.

При этом следует отметить, что, согласно п. 177 Основных положений, в акте о неучтенном потреблении электрической энергии должны содержаться данные о лице, осуществляющем безучетное потребление, способ и место осуществления безучетного потребления, сведения о приборах учета на момент составления акта, информация о дате предыдущей проверки приборов учета - в случае выявления безучетного потребления, объяснения лица, осуществляющего безучетное потребление электрической энергии, относительно выявленного факта, замечания к составленному акту (при их наличии).

Все указанные сведения в актах N 003865, 003866, 003867 от 05.07.2023 отражены.

Суждения истца о том что, факт несанкционированного (самовольного) срыва пломб гарантирующего поставщика с клеммных крышек испытательных блоков (N пломб N91464507, N91464523, N71900373) и повторная их установка не является безучетным потреблениям, несостоятелен, и противоречит нормам действующего законодательства.

Как указывалось выше, Верховным Судом Российской Федерации дано толкование дефиниции безучетного потребления в электроснабжении, содержащейся в пункте 2 Основных положений (определения от 27.09.2017 N 301-ЭС17-8833, от 07.10.2019 N 309-ЭС18-22373 (последнее вошло в Обзор судебной практики Верховного Суда Российской Федерации N 4 (2019), утвержденный Президиумом Верховного Суда Российской Федерации 25.12.2019) основывалось на редакции Основных положений, действовавшей до внесения в них изменений постановлением Правительства Российской Федерации от 18.04.2020 N 554 "О внесении изменений в некоторые акты Правительства Российской Федерации по вопросам совершенствования организации учета электрической энергии" (далее - Постановление N 554), когда подобное правонарушение потребителя дифференцировалось на три вида: вмешательство в прибору учета, иные приведшие к искажению работы прибору учета действия, несоблюдение сроков извещения об утрате (неисправности) прибора учета.

Верховный Суд Российской Федерации установил распределение бремени доказывания некорректности работы прибора учета таким образом, что при первом виде нарушения субъект электроэнергетики может доказать лишь исходный факт явного вмешательства в прибор, находящегося в зоне ответственности потребителя (нарушение целостности самого прибора либо пломб и знаков визуального контроля), и тогда по правилам процессуальной презумпции при отсутствии доказательств, подтверждающих иное, обстоятельство неисправности прибора считается установленным. При иных действиях, не связанных с видимым вмешательством в прибор учета, облегчающие доказывание правила презумпции не применяются, и субъект электроэнергетики должен доказать не только факт совершения подобных действий, но и то обстоятельство, что они привели к искажению данных об объеме потребления энергии.

В рассматриваемом случае при проведении проверки 05.07.2023 у абонента ТСН СНТ "Отдых-2" выявлено явное вмешательства в прибор учета, находящегося в зоне ответственности потребителя, а именно нарушение целостности пломб гарантирующего поставщика на клеммных крышках испытательных блоков ПУ, что является установленным фактом безучетного потребления электрической энергии.

Довод истца о том, что не доказано, что при установке спорных пломб были соблюдены необходимые рекомендации, касающиеся процедуры установки пломб, является несостоятельным, противоречит нормам законодательства, а так же имеющимся в материалах дела доказательствам.

В соответствии с абз.6 п. 139 Основных положений, гарантирующий поставщик и сетевая организация для обеспечения защиты от несанкционированного вмешательства на прибор учета, измерительный комплекс, измерительные трансформаторы, систему учета, компоненты интеллектуальной системы электрической энергии (мощности), на приспособления, препятствующие доступу к ним, расположенные до места установки прибора учета электрической энергии (точки измерения прибором учета), в дополнение к мерам, предусматриваемым в технических требованиях к средствам измерений, определяемым в соответствии с законодательством Российской Федерации об обеспечении единства измерений, вправе установить контрольные пломбы и (или) знаки визуального контроля и (или) индикаторы антимагнитных пломб.

Для применения последствий неисполнения абонентом обязанности по сохранности пломб гарантирующим поставщиком и/или сетевой организацией должен быть доказан факт постановки этих пломб. К числу таких доказательств относятся документы, подтверждающие ввод прибора учета (измерительного комплекса) в эксплуатацию, и последующие акты проверки расчетных приборов учета, составляемые в соответствии с пунктами 153 и 176 Правил N 442.

В рассматриваемом случае надлежащая установка пломб гарантирующего поставщика на клеммных крышках испытательных блоков (N пломб N91464507, N91464523, N71900373) подтверждается актами допуска прибора учета в эксплуатацию: NЦЭС-15/8636 от 03.09.2015 (л.д.69, т.1), NЦЭС-15/8646 от 03.09.2015 (л.д.70, т.1) и актом проверки NЩЭС-19/19091 от 14.08.2019 (л.д. 71 т.1), а так же установка вышеуказанных пломб подтверждается и последующими актами проверок расчетных приборов учета (акт допуска прибора учета в эксплуатацию:NП-1298/2021 от 18.06.2021, N П-1259/2021 от 18.06.2021, NNП-19505/2022 от 26.05.2022, акты проверок: NП7804403/2021 от 18.06.2021, NN191419505/2022 от 26.05.2022), установка спорных пломб и последующие проверки осуществлены в присутствии абонента ТСН СНТ "Отдых-2", с подписанием вышеуказанных актов (л.д. 1-5, т.3).

Таким образом, факт надлежащей установки пломб гарантирующего поставщика на клеммных крышках испытательных блоков (N пломб N91464507, N91464523, N71900373) является доказанным.

Крое того, факт безучетного потребления электрической энергии на объекте (садоводческое общество) потребителя ТСН СНТ "Отдых-2" подтверждается: фото и видео фиксацией от 05.07.2023 на которых зафиксирован несанкционированный (самовольный) срыв пломб гарантирующего поставщика с клеммных крышек испытательных блоков (N пломб N91464507, N91464523, N71900373) и повторная их установка, что свидетельствует о вскрытии испытательных блоков приборов учет. На роторном механизме пломб имеются следы вмешательства (следы клея). Так же на храповом механизме пломб имеется два вида пломбировочного троса (проволоки), следы вмешательства в испытательные блоки ПУ N23396320, N23395204, N18749157 (следы заломов, сбитые шлицы винтов цепей напряжения Рис.N3) (л.д. 90 т. 1).

Данными профилей мощности и журналов событий счетчиков Меркурий 230ART 03 PQCSIDN с заводскими номерами N 23396320, N 23395204 зафиксировано периодическое повторяющиеся отключения цепей напряжения ИКУ.

Фиксация потребляемой электрической энергии объектом потребителя осуществляется прибором учета Меркурий тип ART-03 N 23396320, N 23395204 (далее - ПУ).

В соответствие с руководством по эксплуатации (на сайте завода-изготовителя https://www.incotexcom.ru/) следует, что приборы учета Меркурий оборудованы энергонезависимым запоминающим устройством, обладают электронной памятью, сохраняющую журналы, в которых фиксируются, в том числе, время включения/выключения счетчика, время включения/выключения фазы 1, 2, 3, время вскрытия/закрытия прибора, время коррекции тарифного расписания, время превышения установленных лимитов энергии и мощности.

В ходе проверки с помощью специализированного программного обеспечения Конфигуратор счетчиков "Меркурий" осуществлена выгрузка информации из памяти прибора учета - профиля мощности и информации из журнала событий.

Согласно выгрузкам журнала событий и профиля мощности зафиксировано периодическое повторяющиеся отключения цепей напряжения ИКУ. Скриншот из Журнала событий ПУ N 23396320, N 23395204, где зафиксировано по датам кратковременное отключения прибора учета и его включения - время переподключения цепей напряжения ИКУ (л.д.90, т.1).

Анализируя профиль мощности и журнал событий, с записями о неоднократном отключении и включении приборов учета N 23396320, N 23395204, а так же визуальный осмотра испытательных блоков ПУ N 23396320, N 23395204, N 18749157, сетевая организация обоснованно пришла к выводу об осуществлении потребителем безучетного потребления электрической энергии путем вмешательства в работу прибора учета с нарушением знаков визуального контроля (пломб гарантирующего поставщика N 91464507, N 91464523, N 71900373 с клеммных крышек испытательных блоков).

В ходе судебного разбирательства по ходатайству ТСН СНТ "Отдых-2" назначена судебная экспертиза, проведение которой поручено Федеральному бюджетному Учреждению Сибирского регионального центра судебной экспертизы.

По результатам проведения экспертизы экспертом сделаны следующие выводы: на представленных трех роторных пломбах гарантирующего поставщика (АО "Новосибирскэнергосбыт") с индивидуальными номерами: "71900373" (объект N 1, условно), "91464507" (объект N 2. условно),"91464523" (объект N 3, условно) имеются множественные следы постороннего механического воздействия - следы нарушения роторных пломб, которые свидетельствуют о том, что представленные три роторные пломбы ОАО "НЭС" с индивидуальными номерами: "71900373", "91464507", "91464523" подвергались повторному опломбированию (навешиванию); в полости барабана роторной вставки представленных роторных пломб ОАО "НЭС" с индивидуальными номерами: "71900373", "91464507" (объекты NN 1, 2, условно) имеется наличие двух видов скрученной пломбировочной бечевы (проволоки): а) металлической проволоки и прозрачной полимерной лески, установленных ранее при первичном навешивании представленных пломб, б) двух металлических проволок, фрагменты которых на момент исследования выступают из входных и выходных отверстий корпуса пломб, установленных при повторном навешивании представленных пломб; в полости барабана роторной вставки представленной роторной пломбы ОАО "НЭС" с индивидуальным номером "91464523" (объект N 3, условно) имеется наличие одного вида пломбировочной бечевы (проволоки) - двух металлических проволок, скрученных по спирали, фрагменты которых на момент исследования выступают из входных и выходных отверстий корпуса пломбы, которые установлены при повторном навешивании представленной пломбы (пломбировочная бечева, установленная ранее при первичном пломбировании, была полностью удалена (вытянута) при повторном навешивании представленной пломбы); после "срыва отрывного флажка" (ручки-лепестка) из пластмассы желтого цвета, зафиксированного в центральной части лицевой планки барабана роторной вставки пломбы, проводимого ОАО "НЭС" при установке (пломбировании) роторной пломбы, клеевое вещество (клей) не используется (элементы конструкции роторной пломбы прочно зафиксированы (завальцованы) в корпусе при изготовлении пломбы), поэтому "следы клея на подвижной части (ротор) роторной пломбы" при установке (пломбировании) пломбы ОАО "НЭС" не остаются; в месте расположения отломленных в процессе пломбирования ручек-лепестков ("отрывных флажков"): в центральной части лицевой планки барабана роторной вставки каждой из трех представленных пломб ОАО "НЭС" с индивидуальными номерами: "71900373", "91464507", "91464523", имеются полупрозрачные следы наслоения хрупкого вещества (клея), наличие которых "о приклеивании дополнительных элементов к подвижным частям данных пломб" не свидетельствует, а используется для сокрытия посторонних механических следов повторного пломбирования представленных роторных пломб: следов статико-динамического воздействия (следов давления, сопряженных с кручением) на центральную часть лицевой планки барабана роторной вставки пломб (объектов NN 1 -3), образованных металлическим предметом с плоской контактной поверхностью шириной около 5-7 мм.

Таким образом, экспертом сделаны выводы о наличии фактов срыва пломб и, как следствие, вмешательство в работу приборов учета.

Результаты данной экспертизы не оспорены и приняты во внимание судом первой инстанции при вынесении решения.

В случае несогласия с выводами технического исследования, проведенного в рамках судебной экспертизы, представленного в материалы дела и исследованного судом в системной связи с иными доказательствами, СНТ обладало правом заявить ходатайство о привлечении специалиста, о допросе эксперта в судебном заседании либо о назначении по делу повторной судебной экспертизы, однако СНТ таким процессуальными правами не воспользовалось.

Судом первой инстанции дана надлежащая оценка тому обстоятельству, что бремя содержания приборов учёта, энергопринимающих устройств и внутренних сетей и иных энергообъектов, находящихся в зоне ответственности потребителя, возложено именно на абонента.

В соответствии с п. 145 Основных положений, а также п. 2.11.17 Правил технической эксплуатации электроустановок потребителей, утвержденных приказом Министерства энергетики Российской Федерации от 13.01.2003 N 6, обязанность по обеспечению эксплуатации установленного и допущенного в эксплуатацию прибора учета, сохранности и целостности прибора учета, а также пломб и (или) знаков визуального контроля, снятию и хранению его показаний, своевременной замене возлагается на собственника такого прибора учета.

При этом под эксплуатацией прибора учета понимается выполнение действий, обеспечивающих функционирование ПУ в соответствии с его назначением на всей стадии его жизненного цикла со дня допуска его в эксплуатацию до его выхода из строя, включающих в том числе его осмотры, техническое обслуживание и проведение своевременной поверки.

Таким образом, бремя содержания приборов учёта, установленных на них пломб, энергопринимающих устройств и внутренних сетей и иных энергообъектов, находящихся в зоне ответственности потребителя, возложено именно на абонента, то есть истца.

В соответствии с договором энергоснабжения заключенного между АО "Новосибирскэнергосбыт" и ТСН СНТ "Отдых-2", абонент обязан незамедлительно в срок не позднее суток известить гарантирующего поставщика о неисправности прибора учета о всех нарушениях схем, целостности пломб и защитных знаков, установленных на измерительных комплексе.

Однако, в нарушение своих обязательств, абонентом не сообщено о нарушение пломб гарантирующего поставщика с клеммных крышек испытательных блоков (N пломб N91464507, N91464523, N71900373) и повторной их установки, в результате чего, при осмотре работы приборов учета сотрудниками АО "РЭС" выявлено нарушение требований к наличию/сохранности контрольных пломб, что кратко описано в акте.

В соответствии ч. 1 ст. 543 ГК РФ абонент обязан обеспечивать надлежащее техническое состояние и безопасность эксплуатируемых энергетических сетей, приборов и оборудования, соблюдать установленный режим потребления энергии, а также немедленно сообщать энергоснабжающей организации об авариях, о пожарах, неисправностях приборов учета энергии и об иных нарушениях, возникающих при пользовании энергией.

Таким образом, из представленных доказательств, однозначным образом следует, что ТСН СНТ "Отдых-2" совершало действия по нарушению порядка учета электрической энергии, основания для признания актов незаконными - отсутствуют.

Ссылка АО "Новосибирскэнергосбыт" на иную судебную практику не может быть принята во внимание, поскольку судами учитываются обстоятельства, установленные в каждом конкретном деле, а обжалуемые по настоящему делу судебные акты приняты с учетом иных фактических обстоятельств.

На основании указанных норм, АО "РЭС" и АО "Новосибирскэнергосбыт" рассчитан объем безучетного потребления электрической энергии за период с 01.07.2023 по 31.07.2023 на общую сумму 2 796 204 руб. 80 коп.

Обоснованность расчета стоимости и определения периода безучетного потребления исследованы судом апелляционной инстанции.

Способы определения объема и периода безучетного потребления электроэнергии предусмотрены в п. 187 Основных положений функционирования розничных рынков электрической энергии, утвержденных постановлением Правительства Российской Федерации от 04.05.2012 N 442 (далее - Основные положения N 442).

Абзацем вторым указанного пункта предусмотрено, что в отношении приравненных к населению категорий потребителей объем безучетного потребления определяется из объема, рассчитанного на основании показаний расчетного прибора учета за аналогичный расчетный период предыдущего года с применением повышающего коэффициента 10.

Абзацем шестым указанного пункта определено, что стоимость электрической энергии в определенном в соответствии с настоящим пунктом объеме безучетного потребления включается гарантирующим поставщиком в выставляемый потребителю счет на оплату стоимости электрической энергии (мощности), приобретенной по договору, обеспечивающему продажу электрической энергии (мощности), за тот расчетный период, в котором был выявлен факт безучетного потребления и составлен акт о неучтенном потреблении электрической энергии.

Приложением N 1 к Постановлению Правительства Российской Федерации от 29.12.2011 N 1178 "О ценообразовании в области регулируемых цен (тарифов) в электроэнергетике" установлен перечень категорий потребителей, которые приравнены к населению, к числу которых отнесены садоводческие или огороднические некоммерческие товарищества (пункт 2).

Таким образом, в отношении ответчика, являющегося садовым некоммерческим товариществом расчет безучетного потребления энергии должен производиться в соответствии с абзацем вторыми абзацем шестым п. 187 Основных положений N 442.

Из буквального толкования приведенных норм следует, что за период безучетного потребления всегда принимается один календарный месяц - тот месяц, в котором выявлено безучетное потребление и составлен акт о неучтенном потреблении электрической энергии.

Объем безучетного потребления определяется по объему аналогичного календарного месяца за предыдущий год с увеличением в 10 раз.

Применительно к настоящему спору расчеты с СНТ велись по трем приборам учета.

Поскольку 05.07.2023 в ходе проверки АО "РЭС" выявлены нарушения в отношении всех трех учетов, зафиксированы в актах о безучетном потреблении, которые составлены 05.07.2023, следовательно, периодом безучетного потребления является июль 2023 г. - месяц в котором выявлено нарушение, месяц в котором составлены акты о безучетном потреблении, месяц в котором предъявлена к оплате стоимость безучетного потребления ЭЭ.

Акт о неучтенном потреблении N 003865 - учет N 23396320, объем за июль 22г. составил 38264 кВтч*10= 382640 кВтч.- объем неучтенного потребления.

Акт о неучтенном потреблении N 003866 - учет N 23395204, объем за июль 22г. составил 27837 кВтч*10=278370 кВтч.- объем неучтенного потребления.

Акт о неучтенном потреблении N 003867- учет N 18749157, объем за июль 22г. составил 38235 кВтч *10 =382350 кВтч.-объем неучтенного потребления.

Объемы за аналогичный период (июль 2022 г.) определены по показаниям ПУ и не оспариваются сторонами, указаны в ведомости электропотребления за июль 2022 г.

Таким образом, для расчетов объема неучтенного потребления ЭЭ потребителя приравненного к категории население принимаются объемы, определенные по ПУ за аналогичный период предыдущего года, а периодом считается тот календарный месяц в котором выявлен факт безучетного потребления и в котором предъявлена к оплате стоимость неучтенно потребленной ЭЭ.

В рассматриваемом случае безучетное потребление электрической энергии выявлено в июле 2023 г., таким образом, расчет объёма безучетного потребления электроэнергии определяется исходя из объема, рассчитанного на основании показаний расчетного прибора учета за аналогичный расчетный период предыдущего года, т.е. июль 2022 г. с применением повышающего коэффициента 10.

N акта	Наименование потребителя	N ПУ	Дата составления акта	Объем безучетного потребления по акту, кВт*ч	Объем, рассчит анный на основании показаний расчетного прибора учета за аналогичный расчетный период предыдущего года	Коэффици ент	Метод расчета*
003865	ТСН СНТ "ОТДЫХ - 2"	23396320	05.07.2023	382640	38264	10	по прибору учета с коэффициентом
003866	ТСН СНТ "ОТДЫХ - 2"	23395204	05.07.2023	278370	27837	10	по прибору учета с коэффициентом
003867	ТСН СНТ "ОТДЫХ - 2"	18749157	05.07.2023	382350	38235	10	по прибору учета с коэффициентом

Суд первой инстанции, учитывая особенность субъектного состава настоящего спора, правильно принял объем, период и стоимость безучетного потребления, рассчитанного энергоснабжающей организацией.

Таким образом, расчет объёма безучетного потребления электрической энергии по актам N 003865, 003866, 003867 от 05.07.2023 является законным и обоснованным.

Многочисленные доводы ответчика о противоречиях в актах сетевой организации и гарантирующей организации, апелляционным судом отклоняются, поскольку содержат в себе ссылку на документы, отсутствующие в материалах дела.

При изложенных обстоятельствах, принятое арбитражным судом первой инстанции решение является законным и обоснованным, судом полно и всесторонне исследованы имеющиеся в материалах дела доказательства, им дана правильная оценка, нарушений норм материального и процессуального права не допущено. Основания для отмены решения суда первой инстанции, предусмотренные статьей 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, не установлены.

В соответствии со статьей 110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации расходы по уплате государственной пошлины по апелляционной жалобе относятся на заявителя жалобы.

Руководствуясь пунктом 1 статьи 269, статьей 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд апелляционной инстанции,

ПОСТАНОВИЛ:

решение от 02.02.2024 Арбитражного суда Новосибирской области по делу N А45-22568/2023 оставить без изменения, апелляционную жалобу товарищества собственников недвижимости садоводческое некоммерческое товарищество "Отдых - 2" - без удовлетворения.

Постановление может быть обжаловано в порядке кассационного производства в Арбитражный суд Западно-Сибирского округа в срок, не превышающий двух месяцев со дня вступления его в законную силу путем подачи кассационной жалобы через Арбитражный суд Новосибирской области.

Председательствующий

Д.Н. Аюшев

Судьи

Е.С. Сластина Л.Е. Ходырева