Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 8 июля 2024 г. N 09АП-32029/24 по делу N А40-191296/2019

г. Москва

08 июля 2024 г.

Дело N А40-191296/19

Резолютивная часть постановления объявлена 25 июня 2024 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 08 июля 2024 года.

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи С.А. Назаровой,

судей Е.В. Ивановой, Ю.Н. Федоровой,

при ведении протокола секретарем судебного заседания А.А. Марковой,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу Маркова Льва Львовича на определение Арбитражного суда г. Москвы от 12 апреля 2024 года по делу N А40-191296/19 об утверждении Положения о порядке, об условиях и о сроках реализации имущества должника ООО "Инвесткапстрой Плюс" в редакции, представленной конкурсным управляющим должника,

в рамках дела о несостоятельным (банкротом) ООО "Инвесткапстрой Плюс"

при участии лиц, согласно протоколу судебного заседания.

УСТАНОВИЛ:

Решением Арбитражного суда города Москвы от 10.06.2020 г. ООО "Инвесткапстрой Плюс" признано несостоятельным (банкротом), открыто конкурсное производство, конкурсным управляющим должника утвержден Лебедев Антон Владимирович.

Определением Арбитражного суда города Москвы от 10.11.2020 г. Лебедев Антон Владимирович освобожден от исполнения обязанностей, и конкурсным управляющим должника утвержден Кубелун Валерий Янкелевич.

24.01.2024 г. в Арбитражный суд города Москвы поступило ходатайство конкурсного управляющего должника об утверждении Положения о порядке, об условиях и о сроках реализации имущества должника ООО "Инвесткапстрой Плюс".

Определением Арбитражного суда города Москвы от 12.04.2024 утверждено Положение о порядке, об условиях и о сроках реализации имущества должника ООО "Инвесткапстрой Плюс" в редакции, представленной конкурсным управляющим должника.

Не согласившись с вынесенным судебным актом, Марков Лев Львович обратился с апелляционной жалобой в Девятый арбитражный апелляционный суд, в которой просит определение отменить, принять по делу новый судебный акт, в обоснование ссылаясь на нарушение судом норм материального и процессуального права.

Апеллянт в судебном заседании настаивал на удовлетворении жалобы.

Представитель конкурсного управляющего должника в судебном заседании возражал против удовлетворения апелляционной жалобы.

Иные лица, участвующие в деле в судебное заседание не явились, о времени и месте судебного разбирательства извещены надлежаще.

В соответствии с абзацем 2 части 1 статьи 121 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации информация о времени и месте судебного заседания была опубликована на официальном интернет-сайте http://kad.arbitr.ru.

Рассмотрев дело в порядке статей 156, 266 и 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации в отсутствие иных лиц, участвующих в деле, исследовав материалы дела, проверив законность и обоснованность определения, суд апелляционной инстанции приходит к следующему.

Согласно статье 32 Закона о банкротстве и части 1 статьи 223 АПК РФ дела о несостоятельности (банкротстве) рассматриваются арбитражным судом по правилам, предусмотренным настоящим Кодексом, с особенностями, установленными федеральными законами, регулирующими вопросы о несостоятельности (банкротстве).

Определением Арбитражного суда города Москвы от 28.10.2021 г. отказано в удовлетворении заявления конкурсного управляющего должника ООО "Инвесткапстрой Плюс" о привлечении к субсидиарной ответственности Маркова Льва Львовича, Будник Ю.В., Тишиновой Н.Н., Прыгунова С.М., Афонской Е.А., Соколова А.Г., Милушкина С.Ю., Усанова А.А., ООО "Инвесткапстрой".

Постановлением Девятого арбитражного апелляционного суда от 31.01.2022 г. по делу N А40-191296/2019, определение Арбитражного суда г. Москвы от 28.10.2021 отменено, Марков Лев Львович и ООО "Инвесткапстрой" привлечены к субсидиарной ответственности по обязательствам ООО "Инвесткапстрой Плюс".

Определением Арбитражного суда города Москвы от 28.07.2023 г. по делу N А40-191296/2019 субсидиарная ответственность Маркова Льва Львовича и ООО "Инвесткапстрой" установлена в размере 183 429 502,61 руб.

Определением Арбитражного суда города Москвы от 18.01.2024 установлен способ распоряжения правом требования о привлечении к субсидиарной ответственности контролирующих лиц должника в виде уступки единственному кредитору (АО "ИнфраВЭБ") части этого требования в размере требования кредитора, а именно в сумме установленных требований - 181 744 816,01 рублей.

В соответствии с п. 5 ст. 61.17 Закона о банкротстве в случае, если сумма требований кредиторов, выбравших способ, предусмотренный подпунктом 1 пункта 2 настоящей статьи, превышает сумму требований кредиторов, выбравших способ, предусмотренный подпунктом 2 пункта 2 настоящей статьи, арбитражный управляющий осуществляет взыскание задолженности по требованию по привлечению к субсидиарной ответственности в рамках процедуры, применяемой в деле о банкротстве. Голоса кредиторов, заинтересованных по отношению к должнику или контролирующему должника лицу, не учитываются. В противном случае арбитражный управляющий созывает собрание кредиторов для утверждения порядка продажи оставшегося права требования о привлечении к субсидиарной ответственности. Кредиторы, избравшие способ, предусмотренный подпунктом 3 пункта 2 настоящей статьи, не имеют права голоса на указанном собрании кредиторов".

Согласно пункту 5 статьи 61.17 Закона о банкротстве, вопрос об утверждении порядка продажи права требования о привлечении к субсидиарной ответственности отнесен к компетенции собрания кредиторов.

Судом первой инстанции установлено, что по итогам состоявшейся уступки права требования о привлечении к субсидиарной ответственности контролирующих лиц должника ООО "Инвесткапстрой Плюс" принадлежит право требования к Маркову Л.Л., ООО "Инвесткапстрой" в размере 1 684 686,60 руб.

Конкурсным управляющим 05.10.2023 г. проведено заседание комитета кредиторов, по результатам которого принято решение: "Отложить рассмотрение вопроса об утверждении Порядка, сроков и условий проведения торгов по продаже имущества ООО "Инвесткапстрой Плюс" (права требования к Маркову Л.Л., ООО "Инвесткапстрой" в части, не уступленной конкурсному кредитору)".

С целью утверждения положения о проведении торгов на 22.01.2024. конкурсным управляющим созвано заседание комитета кредиторов со следующей повесткой дня: 1. Отчет конкурсного управляющего о своей деятельности. 2. Утверждение Порядка, сроков и условий проведения торгов по продаже имущества ООО "Инвесткапстрой Плюс" (права требования к Маркову Л.Л., ООО "Инвесткапстрой" в части, не уступленной конкурсному кредитору).

Указанное заседание комитета кредиторов признанно несостоявшимся по причине неявки лиц, являющихся членами комитета кредиторов.

В силу абзаца 8 пункта 1.1 статьи 139 Закона о банкротстве в случае не утверждения собранием кредиторов или комитетом кредиторов такого предложения конкурсному управляющему предоставлено право обратиться в арбитражный суд с ходатайством об утверждении порядка, сроков и условий продажи этого имущества.

В связи с указанными обстоятельствами, конкурсный управляющий на основании ст. 139 Закона о банкротстве обратился в арбитражный суд с ходатайством об утверждении Положения о порядке, сроках и об условиях продажи имущества ООО "Инвесткапстрой Плюс":

"ПОЛОЖЕНИЕ о порядке, о сроках, об условиях и о начальной цене продажи имущества ООО "Инвесткапстрой Плюс" (права требования к Маркову Л.Л., ООО "Инвесткапстрой" в части, не уступленной конкурсному кредитору)

1. ОБЩИЕ ПОЛОЖЕНИЯ.

1.1. Настоящее Положение определяет порядок, сроки и условия продажи имущества ООО "Инвесткапстрой Плюс" (ОГРН 1127746770854, ИНН 7718903315, адрес: 107076, г. Москва, Колодезный переулок, д. 3, стр. 26) (далее - Должник) - права требования к Маркову Л.Л., ООО "Инвесткапстрой" в части, не уступленной конкурсному кредитору, в составе одного лота, а также порядок определения победителя торгов и порядок расчетов за приобретаемое имущество.

1.2. Продажа имущества Должника осуществляется в порядке, установленном ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" и настоящим Положением, путем проведения открытых по составу участников торгов в форме публичного предложения с открытой формой подачи предложения о цене, участие в которых может принять любое лицо, зарегистрированное на Электронной торговой площадке.

1.3. Торги проводятся в электронной форме в соответствии с положениями Закона о банкротстве, Порядком проведения торгов в электронной форме по продаже имущества или предприятия должников в ходе процедур, применяемых в деле о банкротстве, утвержденном Приказом Минэкономразвития России N 495 от 23.07.2015 года (далее по тексту - Приказ N 495), регламентом, инструкциями электронной торговой площадки, настоящим Положением.

1.4. Сведения об электронной торговой площадке:

Наименование площадки Сайт Оператор электронной площадки

"Российский аукционный дом" www.auction-house.ru

"Российский аукционный дом".

1.5. Организатором торгов по продаже имущества является конкурсный управляющий ООО "Инвесткапстрой Плюс".

1.6. Вознаграждение ЭТП в соответствии с тарифными планами, размещенными на сайте ЭТП "Российский аукционный дом", составляет 7 000 (семь тысяч) рублей за одну торговую процедуру. Расходы, связанные с публикацией сообщений о проведении торгов и о результатах проведения торгов, оплатой услуг ЭТП, Оператора ЭТП, организатора торгов оплачиваются за счет имущества Должника в размере фактических затрат.

2. ИМУЩЕСТВО, ПОДЛЕЖАЩЕЕ ПРОДАЖЕ НА ТОРГАХ, НАЧАЛЬНАЯ ЦЕНА ПРОДАЖИ ИМУЩЕСТВА, СРОКИ И УСЛОВИЯ ПРОДАЖИ ИМУЩЕСТВА.

2.1. Продаже на торгах, проводимых в электронной форме, подлежит следующее имущество должника в составе одного лота:

Лот N 1: Права требования к Маркову Л.Л., ООО "Инвесткапстрой" в части, не уступленной конкурсному кредитору.

Начальная цена продажи имущества должника определена по номинальной стоимости и составляет 1 684 686,60 руб., НДС не облагается (п. 2. ст. 146 НК РФ).

В соответствии с п.п. 15 п. 2. ст. 146 Налогового кодекса РФ - операции по реализации имущества и (или) имущественных прав должников, признанных в соответствии с законодательством Российской Федерации несостоятельными (банкротами), не признаются объектом налогообложения по налогу на добавленную стоимость.

2.2. Настоящее Положение определяет срок реализации имущества - до завершения конкурсного производства, при этом объявление о проведении первых торгов должно быть опубликовано в установленном Законом порядке не позднее двух месяцев с даты утверждения настоящего Положения, а также начальной продажной цены имущества в установленном законом порядке.

3. ПОРЯДОК И УСЛОВИЯ ПРОДАЖИ ИМУЩЕСТВА ПОСРЕДСТВОМ ПУБЛИЧНОГО ПРЕДЛОЖЕНИЯ.

3.1. В сообщении о проведении открытых торгов посредством публичного предложения Организатор торгов наряду со сведениями, предусмотренными ст. 110 Закона о банкротстве, указывает величину снижения начальной цены продажи и срок, по истечении которого последовательно снижается указанная начальная цена.

3.2. Начальная (стартовая) цена продажи имущества посредством публичного предложения устанавливается в размере номинальной стоимости права требования.

3.3. Срок приема заявок на участие в торгах, проводимых посредством публичного предложения - с 10 часов 00 минут до 18 часов 00 минут (по московскому времени) в течение 22 (двадцати двух) последовательных рабочих дней.

3.4. Дата и время окончания приема заявок на участие в торгах, проводимых посредством публичного предложения (окончания приема заявок последнего периода проведения публичного предложения) - 18 часов 00 минут (по московскому времени) последнего календарного дня приема заявок, указанного в объявлении о проведении торгов.

3.5. Реализация имущества Должника на торгах посредством публичного предложения производится со снижением стоимости имущества. Величина последовательного снижения начальной цены, т.е. "шаг снижения" составляет 10% от начальной цены продажи. "Шаг снижения" на последнем этапе реализации имущества Должника посредством публичного предложения составляет 9,99% от начальной цены продажи. Снижению подлежит цена, установленная на соответствующем периоде публичного предложения. Срок, по истечении которого последовательно снижается указанная начальная цена по лоту - 2 (два) рабочих дня со дня начала действия публичного предложения, что является одним периодом проведения торгов посредством публичного предложения. Общее количество периодов проведения торгов составляет 11 (одиннадцать).

3.6. Сумма задатка в размере 10% (десять процентов) от текущей цены продажи лота, установленной для определенного периода проведения торгов, должна быть зачислена на счет организатора торгов в сроки, установленные в соответствии с Порядком проведения торгов в электронной форме по продаже имущества или предприятия должников в ходе процедур, применяемых в деле о банкротстве, утвержденном Приказом Минэкономразвития России N 495 от 23.07.2015 года (не позднее указанной в сообщении о проведении торгов даты и времени окончания приема заявок на участие в торгах для соответствующего периода проведения торгов).

3.7. Минимальная цена продажи ("цена отсечения") составляет 0,01% (одна сотая процента) от начальной цены продажи имущества, указанной в сообщении о проведении торгов.

3.8. Подача заявок на участие в торгах посредством публичного предложения, рассмотрение заявок, определение участников торгов посредством публичного предложения, определение победителя торгов осуществляется в соответствии с положениями Закона о банкротстве, Порядком проведения торгов в электронной форме по продаже имущества или предприятия должников в ходе процедур, применяемых в деле о банкротстве, утвержденном Приказом Минэкономразвития России N 495 от 23.07.2015 года.

В соответствии с п.6.1.3 Порядка проведения торгов в электронной форме по продаже имущества или предприятия должников в ходе процедур, применяемых в деле о банкротстве, утвержденного Приказом Минэкономразвития России N 495 от 23.07.2015 года заявки на участие в торгах, поступившие в течение определенного периода проведения торгов, рассматриваются только после рассмотрения заявок на участие в торгах, поступивших в течение предыдущего периода проведения торгов, если по результатам рассмотрения таких заявок не определен победитель торгов.

3.9. Право приобретения имущества должника принадлежит участнику торгов по продаже имущества должника посредством публичного предложения, который представил в установленный срок заявку на участие в торгах, содержащую предложение о цене имущества должника, которая не ниже начальной цены продажи имущества должника, установленной для определенного периода проведения торгов, при отсутствии предложений других участников торгов по продаже имущества должника посредством публичного предложения.

В случае, если несколько участников торгов по продаже имущества должника посредством публичного предложения представили в установленный срок заявки, содержащие различные предложения о цене имущества должника, но не ниже начальной цены продажи имущества должника, установленной для определенного периода проведения торгов, право приобретения имущества должника принадлежит участнику торгов, предложившему максимальную цену за это имущество.

В случае, если несколько участников торгов по продаже имущества должника посредством публичного предложения представили в установленный срок заявки, содержащие равные предложения о цене имущества должника, но не ниже начальной цены продажи имущества должника, установленной для определенного периода проведения торгов, право приобретения имущества должника принадлежит участнику торгов, который первым представил в установленный срок заявку на участие в торгах по продаже имущества должника посредством публичного предложения.

3.10. С даты определения победителя торгов по продаже имущества должника посредством публичного предложения прием заявок прекращается.

При отсутствии претендентов на участие в торгах посредством публичного предложения последующая реализация имущества и все необходимые действия, совершаются в порядке, на условиях и в сроки, установленных Законом о банкротстве.

4. ПОДВЕДЕНИЕ РЕЗУЛЬТАТОВ ТОРГОВ. ОПЛАТА ИМУЩЕСТВА ДОЛЖНИКА.

4.1. Итоги продажи имущества должника подводятся Организатором торгов, который принимает решение об определении Победителя. Подведение итогов торгов оформляется протоколом подведения итогов торгов, который подписывается организатором торгов.

4.2. В течение 5 (пяти) дней, с даты подписания протокола о результатах проведения торгов, конкурсный управляющий направляет победителю торгов предложение заключить договор купли-продажи с приложением проекта данного договора в соответствии с представленным победителем торгов предложением о цене.

4.3. В случае уклонения Победителя торгов от подписания договора купли-продажи или невыполнения условия оплаты по договору, внесенный им задаток не возвращается, а победителем торгов объявляется Участник торгов, предложивший наиболее высокую цену за продаваемый лот по сравнению с ценой, предложенной другими Участниками торгов, за исключением Победителя торгов.

4.4. Оплата предмета торгов должна быть произведена в течение 30 (тридцати) дней со дня подписания договора купли-продажи.

4.5. При приобретении объекта продажи сумма задатка, внесенная Покупателем, включается в сумму его платежа по сделке.

4.6. Конкурсный управляющий обязан передать Покупателю по акту приема-передачи все имеющиеся у него документы, подтверждающие имущества должника.

4.7. Права собственности должника переходят к Покупателю с момента зачисления всей суммы за проданное имущество на счета Должника, указанные в договоре купли-продажи.

4.8. Споры о признании результатов торгов недействительными рассматриваются в порядке, установленном действующим законодательством Российской Федерации.

4.9. Признание результатов торгов недействительными, влечет недействительность договора купли-продажи, заключенного с победителем открытых торгов.

5. ВОЗВРАТ ВНЕСЕННЫХ ЗАДАТКОВ.

5.1. Суммы внесенных заявителями задатков возвращаются всем заявителям, за исключением победителя торгов, в течение 5 (пяти) рабочих дней со дня подписания протокола о результатах проведения торгов.

5.2. Претенденту, отозвавшему заявку на участие в торгах до момента приобретения им статуса участника торгов, сумма поступившего от него задатка подлежит возврату в течение 5 (пяти) рабочих дней со дня поступления организатору торгов уведомления об отзыве заявки.

5.3. В случае признания торгов несостоявшимися суммы внесенных задатков возвращаются в течение 5 (пяти) рабочих дней с даты принятия решения о признании торгов несостоявшимися.

5.4. Внесенный задаток не возвращается Победителю торгов в случае, если он:

а) откажется либо уклонится от подписания договора купли-продажи в течение пяти дней с даты получения предложения о подписании договора;

б) не оплатит продаваемое на торгах имущество в срок, установленный подписанным протоколом о результатах торгов, либо заключенным договором купли-продажи.

5.4. В случае отказа или уклонения победителя торгов от подписания договора купли - продажи в течение 5 (пяти) календарных дней с даты получения предложения о его заключении от конкурсного управляющего, внесенный задаток ему не возвращается.".

Утверждая указанное Положение, суд первой инстанции исходил из того, что оценка имущества не оспорена должником, и условия Положения не противоречат законодательству о банкротстве.

С выводами суда первой инстанции апелляционный суд соглашается, поскольку нарушений Закона о банкротстве не допущено.

Исходя из положений п. 2 ст. 12 ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" утверждение порядка продажи имущества должника не относится к исключительной компетенции собрания кредиторов.

В соответствии с п. 5 ст. 61.17 ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" кредиторы, избравшие способ, предусмотренный подпунктом 3 пункта 2 указанной статьи, не имеют права голоса на указанном собрании кредиторов.

Исходя из толкования положений ст. 61.17 Закона о банкротстве единственный способ распоряжения оставшейся частью прав требования - реализация на торгах.

В силу абз. 8 п. 1.1 ст. 139 Закона о банкротстве в случае не утверждения собранием кредиторов или комитетом кредиторов такого предложения конкурсному управляющему предоставлено право обратиться в арбитражный суд с ходатайством об утверждении порядка, сроков и условий продажи этого имущества.

Таким образом, суд первой инстанции пришел к правильному выводу о наличии оснований для утверждения Положения о порядке, об условиях и о сроках реализации имущества должника ООО "Инвесткапстрои Плюс" в редакции конкурсного управляющего.

Ссылка апеллянта относительно нахождения кредитора АО "ИнфраВЭБ" в ликвидации не может быть отнесена к числу оснований для отмены судебного акта, поскольку согласно сведениям, содержащимся в ЕГРЮЛ, Общество не исключено из ЕГРЮЛ.

При этом, обжалование Определения Арбитражного суда г. Москвы от 18.01.2024 не может являться основанием для отмены определения от 12.04.2024, принятому по результатам настоящего спора.

Так, определением Арбитражного суда города Москвы от 18.01.2024 г. установлен способ распоряжения кредиторами правом требования о привлечении к субсидиарной ответственности Маркова Льва Львовича и ООО "Инвесткапстрои" в виде уступки части права требования.

Постановлением Девятого арбитражного апелляционного суда от 04.06.2024 указанное определение оставлено без изменения, апелляционная жалоба - без удовлетворения. Отклоняя доводы апеллянта, суд апелляционной инстанции сослался на то, что они фактически выражают несогласие с основаниями привлечения к субсидиарной ответственности, тогда как имеются вступившие в законную силу судебные акты, которыми установлены как основания, так и размер субсидиарной ответственности апеллянта.

Доводы апелляционной жалобы не опровергают выводов суда первой инстанции, не влияют на законность обжалуемого судебного акта, направлены на переоценку имеющихся в деле доказательств и установленных судом обстоятельств.

При таких обстоятельствах, апелляционный суд не находит оснований для отмены или изменения определения суда первой инстанции и удовлетворения апелляционной жалобы.

Нарушений норм процессуального права, являющихся безусловным основанием для отмены судебного акта в соответствии со статьей 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, судом апелляционной инстанции не установлено.

Руководствуясь ст. ст. 176, 266 - 269, 272 Арбитражного процессуального Кодекса Российской Федерации

ПОСТАНОВИЛ:

Определение Арбитражного суда города Москвы от 12.04.2024 по делу N А40-191296/19 оставить без изменения, а апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня принятия и может быть обжаловано в течение одного месяца со дня изготовления в полном объеме в Арбитражный суд Московского округа.

Председательствующий судья

С.А. Назарова

Судьи

Е.В. Иванова Ю.Н. Федорова