Вход
Постановление Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 18 октября 2024 г. N 15АП-10547/24 по делу N А53-177/2021
|
город Ростов-на-Дону |
|
|
18 октября 2024 г. |
дело N А53-177/2021 |
Резолютивная часть постановления объявлена 14 октября 2024 года.
Постановление изготовлено в полном объеме 18 октября 2024 года.
Пятнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:
председательствующего судьи Величко М.Г.
судей Барановой Ю.И., Шапкина П.В.
при ведении протокола секретарем судебного заседания Семичасновым И.В.
при участии:
от истца: представитель Джарылкапова С.А. по доверенности N 59 от 01.01.2022, паспорт (до и после перерыва); представитель Цыбина Е.Ю. по доверенности N 59 от 01.07.2024, паспорт (до и после перерыва); представитель Курилов П.А. по доверенности N 8 от 01.01.2023, паспорт (до и после перерыва); представитель Балагова С.В. по доверенности N 68 от 01.07.2024, паспорт (до перерыва); посредством использования системы "Картотека арбитражных дел (онлайн-заседание)": представитель Андреева С.М. по доверенности N 58 от 01.01.2022 (до и после перерыва);
от ответчика: представитель Гапичева О.А. по доверенности N 54 от 09.01.2024, удостоверение N 4445 (до и после перерыва); представитель Абаева И.Э. по доверенности N 102 от 03.04.2024, паспорт (до и после перерыва);
от третьего лица: представитель Лещинская О.Е. по доверенности N 71/338 от 12.02.2024, паспорт (до перерыва),
рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу акционерного общества "Теплокоммунэнерго"
на решение Арбитражного суда Ростовской области от 04.06.2024 по делу N А53-177/2021
по иску общества с ограниченной ответственностью "Ростовские тепловые сети" (ИНН 3445102073, ОГРН 1093460001095)
к ответчику акционерному обществу "Теплокоммунэнерго"
(ИНН 6165199445, ОГРН 1166196063307)
при участии третьего лица акционерного общества "НПП космического приборостроения "Квант"
о взыскании стоимости сверхнормативных потерь тепловой энергии и теплоносителя, процентов за пользование чужими денежными средствами,
УСТАНОВИЛ:
ООО "Ростовские тепловые сети" (далее - общество) обратилось в арбитражный суд с иском к АО "Теплокоммунэнерго" (далее - организация) о взыскании 80 422 668 рублей 01 копейки стоимости сверхнормативных потерь тепловой энергии и теплоносителя в сетях ответчика с 01.01.2017 по 31.12.2019, 11 263 425 рублей 01 копейки процентов за пользование чужими денежными средствами, начисленных с 10.01.2018 по 28.12.2020, с последующим их начислением по день оплаты долга.
Решением от 16.04.2021, оставленным без изменения постановлением апелляционного суда от 02.07.2021, в иске отказано.
Судебные акты суда первой и апелляционной инстанций мотивированы оплатой организацией в полном объеме нормативных (технологических) тепловых потерь, утвержденных приказами Министерства энергетики Российской Федерации на спорный период и недоказанностью наличия иных потерь тепловой энергии и теплоносителя в сетях ответчика, не усмотрев оснований для назначения экспертизы по делу.
Постановлением Арбитражного суда Северо-Кавказского округа от 14.10.2021 постановление Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 02.07.2021 и решение Арбитражного суда Ростовской области от 16.04.2021 отменены, дело направлено на новое рассмотрение в Арбитражный суд Ростовской области.
Определением от 20.11.2024 судом первой инстанции к участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечено акционерное общество "Научно-производственное предприятие космического приборостроения "Квант" (ИНН 6152001056, ОГРН 1026104370731).
Протокольным определением от 08.04.2024 судом к рассмотрению приняты уточненные исковые требования о взыскании с ответчика стоимости сверхнормативных потерь тепловой энергии в размере 175837996,93 руб., стоимости сверхнормативных потерь теплоносителя в размере 10127840 руб., неустойки за период с 28.02.2017 по 08.04.2024 в размере 438299399,76 руб. и далее по день фактического исполнения решения суда.
Решением от 04.06.2024 с ответчика в пользу истца по результатам проведения воторной судебной экспертизы взыскана задолженность в размере 49134614,17 руб., неустойка в размере 107720851,74 руб., неустойка, рассчитанная исходя из суммы долга 49134614,17 руб. в соответствии с пунктом 9.1 статьи 15 Федерального закона N 190-ФЗ "О теплоснабжении", начиная с 22.05.2024 по день фактической оплаты задолженности, расходы по оплате государственной пошлины в размере 51500 руб. В удовлетворении остальной части требований отказано. Распределены судебные расходы.
Не согласившись с принятым судебным актом, ответчик обратился с апелляционной жалобой, в которой просит решение отменить, принять по делу новый судебный акт. В обоснование жалобы заявитель жалобы указывает, что объёмы и стоимость сверхнормативных потерь тепловой энергии и теплоносителя, возникших в спорный период в сетях ответчика, определены судом исключительно на основе повторной судебной экспертизы, при этом необоснованно не приняты доводы организации о том, что применённые экспертом Кикоть Е.А. подходы при производстве экспертизы привели к ошибочным выводам и некорректному подсчету сверхнормативных потерь. Суд первой инстанции неправомерно посчитал возможным возложить обязанность по компенсации сверхнормативных потерь тепловой энергии и теплоносителя, только на трёх владельцев, тепловые сети которых участвуют в передаче тепловой энергии и теплоносителя потребителям истца: на самого истца, на ответчика и на АО "Научно-производственное предприятие космического приборостроения "Квант". При этом с последнего (АО "НПП КП "Квант") сверхнормативные потери истцом не взыскиваются. Суд первой инстанции согласился с позицией эксперта о том, что при определении объёма сверхнормативных потерь нет необходимости не только устанавливать всех владельцев сетей, участвующих в передаче тепловой энергии и теплоносителя потребителям истца, но и нет необходимости устанавливать точную материальную характеристику этих сетей. Указанный вывод суда первой инстанции является неверным. Судом первой инстанции не получил правовой оценки и довод организации о том, что из представленной истцом первичной бухгалтерской документации не представляется возможным установить реальные объемы полезного отпуска (т.е. объемах тепловой энергии и теплоносителя, переданных им своим потребителям), равно как не представляется возможным установить фактическое количество этих потребителей. Суд первой инстанции пришёл к неправомерному выводу о том, что эксперт Кикоть Е.А. при расчёте стоимости сверхнормативных потерь обоснованно применил повышенный размер тарифа. Поскольку истец является единой теплоснабжающей организацией, а ответчик приобретает у него тепловую энергию с целью компенсации потерь (в том числе сверхнормативных, при их наличии), стоимость этой тепловой энергии не может быть выше стоимости средневзвешенной единицы тепловой энергии, которую истец приобретает у ООО "Лукойл-Ростовэнерго". Истец уклонился от своей обязанности обратиться с соответствующим заявлением в Региональную службу по тарифам Ростовской области с целью утверждения ему тарифа на продажу тепловой энергии другим теплоснабжающим организациям, приобретающим у него тепловую энергию для компенсации потерь. Соответствующий тариф был утвержден истцу на основе его заявления только в 2023 году. При расчете пени суд первой инстанции неправомерно применил повышенный размер ставки рефинансирования.
Общество в отзыве на апелляционную жалобу просит в удовлетворении апелляционной жалобы отказать.
Представитель ответчика в судебном заседании заявил ходатайство о назначении по делу повторной судебной экспертизы, которое принято судом к рассмотрению.
От ответчика в апелляционный суд поступило письменное возражение на отзыв истца, которое приобщено судом к материалам дела.
От истца поступило письменное дополнение к отзыву на апелляционную жалобу, которое приобщено судом к материалам дела.
В порядке статьи 163 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации в судебном заседании объявлен перерыв до 14.10.2024 до 12 час. 10 мин.
После окончания перерыва судебное заседание продолжено в том же составе суда 14 октября 2024 года в 12 час. 18 мин. при участии прежних представителей истца и ответчика.
Представители ответчика в судебном заседании поддержали доводы апелляционной жалобы, дали пояснения по существу спора и заявили ходатайство о приобщении к материалам дела письменного отзыва на возражения истца.
Ходатайство ответчика о приобщении к материалам дела письменного отзыва судом рассмотрено и удовлетворено.
Представитель истца против доводов апелляционной жалобы возражал, дал пояснения по существу спора и представил платежный документ, подтверждающий внесение денежных средств на депозитный счет суда.
Ходатайство ответчика о назначении повторной (третьей по счету) экспертизы рассмотрено апелляционным судом и отклоняется, апелляционный суд соглашается с оценкой суда первой инстанции заключения повторной судебной экспертизы, проведенной экспертом ООО "Невская энергетика" Кикоть Евгением Александровичем, как не имеющего противоречий и не вызывающего сомнений в его обоснованности.
Проанализировав заключение эксперта Кикоть Е.А., суд признает его надлежащим, относимым и допустимым доказательством по делу. Судом установлено, что данное заключение составлено в соответствии с требованиями Федерального закона от 31.05.2001 N 73-ФЗ "О государственной судебно-экспертной деятельности в Российской Федерации", статьи 86 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации; подготовлено лицами, имеющими соответствующий уровень квалификации и подготовки; содержит четкие ответы на поставленные вопросы, перечень примененных источников, описание и обоснование избранных подходов и методик исследования; выводы экспертов изложены последовательно, ясно, аргументировано и не допускают двоякого толкования.
Экспертное заключение основано на материалах дела, является ясным и полным, содержит исчерпывающие ответы на поставленные судом вопросы, противоречия в выводах отсутствуют. Эксперт предупрежден об уголовной ответственности за дачу заведомо ложного заключения.
Доказательств необъективности проведенного исследования и пристрастности эксперта, предупрежденного об уголовной ответственности за дачу заведомо ложного заключения, заявителем апелляционной жалобы представлено не было.
Также в материалах дела отсутствуют доказательства, свидетельствующие о нарушении экспертом при проведении экспертного исследования требований действующего законодательства, и о том, что заключение эксперта содержит недостоверные выводы, а также о том, что выбранные экспертом способы и методы оценки привели к неправильным выводам.
Надлежащих доказательств, наличие которых могло бы свидетельствовать о неверно избранной экспертом методике исследования или о неправильном проведении исследования, лицами, участвующими в деле не представлено (статья 65 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации).
Основания не доверять эксперту или сомневаться в его беспристрастности у суда отсутствуют.
С учетом указанного, судом в назначении повторной (третьей) судебной экспертизы отказано в связи с отсутствием предусмотренных частью 2 статьи 87 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации оснований, при этом несогласие с результатом экспертизы само по себе не свидетельствует о недостоверности заключения.
Исследовав материалы дела повторно, проанализировав доводы, содержащиеся в апелляционной жалобе, проверив в порядке статей 266 - 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации правильность применения арбитражным судом первой инстанции норм материального и процессуального права, апелляционный суд считает, что решение суда первой инстанции не подлежит отмене.
Как следует из материалов дела и установлено судом, общество с ограниченной ответственностью "Ростовские тепловые сети" является единой теплоснабжающей организацией, осуществляющей теплоснабжение потребителей, расположенных в г. Ростов-на-Дону (поставка тепловой энергии и теплоносителя).
Между истцом и ответчиком заключен договор оказания услуг по передаче тепловой энергии и теплоносителя от 31.03.2016 N 38/5-0/16/04-116, в соответствии с которым АО "Теплокоммунэнерго" (теплосетевая организация) обязалось осуществлять организационно и технологически связанные действия, обеспечивающие передачу тепловой энергии с использованием теплоносителя от точки приема тепловой энергии, теплоносителя через тепловые сети, оборудование и устройства, принадлежащие теплосетевой организации на праве собственности или на ином основании, до точки передачи тепловой энергии, теплоносителя, а ООО "Ростовские тепловые сети" (теплоснабжающая организация) обязалось оплачивать указанные услуги.
Кроме того, между истцом и ответчиком заключен договор купли-продажи от 25.05.2011 N 04-209/162-ДЮ, в соответствии с которым АО "Теплокоммунэнерго" (теплосетевая организация) приобретает у ООО "Ростовские тепловые сети" (теплоснабжающая организация) тепловую энергию, теплоноситель для компенсации технологических потерь, возникающих при осуществлении передачи тепловой энергии по тепловым сетям теплосетевой организации в рамках вышеуказанного договора оказания услуг.
Приборы учета на границах смежных частей тепловых сетей ООО "Ростовские тепловые сети" и АО "Теплокоммунэнерго" отсутствуют.
ООО "Ростовские тепловые сети" считает, что АО "Теплокоммунэнерго" на основании обязательных требований законодательства обязано оплатить ООО "Ростовские тепловые сети" стоимость сверхнормативных потерь тепловой энергии, теплоносителя, образовавшихся в рамках вышеуказанных договорных отношений за период с 01.01.2017 по 31.12.2019.
Договором купли-продажи (в редакции дополнительного соглашения от 30.10.2018 N 2), введено в действие приложение N 2 к договору купли-продажи "Плановое количество тепловой энергии, теплоносителя для компенсации технологических потерь", в котором соответствующие значения рассчитаны в соответствии с Приказами Минэнерго России об утверждении нормативов технологических потерь при передаче тепловой энергии, теплоносителя.
Вместе с тем, как считает истец, данное дополнительное соглашение не является основанием для освобождения ответчика от обязанности оплатить полную стоимость сверхнормативных потерь в размере, рассчитанном в соответствии с законодательством.
Истцом в адрес ответчика была направлена претензия с требованием о погашении задолженности, которая была оставлена без ответа и удовлетворения, что и послужило основанием для обращения истца с настоящим иском в суд.
Направляя дело на новое рассмотрение, суд кассационной инстанции указал, что судами первой и апелляционной инстанций при рассмотрении спора нарушены нормы материального и процессуального права, неправильно определен характер спорного правоотношения, не установлен круг обстоятельств, имеющих значение для разрешения спора и подлежащих исследованию, проверке и установлению по делу, не дана оценка правовой природе правоотношений, а также всем имеющимся в деле доказательствам с соблюдением требований арбитражного процессуального законодательства.
Учитывая, что участки тепловых сетей сторон на границах раздела балансовой принадлежности не имеют приборов учета, в соответствии с пунктом 65 Методики осуществления коммерческого учета тепловой энергии, теплоносителя, утвержденной Приказом Минстроя России от 17.03.2014 N 99/пр (далее - Методика) применению подлежит расчетный метод определения объема потерь, порядок которого установлен в пунктах 77 - 79 Методики.
Из приведенных, но не примененных судами нормативных актов следует принцип индивидуального подхода при определении потерь в конкретных тепловых сетях с использованием их конструктивных параметров.
Иного порядка распределения сверхнормативных потерь действующее законодательство не предусматривает, а занятая организацией позиция по спору фактически сводится к освобождению его от бремени соответствующих расходов, что является необоснованным.
Общество, настаивающее на наличии потерь, превышающих утвержденные приказами Министерства энергетики Российской Федерации значения (сверхнормативные), и претендующее на их распределение в соответствии с положениями Правил коммерческого учета тепловой энергии, теплоносителя, утвержденных постановлением Правительства Российской Федерации от 18.11.2013 N 1034 (далее - Правила N 1034) и Методики, произвело расчет объема сверхнормативных потерь, приходящихся на организацию в 2017 - 2019 годах, и для исключения сомнений в достоверности используемых в расчете величин заявило ходатайства о назначении по делу судебной экспертизы, в удовлетворении которых судами отказано со ссылкой на то, что проведение такой экспертизы является нецелесообразным.
Исследуя вопрос о наличии либо об отсутствии потерь, превышающих утвержденные приказами Министерства энергетики Российской Федерации значения (сверхнормативные), суды отказали в назначении по этому вопросу судебной экспертизы и отклонили представленный истцом расчет объема сверхнормативных потерь, приходящихся на организацию в 2017 - 2019 годах, не указав, каким правовым нормам противоречит названный расчет и какими иными доказательствами может быть подтверждено наличие сверхнормативных потерь тепловой энергии и теплоносителя.
Непроведение экспертизы с целью выяснения имеющего существенное значение для рассмотрения данного дела вопроса свидетельствует о нарушении принципов состязательности и равноправия сторон, поскольку суды не обеспечили возможность представления истцом доказательств, не создали условия для их всестороннего и полного исследования, установления фактических обстоятельств.
Суды первой и апелляционной инстанций допустили неверное толкование закона, что повлекло за собой неприменение норм материального права, подлежащих применению при разрешении спора, неустановление всех обстоятельств, имеющих значение для его правильного разрешения, и принятие неправильного решения по настоящему делу.
При новом рассмотрении суду следует учесть изложенное, устранить отмеченные недостатки, поставить на разрешение сторон вопрос о проведении судебной экспертизы для определения объема сверхнормативных потерь в сетях и доли приходящихся на них оплат, принимая во внимание задачи судопроизводства в арбитражных судах, конкретные обстоятельства дела, исходя из положений действующего законодательства, установить все обстоятельства, входящие в предмет доказывания по данному делу, дать оценку всем имеющимся в деле доказательствам с соблюдением требований арбитражного процессуального законодательства, после чего принять законный и обоснованный судебный акт.
Согласно пункту 2.1 статьи 289 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, указания суда кассационной инстанции являются обязательными.
Оценив представленные в материалы дела доказательства в порядке ст. 71 АПК РФ, суд первой инстанции пришел к обоснованному выводу о том, что исковые требования подлежат удовлетворению частично.
Судом установлено, что 31.03.2016 сторонами заключен договор оказания услуг по передаче тепловой энергии и теплоносителя от 31.03.2016 N 38/5-0/16/04-116, в соответствии с которым ответчик (теплосетевая организация) обязался осуществлять организационно и технологически связанные действия, обеспечивающие передачу тепловой энергии с использованием теплоносителя от точки приема тепловой энергии, теплоносителя через тепловые сети, оборудование и устройства, принадлежащие теплосетевой организации на праве собственности или на ином основании, до точки передачи тепловой энергии, теплоносителя, а истец (теплоснабжающая организация) - оплачивать указанные услуги.
В спорный период отношения сторон по поводу компенсации потерь тепловой энергии и теплоносителя, возникающих при осуществлении передачи тепловой энергии по тепловым сетям ответчика, регулировались договором от 25.05.2011 N 04-209/162-ДЮ (далее - договор).
В соответствии с пунктом 1.1 договора, общество обязалось поставлять тепловую энергию и теплоноситель, а организация - производить оплату за фактически поставленную тепловую энергию и теплоноситель для компенсации тепловых потерь.
В соответствии с пунктом 3.1 договора (в редакции протокола урегулирования разногласий от 16.07.2011) фактическое количество тепловой энергии, теплоносителя, поставленных теплоснабжающей организацией для компенсации технологических потерь, определяется расчетным путем в соответствии с приказом Министерства энергетики Российской Федерации от 30.12.2008 N 325.
Расчетным периодом для оплаты теплосетевой организацией фактических потерь тепловой энергии является один календарный месяц (пункт 5.1 договора).
Цена тепловой энергии определяется исходя из тарифов, утвержденных Региональной службой по тарифам Ростовской области для теплоснабжающей организации (пункт 5.2 договора).
Оплата фактических потерь тепловой энергии производится теплосетевой организацией до 25-го числа месяца, следующего за расчетным, на основании выставленного теплоснабжающей организацией счета-фактуры и акта приема-передачи тепловой энергии (пункт 5.4 договора).
На границах смежных тепловых сетей истца и ответчика приборы учета, фиксирующие количество тепловой энергии и теплоносителя, не установлены.
Дополнительными соглашениями от 30.10.2018 N 2 и от 01.11.2018 N 3 стороны на основании приказов Министерства энергетики Российской Федерации от 18.09.2014 N 622, от 28.02.2017 N 136, от 18.09.2017 N 863, от 20.08.2018 N 678 рассчитали плановое количество тепловой энергии, теплоносителя для компенсации технологических потерь на 2016 - 2019 годы.
Обязанность по компенсации потерь в тепловых сетях законом возложена на теплосетевые организации, в том числе и посредством приобретения тепловой энергии (мощности) и (или) теплоносителя у теплоснабжающих организаций и ее оплате по регулируемым ценам. Собственники или иные законные владельцы тепловых сетей вправе компенсировать свои затраты на услуги по передаче тепловой энергии (в том числе и на оплату нормативных потерь) за счет потребителей тепловой энергии после установления тарифа на услуги по передаче тепловой энергии по таким тепловым сетям (пункт 5 статьи 13, пункт 11 статьи 15, статья 17 Федерального закона от 27.07.2010 N 190-ФЗ "О теплоснабжении" (далее - Закон о теплоснабжении)).
Исходя из положений пунктов 54, 55 Правил организации теплоснабжения в Российской Федерации, утвержденных постановлением Правительства Российской Федерации от 08.08.2012 N 808, по договору поставки тепловой энергии (мощности) и (или) теплоносителя для компенсации потерь единая теплоснабжающая организация (поставщик) определяет объем потерь тепловой энергии и теплоносителя в соответствии с правилами коммерческого учета тепловой энергии, теплоносителя, утверждаемыми федеральным органом исполнительной власти, уполномоченным на реализацию государственной политики в сфере теплоснабжения.
Объем потерь тепловой энергии и теплоносителя в тепловых сетях определяется единой теплоснабжающей организацией за расчетный период на основании данных коммерческого учета тепловой энергии, собранных самостоятельно, а также предоставленных теплоснабжающими и теплосетевыми организациями, тепловые сети которых технологически присоединены к ее тепловым сетям, и зафиксированных в первичных учетных документах, составленных в соответствии с договорами оказания услуг по передаче тепловой энергии, или расчетным способом. На основании указанных данных единая теплоснабжающая организация представляет теплосетевой организации данные о величине потерь тепловой энергии и теплоносителя.
В пункте 3 статьи 19 Закона о теплоснабжении и пункте 31 Правил N 1034 предусмотрено, что осуществление коммерческого учета тепловой энергии, теплоносителя расчетным путем допускается в следующих случаях: 1) отсутствие в точках учета приборов учета; 2) неисправность приборов учета; 3) нарушение установленных договором теплоснабжения сроков представления показаний приборов учета, являющихся собственностью потребителя.
Согласно пункту 128 Правил N 1034 распределение потерь тепловой энергии, теплоносителя, а также количества тепловой энергии, теплоносителя, передаваемых между тепловыми сетями теплоснабжающих организаций и теплосетевых организаций при отсутствии приборов учета на границах смежных частей тепловых сетей, производится расчетным путем следующим образом:
а) в отношении тепловой энергии, переданной (принятой) на границе балансовой принадлежности смежных тепловых сетей, расчет основывается на балансе количества тепловой энергии, отпущенной в тепловую сеть и потребленной теплопотребляющими установками потребителей (по всем организациям-собственникам и (или) иным законным владельцам смежных тепловых сетей) для всех сечений трубопроводов на границе (границах) балансовой принадлежности смежных участков тепловой сети, с учетом потерь тепловой энергии, связанных с аварийными утечками и технологическими потерями (опрессовка, испытание), потерями через поврежденную теплоизоляцию в смежных тепловых сетях, которые оформлены актами, нормативов технологических потерь при передаче тепловой энергии и потерь, превышающих утвержденные значения (сверхнормативные потери);
б) в отношении теплоносителя, переданного на границе балансовой принадлежности смежных тепловых сетей, расчет основывается на балансе количества теплоносителя, отпущенного в тепловую сеть и потребленного теплопотребляющими установками потребителей, с учетом потерь теплоносителя, связанных с аварийными утечками теплоносителя, оформленных актами, нормативов технологических потерь при передаче тепловой энергии, утвержденных в установленном порядке, и потерь, превышающих утвержденные значения (сверхнормативные).
В силу пункта 129 Правил N 1034 распределение сверхнормативных потерь тепловой энергии, теплоносителя между смежными тепловыми сетями производится в количествах, пропорциональных значениям утвержденных нормативов технологических потерь и потерь тепловой энергии с учетом аварийных утечек теплоносителя через поврежденную теплоизоляцию.
В пункте 65 Методики предусмотрено, что коммерческий учет тепловой энергии, теплоносителя расчетным путем допускается в случае отсутствия в точках учета средств измерений.
Согласно пункту 77 Методики распределение потерь тепловой энергии, теплоносителя, а также количества передаваемых тепловой энергии, теплоносителя между частями тепловой сети при отсутствии приборов учета на границах смежных частей тепловых сетей производится расчетным путем. Расчет осуществляется на основе составления баланса передаваемой тепловой энергии для сечения (сечений) на границе (границах) балансовой принадлежности участков тепловой сети по формуле, требующей величину нормативов технологических потерь при передаче тепловой энергии, теплоносителя для смежных участков тепловых сетей.
Формула для определения общего количества сверхнормативных потерь тепловой энергии установлена в пункте 78 Методики.
Порядок расчета потерь теплоносителя определен в пункте 79 Методики, согласно которому определение количества передаваемого теплоносителя между частями тепловой сети при отсутствии приборов учета на границах смежных частей тепловых сетей производится расчетным путем по указанной в нем формуле. Распределение сверхнормативных потерь теплоносителя между смежными частями тепловой сети производится в количествах, пропорциональных значениям утвержденных в установленном порядке нормативов технологических потерь теплоносителя.
Учитывая, что участки тепловых сетей сторон на границах раздела балансовой принадлежности не имеют приборов учета, в соответствии с пунктом 65 Методики применению подлежит расчетный метод определения объема потерь, порядок которого установлен в пунктах 77 - 79 Методики.
Определением от 16.06.2022 по делу была назначена судебная экспертиза, проведение экспертизы поручено экспертам научно-образовательного центра "Центра судебной экспертизы им. Е.Ф. Буринского" Южного Федерального университета Жарниковой Елене Владимировне, Мишурину Юрию Петровичу, Семеновой Елене Ильиничне, перед экспертами поставлены следующие вопросы:
1. Каков состав и характеристика сетей, используемых при передаче тепловой энергии и теплоносителя конечным потребителям ООО "Ростовские тепловые сети" с использованием сетей АО "Теплокоммунэнерго" (с указанием тепловых сетей, принадлежащих ООО "Ростовские тепловые сети", АО "Теплокоммунэнерго" и третьим лицам).
2. Какой объем сверхнормативных потерь тепловой энергии и теплоносителя, возникающих в указанных в п. 1 тепловых сетях, относится на АО "Теплокоммунэнерго" за период с 01.01.2017 по 31.12.2019 (с разбивкой по месяцам).
3. Какова стоимость указанных в п. 2 сверхнормативных потерь тепловой энергии и теплоносителя (с разбивкой по месяцам), относится на АО "Теплокоммунэнерго".
Согласно заключению N 0266/Э от 30.11.2022 экспертами были сделаны следующие выводы.
1. По первому вопросу:
На основании проведенного анализа материалов арбитражного дела N А53-177/2021 с учетом программного комплекса ZuluGis 8.0, экспертами выполнена сводная Таблица N 1, в которой указаны состав и характеристика сетей, используемых при передаче тепловой энергии и теплоносителя конечным потребителям ООО "Ростовские тепловые сети" с использованием сетей АО "Теплокоммунэнерго" (с указанием тепловых сетей, принадлежащих ООО "Ростовские тепловые сети", АО "Теплокоммунэнерго" и третьим лицам), а именно:
- Наименование участка, которое зависит от установленных границ балансовой принадлежности и эксплуатационной ответственности за техническое состояние и обслуживание тепловых сетей между теплоснабжающей организацией и потребителем (начало - узел, арматура, тепловая камера (ТК), котельная; конец - адрес потребителя);
- Условный год ввода в эксплуатацию - с 1960 г. по 2016 г.;
- Длина участка, м - от 2 до 400 и более метров;
- Внутренний диаметр подающего и обратного трубопроводов, м - от 0,032 (32 мм) до 0,8 (800 мм) м;
- Вид прокладки тепловой сети - подземная канальная, подземная бесканальная, подвальная, надземная;
- Тип тепловой изоляции подающего и обратного трубопроводов - ППУ (пенополиуретан), минвата, Energoflex Super, пенофол, минвата с оцинковкой, а также выявлены участки с отсутствием тепловой изоляции, либо участки, по которым информация о типе теплоизоляции в программном комплексе ZuluGis 8.0, установленном на ноутбук организации в судебном заседании 17.10.2022, отсутствует;
- Расчетная нагрузка, Гкал/ч - различная для каждого участка сети;
- Нормативная величина утечки прямого и обратного трубопроводов, т/ч - различная для каждого участка сети;
- Нормативные тепловые потери прямого и обратного трубопроводом, Гкал/ч - различная для каждого участка сети;
- Балансодержатель - ООО "Ростовские тепловые сети", АО "Теплокоммунэнерго", иные потребители, такие как АО ГУ ЖКХ, ООО СЗ ККПД-ИНВЕСТ, СП СКЖД, АО Краснодартеплосеть, частные лица (Абонент), бесхозяйные сети, а также сети, информация о балансодержателях которых в программном комплексе ZuIuGis 8.0, установленном на ноутбук организации в судебном заседании 17.10.2022 г., отсутствует.
Численный показатель принадлежности тепловых сетей следующий:
- ООО "Ростовские тепловые сети" -144 участка,
- АО "Теплокоммунэнерго" - 6 126 участков,
- третьим лицам - 919 участков,
- бесхозяйные - 75 участков.
2. По второму вопросу:
Объем сверхнормативных потерь тепловой энергии и теплоносителя, возникающих в указанных в п. 1 тепловых сетях, который относится на АО "Теплокоммунэнерго" за период с 01.01.2017 по 31.12.2019 (с разбивкой по месяцам) определить не представляется возможным, так как в формуле 8.11 Методики осуществления коммерческого учета тепловой энергии, теплоносителя" (Зарегистрировано в Минюсте России 12.09.2014 N 34040 - Приказ Минстроя России от 17.03.2014 N 99/пр "Об утверждении Методики осуществления коммерческого учета тепловой энергии, теплоносителя"):
- показатель (потери тепловой энергии с аварийными и технологическими (опрессовка, испытание) утечками теплоносителя, а также через поврежденную теплоизоляцию в смежных частях тепловой сети, оформленные актами, Гкал), не может быть определен достоверно, так как данные не подтверждены актами согласно п. 77, 78 Методики осуществления коммерческого учета тепловой энергии, теплоносителя" (Зарегистрировано в Минюсте России 12.09.2014 N 34040 - Приказ Минстроя России от 17.03.2014 N 99/пр "Об утверждении Методики осуществления коммерческого учета тепловой энергии, теплоносителя)";
- показатель (количество тепловой энергии, потребленной теплопотребляющими установками потребителей, Гкал), не может быть определен достоверно, так как:
- Общее количество потребителей, по которым предоставлены показания узлов учета тепловой энергии составляет 94 шт. и только лишь на 20 шт. из них предоставлены Проекты УУТЭ из общего количества предоставленных 297 шт. Следовательно, из предоставленных документов не ясно, какое количество потребителей обеспечено узлами учета тепловой энергии, какое количество теплоносителя и тепловой энергии было передано через УУТЭ в исследуемый период (2017, 2018 и 2019 г.г.);
- данные не подтверждены актами согласно п. п. 58, 59, 60 Постановления Правительства РФ от 18.11.2013 N 1034 "О коммерческом учете тепловой энергии, теплоносителя" (вместе с "Правилами коммерческого учета тепловой энергии, теплоносителя");
- показатель (Qиз - измеренное теплосчетчиком в штатном режиме количество тепловой энергии, Гкал) не является корректным, так как отсутствуют какие-либо разъяснения где именно должен быть установлен тот самый теплосчетчик, так как данная формула применяется согласно п. 65 Методики осуществления коммерческого учета тепловой энергии, теплоносителя" (Зарегистрировано в Минюсте России 12.09.2014 N 34040 - Приказ Минстроя России от 17.03.2014 N 99/пр "Об утверждении Методики осуществления коммерческого учета тепловой энергии, теплоносителя"):
"65. Коммерческий учет тепловой энергии, теплоносителя расчетным путем допускается в следующих случаях:
а) отсутствие в точках учета средств измерений;...".
3. По третьему вопросу:
В результате проведенного исследования по второму вопросу эксперты приходят к выводу, что выполнить расчет объема сверхнормативных потерь тепловой энергии и теплоносителя, возникающих в указанных в п. 1 тепловых сетях, который относится на АО "Теплокоммунэнерго" за период с 01.01.2017 по 31.12.2019 (с разбивкой по месяцам) определить не представляется возможным, так как в формуле 8.11 Методики осуществления коммерческого учета тепловой энергии, теплоносителя" (Зарегистрировано в Минюсте России 12.09.2014 N 34040 - Приказ Минстроя России от 17.03.2014 N 99/пр "Об утверждении Методики осуществления коммерческого учета тепловой энергии, теплоносителя)":
- показатель (потери тепловой энергии с аварийными и технологическими (опрессовка, испытание) утечками теплоносителя, а также через поврежденную теплоизоляцию в смежных частях тепловой сети оформленные актами, Гкал), не может быть определен достоверно, так как данные не подтверждены актами согласно п. 77, 78 Методики осуществления коммерческого учета тепловой энергии, теплоносителя" (Зарегистрировано в Минюсте России 12.09.2014 N 34040 - Приказ Минстроя России от 17.03.2014 N 99/пр "Об утверждении Методики осуществления коммерческого учета тепловой энергии, теплоносителя");
- показатель (количество тепловой энергии, потребленной теплопотребляющими установками потребителей, Гкал), не может быть определен достоверно, так как данные не подтверждены актами согласно п. п. 58, 59, 60 Постановления Правительства РФ от 18.11.2013 N 1034 "О коммерческом учете тепловой энергии, теплоносителя" (вместе с "Правилами коммерческого учета тепловой энергии, теплоносителя");
- показатель (Qиз - измеренное теплосчетчиком в штатном режиме количество тепловой энергии, Гкал) не является корректным, так как отсутствуют какие-либо разъяснения где именно должен быть установлен тот самый теплосчетчик, так как данная формула применяется согласно п. 65 Методики осуществления коммерческого учета тепловой энергии, теплоносителя" (Зарегистрировано в Минюсте России 12.09.2014 N 34040 - Приказ Минстроя России от 17.03.2014 N 99/пр "Об утверждении Методики осуществления коммерческого учета тепловой энергии, теплоносителя"): "65. Коммерческий учет тепловой энергии, теплоносителя расчетным путем допускается в следующих случаях:
а) отсутствие в точках учета средств измерений;..."
На данном основании расчет стоимости указанных в п. 2 сверхнормативных потерь тепловой энергии и теплоносителя (с разбивкой по месяцам), относящейся на АО "Теплокоммунэнерго" не производился".
Исследовав вышеуказанное экспертное заключение, суд пришел к выводу о том, что оно не может быть положено в основу судебного акт по настоящему делу ввиду нижеследующего.
При проведении исследования для ответа на первый вопрос выполнена сводная таблица (Приложение 1 к заключению) с отражением состава и характеристики тепловых сетей - использована выгрузка информации из гидравлической модели системы теплоснабжения города Ростова-на-Дону, разработанная в программном комплексе "ZuluThermo" (организация-разработчик - ООО "Политерм").
При проведении исследования для ответа на второй и третий вопрос экспертами сделан вывод о невозможности расчета объема сверхнормативных потерь тепловой энергии и теплоносителя и их стоимости.
Судом отмечено, что экспертами был проведен недостаточный объем исследований для ответов на поставленные перед ними вопросы, в частности, не был проведен анализ возможных источников сведений о полезном отпуске тепловой энергии и теплоносителе, не были запрошены сведения по полезному отпуску теплоносителя потребителям; отсутствуют рассмотрение и анализ нормативов технологических потерь тепловой энергии и теплоносителя в тепловых сетях.
Вывод экспертов о невозможности определения объема и стоимости сверхнормативных потерь является необоснованным, поскольку недостаточность исходной информации эксперты могли и должны были восполнить путем истребования дополнительных сведений, либо установить объем и стоимость сверхнормативных потерь с разумной степенью достоверности на основании имеющихся в материалах дела документов.
Суд не принял в качестве надлежащего доказательства по делу заключение от 09.12.2022 по договору N 145/2022 РТС от 30.09.2022, выполненное по заказу истца индивидуальным предпринимателем Смирновым В.И.
Согласно пункту 13 Постановления Пленума ВАС РФ от 04.04.2014 N 23 "О некоторых вопросах практики применения арбитражными судами законодательства об экспертизе", заключение эксперта, полученное по результатам проведения внесудебной экспертизы, не может признаваться экспертным заключением по рассматриваемому делу.
При проведении внесудебной экспертизы (исследования) невозможно соблюсти принципы равноправия и состязательности сторон. Лишь одна из сторон самостоятельно выбирает эксперта или экспертную организацию, ставит вопросы, на которые отвечает эксперт. Именно сторона-заказчик самостоятельно решает, какие материалы или документы предоставить в распоряжение эксперта. Кроме того, ответчик не извещался о проведении внесудебной экспертизы.
Определением от 11.04.2023 по делу была назначена повторная судебная экспертиза, проведение экспертизы поручено эксперту ООО "Невская энергетика" Кикоть Евгению Александровичу, перед экспертом поставлены следующие вопросы:
1. Каков состав и характеристика сетей, используемых при передаче тепловой энергии и теплоносителя конечным потребителям ООО "Ростовские тепловые сети" с использованием сетей АО "Теплокоммунэнерго" (с указанием тепловых сетей, принадлежащих ООО "Ростовские тепловые сети", АО "Теплокоммунэнерго" и третьим лицам).
2. Какой объем сверхнормативных потерь тепловой энергии и теплоносителя, возникающих в указанных в п. 1 тепловых сетях, относится на АО "Теплокоммунэнерго" за период с 01.01.2017 по 31.12.2019 (с разбивкой по месяцам).
3. Какова стоимость указанных в п. 2 сверхнормативных потерь тепловой энергии и теплоносителя (с разбивкой по месяцам), относится на АО "Теплокоммунэнерго".
Согласно поступившему в материалы дела 18.09.2023 заключению эксперта, экспертом были сделаны следующие выводы:
По первому вопросу:
"1. Сведения по материальной характеристике тепловых сетей города Ростов-на-Дону (актуализированная редакция 2018 г., 2021 г. - по состоянию на 2019 год) приведены в схеме теплоснабжения городского поселения (размещена на сайте Администрации).
В подпункте "Описание зон деятельности эксплуатационной ответственности теплоснабжающих и теплосетевых организаций" приведено, что общая протяженность тепловых сетей города составляет 1261,4 км. Тепловые сети ООО "Ростовские тепловые сети" преимущественно магистральные, тепловые сети АО "Теплокоммунэнерго" и прочих теплоснабжающих организаций преимущественно внутриквартальные распределительные.
В собственности ООО "Ростовские тепловые сети" находятся тепловые сети с наибольшей материальной характеристикой по сравнению с другими организациями, протяженность тепловых сетей составляет 431,5 км.
На балансе АО "Теплокоммунэнерго" находятся тепловые сети с наибольшей протяженностью по сравнению с другими организациями, суммарная протяженность тепловых сетей - 602,5 км. АО "Теплокоммунэнерго" осуществляет:
- транспортировку и продажу тепловой энергии конечным потребителям в зоне собственной генерации;
- частично транспортировку тепловой энергии в зоне действия теплогенерирующих источников ООО "Лукойл-Ростовэнерго".
Протяженность тепловых сетей по балансовой принадлежности распределяется следующим образом:
- ООО "Ростовские тепловые сети" - 434,5 км в однотрубном исчислении или 35,22% от общей протяженности тепловых сетей;
- АО "Теплокоммунэнерго" - 602,5 км в однотрубном исчислении или 48,8% (с учетом всех тепловых сетей предприятия в двухтрубном исчислении, в том числе от собственных теплогенерируюших источников):
- ООО "РСМЭ" - 49,2 км в однотрубном исчислении или 3,99%;
- тепловые сети промышленных предприятий, тепловые сети прочих ТСО, источников малой мощности на балансе предприятий, абонентов (управляющих компаний, ЖКХ, ТСЖ и др.) составляют 147,6 км в однотрубном исчислении или 11,96%.
В соответствии с актуализацией схемы теплоснабжения 2021 г. (сведения по тепловым сетям приведены по состоянию на 2019 год) в главе 1 материальная характеристика магистральных тепловых сетей ООО "Ростовские тепловые сети" составляла 131784 м2 при суммарной протяженности 147023 м в двухтрубном исчислении. Материальная характеристика распределительных сетей ГВС ООО "Ростовские тепловые сети" составляла 487,434 м2 при суммарной протяженности 1622,51 м в однотрубном исчислении.
Материальная характеристика трубопроводов тепловых сетей АО "Теплокоммунэнерго" - 65989,9 м2 (с учетом всех тепловых сетей предприятия - 202777,8 м в двухтрубном исчислении, в том числе от собственных теплогенерирующих источников).
В различных разделах пояснительной записки Схемы теплоснабжения актуализация 2021 года приведены различные сведения по протяженности тепловых сетей на балансе организаций.
В судебной экспертизе, выполненной научно-образовательным центром "Центр судебной экспертологии им. Е.Ф. Буринского" Южного Федерального университета, приведено количество участков на балансе каждой организации, указан условный год ввода в эксплуатацию - с 1960 - по 2016.
Имеющаяся в материалах информация по тепловым сетям "третьих лиц" (кроме "НПП КП "Квант"), по бесхозяйным тепловым сетям и тепловым сетям на балансе администрации города Ростов-на-Дону:
15) Том 15 - Список владельцев тепловых сетей на 27 листах, письмо Департамента имущественно - земельных отношений г. Ростов-на-Дону от 11.03.2022 исх. N 59.30-4642/2 в адрес Арбитражного суда Ростовской области в ответ на определение об истребовании доказательств по делу N А53-177/2021 от 24.02.2022;
16) Том 16 - письмо директору ООО "Расчетный центр г. Ростова-на-Дону" о направлении писем для комплексного расчета потерь в тепловых сетях ООО "РТС" с перечнем потребителей; выписки из реестра муниципального имущества г. Ростов-на-Дону, письмо (исх. N 82.3-1092 от 27.04.2022) с приглашением ООО "Ростовские тепловые сети" в адрес АО "Теплокоммунэнерго" на совместный осмотр тепловых сетей (ходатайство о приобщении доказательств от 11.05.2022);
17) Том 17 лист дела 115, диск - файл "РТС и другие";
18) Том 18, лист дела 39 - проекты узлов учета тепловой энергии и теплоносителя потребителей тепловой энергии с наличием тепловых сетей на балансе, так называемых "третьих лиц" в трех частях;
19) Том 18, лист дела 41, диск/Документы для суда/1. Акты раздела границ с третьими лицами;
20) Том 18 лист дела 41, диск/Документы для суда/2.Сведения о тепловых сетях;
21) Том 18 лист дела 41, диск/Документы для суда/3. План-схемы тепловых сетей.
Противоречивость данных, приведенных в пояснительных записках Схемы теплоснабжения (актуализации 2018 г., 2021 г.), множество различных данных по бесхозяйным тепловым сетям и тепловым сетям на балансе Администрации, не позволяют использовать сведения Схем теплоснабжения и материалов дела для определения точного состава и характеристики тепловых сетей, находящихся на балансе каждой из организаций.
Тепловые сети "третьих лиц" приведены в проектах установки (том 18, лист дела 39), также в материалах дела (том 18, лист дела 41) приложены акты раздела границ с "третьими лицами".
Сведения о составе и характеристиках сетей, используемых при передаче тепловой энергии к конечным потребителям ООО "Ростовские тепловые сети" с использованием сетей АО "Теплокоммунэнерго" (с указанием тепловых сетей. принадлежащих ООО "Ростовские тепловые сети". АО "Теплокоммунэнерго" и третьим лицам) не влияют на определение сверхнормативных тепловых потерь, в соответствии с методикой осуществления коммерческого учета тепловой энергии, теплоносителя" (зарегистрировано в Минюсте России 12.09.2014 N 34040 - Приказ Минстроя России от 17.03.2014 N 99/пр "Об утверждении Методики осуществления коммерческого учета тепловой энергии, теплоносителя").".
По второму вопросу:
2. "Объем и стоимость сверхнормативных потерь тепловой энергии и теплоносителя с разбивкой по месяцам приведены в таблице ниже:
|
Месяц |
Сверхнормативные потери тепловой энергии АО "Теплокоммунэнерго", Г кал |
Стоимость сверхнормативных потерь тепловой энергии АО "Теплокоммунэнерго", рублей (с учетом НДС) |
Сверхнормативные потери теплоносителя АО "Теплокоммунэнерго", и" |
Стоимость сверхнормативных потерь теплоносителя АО 'Теплокоммунэнерго", рублей (с учетом НДС) |
|
2017 год | ||||
|
Январь |
17644,102 |
29804303,54 |
6763,761 |
260667 |
|
Февраль |
-7846,686 |
-13254572,08 |
-2333,118 |
-89916 |
|
Март |
-6739,262 |
-11383918,31 |
-1200,047 |
-46248 |
|
Апрель |
-12563,855 |
-21222783,19 |
8671,220 |
334178 |
|
Май |
-1562,357 |
-2639124,06 |
11066,735 |
426499 |
|
Июнь |
-133,317 |
-225198,84 |
11902,430 |
458705 |
|
Июль |
-747,217 |
-1315131,82 |
18877,009 |
769597 |
|
Август |
-874,859 |
-1539787,64 |
18239,250 |
743596 |
|
Сентябрь |
-1387,691 |
-2442393,52 |
2779,109 |
113302 |
|
Октябрь |
11660,535 |
20523017,91 |
6874,479 |
280266 |
|
Ноябрь |
6249,251 |
10998936,29 |
2413,806 |
98408 |
|
Декабрь |
-392,471 |
-690764,11 |
1704,484 |
69490 |
|
| ||||
|
Месяц |
Сверхнормативные потери тепловой энергии АО "Теплокоммунэнерго", Гкал |
Стоимость сверхнормативных потерь тепловой энергии АО "Теплокоммунэнерго", рублей (с учетом НДС) |
Сверхнормативные потери теплоносителя АО "Теплокоммунэнерго", м3 |
Стоимость сверхнормативных потерь теплоносителя АО "Теплокоммунэнерго", рублей (с учетом НДС) |
|
2018 год | ||||
|
Январь |
10211,824 |
17980336,62 |
3115,799 |
127028 |
|
Февраль |
-2840,706 |
-5001736,94 |
192,966 |
7867 |
|
Март |
7515,871 |
13233472,57 |
12670,735 |
516573 |
|
Апрель |
-14892,231 |
-26221302,03 |
9472,863 |
386199 |
|
Май |
405,242 |
713525,40 |
14416,295 |
587738 |
|
Июнь |
-483,809 |
-851861,06 |
2791,316 |
113799 |
|
Июль |
-3315,588 |
-6044452,27 |
498,131 |
20461 |
|
Август |
-1428,592 |
-2604381,28 |
12501,094 |
513492 |
|
Сентябрь |
-1260,460 |
-2297869,60 |
1643,968 |
67527 |
|
Октябрь |
10016,466 |
18260427,46 |
10329,760 |
424303 |
|
Ноябрь |
9917,221 |
18079500,13 |
2685,216 |
110297 |
|
Декабрь |
-6463,131 |
-11782553,12 |
-19,648 |
-807 |
|
2019 год | ||||
|
Январь |
10219,976 |
18947223,21 |
4728,651 |
190262 |
|
Февраль |
-3916,893 |
-7261684,67 |
-2335,488 |
-93971 |
|
Март |
1262,868 |
2341280,70 |
6685,791 |
269009 |
|
Апрель |
-5859,238 |
-10862675,21 |
8816,145 |
354726 |
|
Май |
-2313,876 |
-4289786,74 |
2422,649 |
97478 |
|
Июнь |
-124,649 |
-231091,07 |
8927,181 |
359194 |
|
Июль |
837,099 |
1583794,19 |
22336,409 |
898728 |
|
Август |
-1170,931 |
-2215406,26 |
11300,156 |
454673 |
|
Сентябрь |
-1174,314 |
-2221806,94 |
12875,006 |
518039 |
|
Октябрь |
4337,153 |
8205909,96 |
572,781 |
23046 |
|
Ноябрь |
4270,470 |
8079746,94 |
5151,666 |
207282 |
|
Декабрь |
4218,242 |
7980931,61 |
8087,547 |
325411 |
Объем сверхнормативных потерь тепловой энергии и теплоносителя, относящихся на АО "Теплокоммунэнерго", помесячно в 2017 - 2019 гг. приведены в таблице выше.
Суммарный объем сверхнормативных потерь за период 2017 - 2019 гг., приходящихся на АО "Теплокоммунэнерго" составляет: тепловая энергия -21274,187 Гкал; теплоноситель - 245626,107 м3".
По третьему вопросу:
"Объем и стоимость сверхнормативных потерь тепловой энергии и теплоносителя с разбивкой по месяцам приведены в таблице к вопросу N 2".
Изучив экспертное заключение, суд пришел к выводу том, что заключение судебной экспертизы является ясным, полным и достоверным доказательством, выводы судебной экспертизы носят последовательный и непротиворечивый характер.
Ответчиком в суде первой инстанции было заявлено ходатайство о назначении по делу повторной судебной экспертизы.
Согласно части 2 статьи 87 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации в случае возникновения сомнений в обоснованности заключения эксперта или наличия противоречий в выводах эксперта или комиссии экспертов по тем же вопросам может быть назначена повторная экспертиза, проведение которой поручается другому эксперту или другой комиссии экспертов.
Доводы ответчика о том, что экспертное заключение, выполненное экспертом Кикоть Е.А., является необъективным, не соответствует требованиям нормативных актов в области судопроизводства и теплоснабжения, примененные экспертом Кикоть Е.А. подходы при производстве экспертизы привели к ошибочным выводам, некорректному неправомерному расчету сверхнормативных потерь, судом отклонены.
Судом отмечено, что ООО "Невская энергетика" и эксперт Кикоть Е.А. имеют опыт разработки судебных экспертиз, соответствующее профильное образование и опыт работы, что позволяет сделать вывод о соответствии выбора экспертного учреждения и квалификации судебного эксперта для проведения судебной экспертизы по поставленным вопросам.
Экспертом, проводившим повторную судебную экспертизу, соблюдены все требования нормативной документации к организации производства судебных экспертиз и составлению экспертного заключения.
В заключении эксперта Кикоть Е.А. указано, что при проведении исследований используется метод комплексного анализа, предполагающий: изучение нормативных актов и справочной литературы; изучение и подробный анализ всей имеющейся в материалах дела документации; верификацию соответствия предоставленных документов требованиям законодательства и нормативной документации; выявление всех возможных источников информации (имеющихся в материалах дела) для определения требуемых показателей; анализ достоверности источников информации и возможности их использования для получения ответа на поставленные арбитражным судом вопросы; описание процесса исследований и полученных результатов в виде текстового описания и оформления в виде таблиц; обобщение всей полученной информации с оформлением экспертного заключения с формулировкой выводов и ответов на поставленные арбитражным судом вопросы. Нарушений методики исследования и способов представления результатов в судебной экспертизе не выявлено.
Эксперт Кикоть Е.А. пришел к выводу, что при наличии установленных нормативов технологических потерь тепловой энергии и теплоносителя для организаций АО "Теплокоммунэнерго", ОАО "НПП ПК "Квант", ООО "Ростовские тепловые сети" установление точной материальной характеристики для тепловых сетей не является необходимым условием для определения сверхнормативных потерь тепловой энергии и теплоносителя.
При ответе на вопрос N 2 в повторной судебной экспертизе ООО "Невская энергетика" экспертом Кикоть Е.А. определено значение суммарных сверхнормативных потерь тепловой энергии: за весь спорный период (январь 2017 г. - декабрь 2019 г.) - 122961,08 Гкал. Распределение по организациям за весь спорный период (в соответствии с заключением повторной судебной экспертизы): - для ООО "Ростовские тепловые сети" - 101 578,829 Гкал; - для АО "Теплокоммунэнерго" - 21 274,187 Гкал; - для ОАО "НПП КП "Квант" - 108,068 Гкал. Значение суммарных сверхнормативных потерь теплоносителя в судебной экспертизе ООО "Невская энергетика" за весь спорный период (январь 2017 г. - декабрь 2019 г.) составило 4999330,23 м3. Распределение по организациям за весь спорный период (в соответствии с заключением повторной судебной экспертизы): - для ООО "Ростовские тепловые сети" - 4 750 494,656 м3; - для АО "Теплокоммунэнерго" - 245 626,107 м3; - для ОАО "НПП КП "Квант" - 3 209,470 м3.
Судом установлено, что экспертом была допущена техническая ошибка в данных по отпуску тепловой энергии от источника в январе 2017 года. Ошибочно указано значение 518301,37 Гкал (данная ошибка присутствует в материалах дела по отпуску тепла - том дела 1 - 9, приложения к иску 1, стр. 297). Правильное значение - 514959,77 Гкал.
Вместе с тем, наличие указанной технической ошибки не свидетельствует о необходимости назначения повторной судебной экспертизы.
Доводы ответчика о том, что эксперт неправомерно применил при расчетах переменные QIн, QIIн (нормативы технологических потерь распределение потерь тепловой энергии, теплоносителя, а также количества тепловой энергии, теплоносителя, передаваемых между тепловыми сетями теплоснабжающих организаций и теплосетевых организаций при отсутствии приборов учета на границах смежных частей 3 при передаче тепловой энергии, Гкал) (стр. 38, 75 заключения) и переменные MIн, MIIн (нормативы технологических потерь теплоносителя, т) (стр. 39, 75 заключения) только и исключительно для тех трех организаций, для которых такие нормативы на основе их заявлений были утверждены Минэнерго России, а именно: исключительно для АО "Теплокоммунэнерго" (ответчик), ОАО "НКП КП "Квант" (третье лицо) - на 2017 - 2019 гг. и ООО для "Ростовские тепловые сети" (истец) на 2019 год, судом отклонены ввиду следующего.
Распределение потерь тепловой энергии, теплоносителя, а также количества тепловой энергии, теплоносителя, передаваемых между тепловыми сетями теплоснабжающих организаций и теплосетевых организаций при отсутствии приборов учета на границах смежных частей тепловых сетей, как это следует из п. 128 Правил N 1034, производится расчетным путем.
Распределение сверхнормативных потерь тепловой энергии, теплоносителя между смежными тепловыми сетями производится в количествах, пропорциональных значениям утвержденных нормативов технологических потерь и потерь тепловой энергии с учетом аварийных утечек теплоносителя через поврежденную теплоизоляцию (п. 129 Правил N 1034).
В соответствии с Административным регламентом предоставления Министерством энергетики Российской Федерации государственной услуги по утверждению нормативов технологических потерь при передаче тепловой энергии, теплоносителя по тепловым сетям, расположенным в поселениях, городских округах с численностью населения пятьсот тысяч человек и более, а также в городах федерального значения, утвержденным приказом Минэнерго России от 29.04.2015 N 258, заявителями в рамках предоставления государственной услуги являются юридические лица или индивидуальные предприниматели, осуществляющие деятельность по передаче тепловой энергии, теплоносителя, в отношении которых осуществляется государственное регулирование тарифов (цен).
Согласно п. 1 Порядка определения нормативов технологических потерь при передаче тепловой энергии, теплоносителя, утвержденного приказом Министерства энергетики РФ от 30 декабря 2008 г. N 325 нормативы технологических потерь при передаче тепловой энергии, теплоносителя (далее - нормативы технологических потерь) определяются для каждой организации, эксплуатирующей тепловые сети для передачи тепловой энергии, теплоносителя потребителям (далее - теплосетевая организация).
Теплосетевая организация - организация, оказывающая услуги по передаче тепловой энергии и соответствующая утвержденным Правительством Российской Федерации критериям отнесения собственников или иных законных владельцев тепловых сетей к теплосетевым организациям.
Передача тепловой энергии, теплоносителя - совокупность организационно и технологически связанных действий, обеспечивающих поддержание тепловых сетей в состоянии, соответствующем установленным техническими регламентами, правилами технической эксплуатации объектов теплоснабжения и теплопотребляющих установок требованиям, прием, преобразование и доставку тепловой энергии, теплоносителя (ст. 2 Закона о теплоснабжении).
Нормативы технологических потерь при передаче тепловой энергии, теплоносителя утверждаются только для организаций, оказывающих услуги по передаче тепловой энергии и теплоносителя (теплосетевые организации), в отношении которых осуществляется государственное регулирование тарифов (цен) и предусмотрены механизмы компенсации стоимости потерь в тарифных решениях.
Распределение сверхнормативных потерь тепловой энергии и теплоносителя производится в количествах, пропорциональных значениям утвержденных в установленном порядке нормативов технологических потерь тепловой энергии, теплоносителя.
Соответственно, распределение сверхнормативных потерь осуществляется только между теплосетевыми организациями, которые осуществляют услуги по передаче тепловой энергии и теплоносителя и подлежат государственном урегулированию тарифов (цен).
Иное толкование норм права придет к возникновению обязанности конечных потребителей тепловой энергии и теплоносителя оплачивать сверхнормативные потери в отсутствие механизмов компенсации указанных затрат.
Судом также отклонены доводы ответчика о том, что распределение потерь тепловой энергии, теплоносителя должно производиться по всем организациям-собственникам и (или) иным законным владельцам смежных тепловых сетей для всех сечений трубопроводов на границе (границах) балансовой принадлежности смежных участков тепловой сети (пункт 128 Правила N 1034).
Сверхнормативные потери тепловой энергии и теплоносителя распределяются в соответствии с п. 78, 79 Методики осуществления коммерческого учета тепловой энергии, теплоносителя (утв. приказом N 99/пр.).
Распределение сверхнормативных потерь тепловой энергии и теплоносителя между смежными частями тепловой сети производится в количествах, пропорциональных значениям утвержденных в установленном порядке нормативов технологических потерь тепловой энергии и теплоносителя.
Так как организации - "третьи лица" не являются теплосетевыми организациями, установление (утверждение) нормативов технологических потерь тепловой энергии и теплоносителя в отношении "третьих лиц", не осуществляющих деятельность по передаче тепловой энергии и теплоносителя, не регламентируется нормами законодательных актов. Т.е. распределение сверхнормативных потерь возможно только с участием трех организаций: ООО "Ростовские тепловые сети", АО "Теплокоммунэнерго" и ОАО "НПП "ПК "Квант".
Судом отклонен доводы ответчика о том, что экспертом неправомерно произведен расчет нормативных технологических потерь по состоянию на 2017 - 2018 гг., относящихся к сетям ООО "Ростовские тепловые сети", на основе постановлений Региональной службы по тарифам Ростовской области.
Согласно ч. 3 ст. 9 Закона N 190-ФЗ "О теплоснабжении" при установлении тарифов в сфере теплоснабжения должны быть учтены нормативы технологических потерь при передаче тепловой энергии (теплоносителя) по тепловым сетям
В случае отсутствия утвержденных потерь на период отсутствия утвержденных нормативных потерь использует данные за последний год, в отношении которого потери были утверждены.
Нормативы технологических потерь тепловой энергии и теплоносителя ООО "Ростовские тепловые сети" на 2016 г. утверждены приказом Минэнерго России N 591 от 25.08.2015 "Об утверждении нормативов технологических потерь при передаче тепловой энергии, теплоносителя по тепловым сетям, расположенным в поселениях, городских округах с численностью населения 500 тысяч человек и более, а также в городах федерального значения Москве и Санкт-Петербурге, на 2016 год".
Нормативы технологических потерь тепловой энергии и теплоносителя ООО "Ростовские тепловые сети" на 2019 г. утверждены приказом Министерства энергетики российской Федерации N 1032 от 14.11.2018 "Об утверждении нормативов технологических потерь при передаче тепловой энергии, теплоносителя по тепловым сетям, расположенным в поселениях, городских округах с численностью населения 500 тысяч человек и более".
Нормативы технологических потерь тепловой энергии и теплоносителя на 2017 - 2019 гг. были учтены в Постановлениях Региональной службы по тарифам Ростовской области: на 2017 год - Постановление РСТ по РО N 73/115 от 19.12.2016; на 2018 год - Постановление РСТ по РО N 72/21 от 12.12.2017 в размере утвержденных на 2016 год, на 2019 год - Постановление РСТ по РО N 83/61 от 17.12.2018 в размерах, утвержденных на 2019 год.
Региональная служба по тарифам Ростовской области является органом исполнительной власти Ростовской области в области государственного регулирования тарифов (для теплоснабжающих организаций) и на основании установленных организацией тарифов долгосрочного регулирования производится расчет с потребителями тепловой энергии.
Доводы ответчика о том, что при расчете сверхнормативных потерь теплоносителя, возникших, по мнению эксперта, в бесхозяйных сетях, им неправомерно не были отнесены эти потери на ту организацию, которая в соответствующий спорный период была ответственна за содержание этих сетей и их эксплуатацию, судом отклонены по следующим основаниям.
Согласно ч. 3 ст. 225 ГК РФ бесхозяйные недвижимые вещи принимаются на учет органом, осуществляющим государственную регистрацию права на недвижимое имущество, по заявлению органа местного самоуправления, на территории которого они находятся. По истечении года со дня постановки бесхозяйной недвижимой вещи на учет, а в случае постановки на учет линейного объекта по истечении трех месяцев со дня постановки на учет орган, уполномоченный управлять муниципальным имуществом, может обратиться в суд с требованием о признании права муниципальной собственности на эту вещь.
Порядок выявления и оформления бесхозяйных вещей в г. Ростов-на-Дону установлен Положением о порядке принятия в муниципальную собственность города Ростова-на-Дону бесхозяйных вещей и выморочного имущества (утв. Постановлением Мэра г. Ростова-на-Дону от 25.04.2019 N 336).
Ранее действовало аналогичное Положение о порядке принятия в муниципальную собственность города Ростова-на-Дону бесхозяйных вещей и выморочного имущества в виде жилых помещений (утв. Постановлением Мэра г. Ростова-на-Дону от 20.08.2008 N 830).
Указанные Положения предусматривают следующий порядок действий органа местного самоуправления: Администрация района города Ростова-на-Дону, на территории которого находится бесхозяйный объект недвижимого имущества, в течение 10 рабочих дней после установления местоположения и характеристик бесхозяйного объекта недвижимого имущества: в случае отсутствия зарегистрированного права собственности подает в средства массовой информации (далее - СМИ) (городская газета "Ростов официальный") объявление о выявлении на территории района города Ростова-на-Дону бесхозяйного объекта недвижимого имущества, о необходимости явки в администрацию района города, на территории которого находится бесхозяйный объект недвижимого имущества лица, считающего себя собственником, и предоставления документов, подтверждающих его право собственности. Проводит организационные мероприятия по изготовлению специализированной организацией технического плана бесхозяйного объекта недвижимого имущества. В случае неявки лица, считающего себя собственником бесхозяйного объекта недвижимого имущества, по истечении одного месяца со дня публикации объявления в СМИ администрация района города, на территории которого находится бесхозяйный объект недвижимого имущества, обязана в течение 5 рабочих дней составить акт о невозможности установления собственника бесхозяйного объекта недвижимого имущества.
После выполнения указанных мероприятий администрация района города, на территории которого находится бесхозяйный объект недвижимого имущества, в течение 3 рабочих дней обращается в муниципальное казенное учреждение "Управление казной города Ростова-на-Дону" (далее - МКУ "Управление казной города Ростова-на-Дону") с письменным заявлением о включении бесхозяйного объекта недвижимого имущества в реестр бесхозяйного имущества города Ростова-на-Дону.
По истечении одного года со дня постановки бесхозяйного объекта недвижимого имущества на учет или уполномоченное им МКУ "Управление казной города Ростова-на-Дону", действующее по доверенности обращается в суд с иском о признании права муниципальной собственности города Ростова-на-Дону на бесхозяйный объект недвижимого имущества.
Для осуществления временного управления бесхозяйным объектом недвижимого имущества между МКУ "Управление казной города Ростова-на-Дону" и отраслевым (функциональным) органом Администрации города Ростова-на-Дону или муниципальной организацией, осуществляющей эксплуатацию данного вида объектов недвижимого имущества, или определенной Департаментом жилищно-коммунального хозяйства и энергетики города Ростова-на-Дону теплосетевой организацией, тепловые сети которой непосредственно соединены с бесхозяйными тепловыми сетями, или единой теплоснабжающей организацией в системе теплоснабжения, в которую входят бесхозяйные тепловые сети и которая осуществляет содержание и обслуживание бесхозяйных тепловых сетей, подписываются акты приема-передачи объекта во временное управление до включения в реестр муниципального имущества города Ростова-на-Дону на основании вынесенного решения суда о признании права муниципальной собственности города Ростова-на-Дону на бесхозяйный объект недвижимого имущества в случае невозможности подписания их в одностороннем порядке.
Ни одно из условий указанных документов в отношении тепловых сетей в 2017-2019 гг. органом местного самоуправления реализовано не было, поэтому сведений о сетях, соответствующих критериям бесхозяйных, в материалах дела представлено не было.
Доводы ответчика о том, что экспертом необоснованно не принят тот факт, что примененные при расчете переменные, (потери тепловой энергии, связанные с аварийными и технологическими (опрессовка, испытание) утечками теплоносителя, а также через поврежденную теплоизоляцию в смежных частях тепловой сети) учитываются в расчетах исключительно в том случае, если оно оформлены совместными двусторонними актами владельцев смежных тепловых сетей, суд отклоняет, поскольку подписание актов аварийных утечек с двух сторон не является обязательным в случае, если тепловые сети не являются смежными с другой организацией.
Ходатайством ООО "Невская энергетика" исх. N 5710-3 от 05.06.2023 были запрошены сведения по утечкам в тепловых сетях ООО "Ростовские тепловые сети" за 2017 - 2019 гг. с указанием места утечки, диаметра трубопровода, времени устранения. ООО "Ростовские тепловые сети" были предоставлены выписки из журналов аварийных утечек теплоносителя и тепловой энергии за период января 2017 по декабрь 2019 гг. (таблица 2.13 экспертного заключения). Сведения были сведены по периодам - за каждый месяц с января по декабрь 2017, 2018, 2019 гг. в таблице 2.14 экспертного заключения.
Суд обоснованно отклонил доводы ответчика о том, что экспертом неправомерно применен повышенный размер тарифа, установленный для потребителей.
В соответствии с п. 1 ст. 424 ГК РФ в предусмотренных законом случаях применяются цены (тарифы, расценки, ставки и т.п.), устанавливаемые или регулируемые уполномоченными на то государственными органами и (или) органами местного самоуправления.
Договором купли-продажи от 25.05.2011 N 04-209, заключенным между ООО "Ростовские тепловые сети" (РТС) и АО "Теплокоммунэнерго" (ТКЭ) установлено (пункты 4.1.2 и п. 5.2), что цена тепловой энергии, теплоносителя, приобретаемых ТКЭ в целях компенсации фактических потерь в принадлежащих ему сетях, определяется исходя из тарифа, утвержденного РСТ Ростовской области для РТС.
Дополнительным соглашением от 31.12.2019 N 5 договор купли-продажи дополнен пунктом 5.5, в соответствии с которым в случае изменения установленного 2 тарифа РСТ, стоимость тепловой энергии и теплоносителя, приобретаемых ТКЭ по договору, подлежит пересчету.
В спорный период тарифы на тепловую энергию, теплоноситель для РТС устанавливались постановлениями РСТ Ростовской области.
Расчеты по договору купли-продажи производились в соответствии с указанными тарифами, что подтверждается копиями счетов-фактур (Приложения NN 196 - 309 к исковому заявлению).
Помимо упомянутых выше тарифов иные тарифы на тепловую энергию, теплоноситель уполномоченным органом (РСТ Ростовской области) для РТС не устанавливались.
Соответственно, основания для применения иных цен, отличных от размера тарифов, установленных уполномоченным органом, а равно основания для пересчета, предусмотренного п. 5.5 договора купли-продажи (в редакции дополнительного соглашения от 31.12.2019 N 5), отсутствуют.
Кроме того, ответчик является теплосетевой организацией, для которой в установленном порядке устанавливаются тарифы на оказание услуг по передаче тепловой энергии.
В соответствии с п. 90 Основ ценообразования при установлении тарифов на услуги по передаче тепловой энергии учитываются расходы на приобретение тепловой энергии в целях компенсации потерь при передаче тепловой энергии.
Расходы АО "Теплокоммунэнерго" на приобретение тепловой энергии в целях компенсации потерь при передаче тепловой энергии, понесенные по договору купли-продажи, учтены в утвержденных для АО "Теплокоммунэнерго" тарифах услуги по передаче тепловой энергии, что подтверждается ответом Региональной службы по тарифам по Ростовской области от 15.05.2024 N 40.1/1412, а также пояснениями Региональной службы по тарифам Ростовской области, поступившими во исполнение определения об истребовании доказательств от 23.04.2024.
Суд пришел к выводу, что эксперт на момент составления заключения обладал необходимыми специальными знаниями в соответствии с требованиями действующего законодательства, основывался на результатах проведенных исследований в соответствии со своими специальными знаниями, на научной и практической основе, в пределах соответствующей специальности, всесторонне и в полном объеме.
Выводимый из смысла части 2 статьи 7 Федерального закона от 31.05.2001 N 73-ФЗ "О государственной судебно-экспертной деятельности в Российской Федерации" принцип независимости эксперта как субъекта процессуальных правоотношений обусловливает самостоятельность эксперта в выборе методов проведения экспертного исследования; при этом свобода эксперта в выборе методов экспертного исследования ограничена требованием законности, а избранные им методы должны отвечать требованию допустимости судебных доказательств.
По смыслу изложенной нормы само по себе заявление лицом, участвующим в деле, ходатайства о назначении повторной экспертизы, дополнительной экспертизы не создает обязанности суда по ее безусловному назначению.
Ответчик не привел убедительных доводов, которые ставили бы под сомнение выводы эксперта, не представил доказательств, объективно опровергающих выводы эксперта (статья 65 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации).
Оснований, предусмотренных частью 2 статьи 87 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации для проведения повторной экспертизы судом не установлено.
На основании изложенного, суд отклонил ходатайство ответчика о назначении по делу повторной судебной экспертизы.
Истцом были уточнены исковые требования с учетом выводов, изложенных в заключении эксперта от 18.09.2023, а также с учетом допущенной экспертом Кикоть Е.А. технической ошибки в данных по отпуску тепловой энергии от источника в январе 2017 года.
С учетом уточнения размера исковых требований, судом рассмотрены требования о взыскании с ответчика стоимости сверхнормативных потерь тепловой энергии в размере 175837996,93 руб., стоимости сверхнормативных потерь теплоносителя в размере 10127840 руб., неустойки за период с 28.02.2017 по 08.04.2024 в размере 438299399,76 руб. и далее по день фактического исполнения решения суда.
В судебном заседании, состоявшемся 21.05.2024, представители ответчика пояснили, что о пропуске срока исковой давности не заявляют, в связи с чем ранее заявленные доводы о пропуске срока исковой давности судом не рассматривались.
При этом, суд согласился с доводами ответчика о необходимости исключения из расчета "отрицательных потерь".
С учетом длящегося характера правоотношений между субъектами теплоснабжения в целом, так и между субъектами оказания услуг по транспортировке тепловой энергии в частности, может возникать отрицательная величина потерь, на объем которой должны уменьшаться величины потерь в последующих расчетных периодах.
Позиция истца о том, что действующее законодательство не содержит положений, позволяющих учитывать "отрицательные потери" в последующих расчетных периодах, когда соответствующее значение является положительным, является несостоятельной, поскольку именно таким образом соблюдается баланс интересов поставщиков и потребителей тепловой энергии и принцип возмещения стоимости потерь.
При другом подходе, при котором отрицательные величины потерь не учитываются, а объемы потерь принимаются равными нулю, образуется обогащение на стороне поставщика тепловой энергии, поскольку объем проданной им своим потребителям тепловой энергии в период, когда названный объем превысил объем тепловой энергии, которая вошла в сеть, с учетом компенсированного сетевой организацией объема потерь в периоды, когда соответствующее сальдо являлось положительным, будет превышать общий объем приобретенной тепловой энергии, что недопустимо.
Из расчета истца следует, что истцом учитываются лишь положительные значения сверхнормативных потерь и не учитываются отрицательные величины, что нарушает баланс интересов на рынке оказания энергетических услуг, противоречит общим принципам организации экономических отношений и основам государственной политики в сфере ценообразования, теплоснабжения.
По расчету суда, с учетом исключения из расчета "отрицательных потерь", с ответчика в пользу истца подлежат взысканию стоимость сверхнормативных потерь тепловой энергии в размере 39 237 716,17 руб., стоимость сверхнормативных потерь теплоносителя в размере 9 896 898 руб., всего с ответчика в пользу истца подлежит взысканию задолженность в размере 49 134 614,17 руб.
Доводы апеллянта о том, что сверхнормативные потери нужно было распределять не только на профессиональных участников рынка с утвержденными тарифами, но и иных владельцев сетей (МКД, владельцев нежилых помещений и др.) отклоняются, поскольку противоречат нормам законодательства в сфере энергоснабжения. Распределение сверхнормативных потерь тепловой энергии между смежными частями тепловой сети производится в количествах, пропорциональных значениям утвержденных в установленном порядке нормативов технологических потерь. Таким образом, распределение сверхнормативных потерь возможно только с участием трех организаций: ООО "Ростовские тепловые сети", АО "Теплокоммунэнерго" и ОАО "НПП "ПК "Квант", т.к. для иных организаций не подлежат утверждению нормативные потери.
Истцом также заявлено требование о взыскании с ответчика неустойки за период с 28.02.2017 по 08.04.2024 в размере 438 299 399,76 руб. и далее по день фактического исполнения решения суда.
Согласно статье 12 Гражданского кодекса Российской Федерации взыскание неустойки является одним из способов защиты нарушенного гражданского права.
В соответствии с пунктом 1 статьи 330 Кодекса неустойкой (штрафом, пенями) признается определенная законом или договором денежная сумма, которую должник обязан уплатить кредитору в случае ненадлежащего исполнения обязательства, в частности в случае просрочки исполнения.
В соответствии с подпунктом 9.1 пункта 9 статьи 15 Федерального закон от 27.07.2010 N 190-ФЗ "О теплоснабжении" потребитель тепловой энергии, несвоевременно и (или) не полностью оплативший тепловую энергию (мощность) и (или) теплоноситель по договору теплоснабжения, обязан уплатить единой теплоснабжающей организации (теплоснабжающей организации) пени в размере одной стотридцатой ставки рефинансирования Центрального банка Российской Федерации, действующей на день фактической оплаты, от не выплаченной в срок суммы за каждый день просрочки начиная со следующего дня после дня наступления установленного срока оплаты по день фактической оплаты.
Представленный истцом уточненный расчет пени судом проверен и признан неверным, поскольку судом признаны обоснованными требования истца о взыскании задолженности в части 49 134 614,17 руб.
Судом самостоятельно произведен расчет пени за период с 28.02.2017 по 08.04.2024 с учетом исключения периода моратория согласно постановлению Правительства РФ от 28.03.2022 N 497, а также объемов "отрицательных потерь".
По расчету суда, сумма пени за указанный период составила 105 120 496,77 руб.
Также судом произведен расчет пени за период с 09.04.2024 по 21.05.2024 (дата оглашения резолютивной части решения) на сумму 2 600 354,97 руб.
Суд обоснованно отклонил доводы ответчика о том, что расчет должен быть произведен исходя из ключевой ставки Банка России, действовавшей по состоянию на 27.02.2022.
В рассматриваемом случае при расчете неустойки подлежит применению ключевая ставка Центрального банка Российской Федерации, действующая на день объявления резолютивной части решения суда.
Положение статьи 9 Федерального закона от 14.03.2022 N 58-ФЗ "О внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации" (далее - Закон N 58-ФЗ), согласно которой принято Постановление Правительства РФ от 26.03.2022 N 474 "О некоторых особенностях регулирования жилищных отношений в 2022 - 2024 годах" (далее - Постановление Правительства N 474), уполномочивает Правительство Российской Федерации устанавливать особенности регулирования жилищных отношений.
Согласно абзацу 2 пункта 1 Постановления Правительства N 474, до 1 января 2025 начисление и уплата пени в случае просрочки исполнения обязательства по установке, замене и (или) эксплуатации приборов учета используемых энергетических ресурсов по договорам, заключаемым в соответствии с законодательством Российской Федерации об энергосбережении, осуществляются в порядке, предусмотренном указанным законодательством Российской Федерации, исходя из минимального значения ключевой ставки Центрального банка Российской Федерации из следующих значений: ключевая ставка Центрального банка Российской Федерации, действующая по состоянию на 27 февраля 2022 г., и ключевая ставка Центрального банка Российской Федерации, действующая на день исполнения обязательства.
В соответствии с Федеральным законом от 01.05.2022 N 127-ФЗ "О внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации", Правительство Российской Федерации Постановлением N 912 от 20.05.202 "О внесении изменений в некоторые акты Правительства Российской Федерации в целях установления особенностей правового регулирования отношений в сферах электроэнергетики, тепло-, газо-, водоснабжения и водоотведения" (далее - Постановление N 912) утвердило изменения, которые вносятся в акты Правительства Российской Федерации в целях установления особенностей правового регулирования отношений в сферах электроэнергетики, тепло-, газо-, водоснабжения и водоотведения.
В подпункте "а" пункта 2 Постановления Правительства N 912 установлено, что с 28.02.2022 по 31.12.2022 при применении порядка начисления пеней за неисполнение и (или) ненадлежащее исполнение обязательств по оплате газа и услуг по его транспортировке, предусмотренного статьей 25 Закона о газоснабжении, взамен ставки рефинансирования Центрального банка Российской Федерации, действующей на день фактической оплаты, используется минимальное значение ключевой ставки Центрального банка Российской Федерации из следующих значений: ключевая ставка Центрального банка Российской Федерации, действующая по состоянию на 27.02.2022, и ключевая ставка Центрального банка Российской Федерации, действующая на день фактической оплаты.
Таким образом, пониженные ставки в соответствии с подпунктом "а" пункта 2 Постановления Правительства N 912 подлежали применению в период действия, указанного в Постановлении N 912 (до 31.12.2022). Срок использования минимального значения ключевой ставки Центрального банка Российской Федерации при исчислении размера пени в отношении вышеназванных субъектов законодателем продлен не был.
Каждое из указанных Постановлений N 912 и N 474 действует в отношении своего круга потребителей энергоресурсов и сопутствующих услуг.
При разрешении вопроса о порядке начисления неустойки в сферах электроэнергетики, тепло-, газо-, водоснабжения и водоотведения за неисполнение и (или) ненадлежащее исполнение обязательств по оплате соответствующих ресурсов и услуг в отношении лиц, не являющихся участниками жилищных отношений, действуют положения Постановления Правительства N 912, которым предусмотрено использование минимального значения ключевой ставки Центрального банка Российской Федерации в период по 31.12.2022.
С учетом раздельного правового регулирования в области жилищных правоотношений - для собственников и пользователей жилых помещений и для собственников и пользователей нежилых помещений, принимая во внимание сферу регулирования, определенную статьей 9 Закона N 58-ФЗ, а также Постановлением Правительства N 474, недопустимо применение установленного данным Постановлением порядка начисления неустойки за просрочку оплаты услуг, предоставляемых юридическим лицам и индивидуальным предпринимателям на основании договоров в соответствии с законодательством Российской Федерации о газоснабжении, об электроэнергетике, о теплоснабжении, о водоснабжении и водоотведении, об обращении с твердыми коммунальными отходами в рамках иных правоотношений, не связанных с жилищными.
Неустойка за просрочку оплаты коммунальных ресурсов подлежит начислению в порядке, установленном Постановлением Правительства N 474, только в отношении собственников и пользователей жилых и нежилых помещений, расположенных в многоквартирном доме, в том числе в отношении управляющих организаций, товариществ собственников недвижимости, потребительских кооперативов, так как указанное Постановление регулирует жилищные отношения (что следует, в том числе, из его наименования - "О некоторых особенностях регулирования жилищных отношений в 2022 и 2023 годах"), и под договорами, обозначенными в абзаце 1 пункта 1 Постановления Правительства N 474, понимаются договоры, заключаемые в порядке абзаца 3 пункта 6 Правил предоставления коммунальных услуг собственникам и пользователям помещений в многоквартирных домах и жилых домов, утвержденных Постановлением Правительства Российской Федерации от 06.05.2011 N 354.
Ответчик является коммерческой организацией, следовательно, оснований для применения при разрешении спора между сторонами, не являющимися участниками жилищных отношений, Постановления Правительства N 474 о периоде использования минимального значения ключевой ставки Центрального банка Российской Федерации при расчете размера пени, который в установленном порядке продлен до 01.01.2025, не имеется.
Доводы апеллянта о неверно примененной судом ставке при расчете пени следует отклонить, поскольку согласно разъяснениям, изложенным в ответе на вопрос 3 Обзора судебной практики Верховного Суда Российской Федерации N 3 (2016), утвержденного Президиумом Верховного Суда Российской Федерации 19.10.2016, в случаях, когда основной долг не погашен законная неустойка подлежит взысканию по ключевой ставке Центрального банка Российской Федерации, действовавшей на дату вынесения резолютивной части решения.
Таким образом, при определении размера пени, подлежащей оплате на день объявления резолютивной части решения - 21.05.2024 подлежит применению размер ключевой ставки Центрального банка РФ, действующей по состоянию на 21.05.2023, а именно 16%.
В статье 333 Гражданского кодекса Российской Федерации предусмотрено право суда уменьшить подлежащую уплате неустойку в случае ее явной несоразмерности последствиям нарушения обязательства.
Исходя из принципа осуществления гражданских прав своей волей и в своем интересе (статья 1 Гражданского кодекса Российской Федерации) неустойка может быть снижена судом на основании статьи 333 Кодекса только при наличии соответствующего заявления со стороны ответчика.
При этом ответчик должен представить доказательства явной несоразмерности неустойки последствиям нарушения обязательства, в частности, что возможный размер убытков кредитора, которые могли возникнуть вследствие нарушения обязательства, значительно ниже начисленной неустойки. Соответствующие доказательства ответчиком не представлены, основания для уменьшения размера законной пени у суда первой и апелляционной инстанции отсутствуют.
На основании изложенного, исковые требования удовлетворены в части требований о взыскании задолженности в размере 49 134 614,17 руб., неустойки в размере 107 720 851,74 руб., неустойки, рассчитанной исходя из суммы долга 49 134 614,17 руб. в соответствии с пунктом 9.1 статьи 15 Федерального закона N 190-ФЗ "О теплоснабжении", начиная с 22.05.2024 по день фактической оплаты задолженности.
В удовлетворении остальной части требований суд отказал.
Доводы апелляционной жалобы организации являлись предметом рассмотрения суда, заявитель фактически дублирует свою правовую позицию в апелляционной инстанции, данные доводы содержательно и скрупулезно получили соответствующую правовую оценку судом первой инстанции и не подтверждают незаконность и или необоснованность принятого судебного акта в результате нового рассмотрения, указания суда кассационной инстанции нижестоящим судом исполнены.
Заявителем апелляционной жалобы не представлено в материалы дела надлежащих и бесспорных доказательств в обоснование своей позиции, доводы заявителя, изложенные в жалобе, не содержат фактов, которые не были бы проверены и не учтены судом первой инстанции при рассмотрении дела и имели бы юридическое значение для вынесения судебного акта по существу, влияли на обоснованность и законность судебного акта, либо опровергали выводы суда, в связи с чем признаются апелляционным судом несостоятельными.
Выводы суда основаны на доказательствах, указание на которые содержится в обжалуемом судебном акте и которым дана оценка в соответствии с требованиями статьи 71 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.
Нарушений процессуального права, являющихся основанием для безусловной отмены судебного акта в соответствии с частью 4 статьи 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, не допущено.
В соответствии с правилами статьи 110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации судебные расходы по оплате государственной пошлины при подаче апелляционной жалобы подлежат отнесению на заявителя жалобы.
На основании изложенного, руководствуясь статьями 258, 269 - 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд
ПОСТАНОВИЛ:
решение Арбитражного суда Ростовской области от 04.06.2024 по делу N А53-177/2021 оставить без изменений, апелляционную жалобу без удовлетворения.
Возвратить акционерному обществу "Теплокоммунэнерго" (ИНН 6165199445, ОГРН 1166196063307) с депозитного счета Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда денежные средства, внесенные в счет оплаты судебной экспертизы в размере 520 000 рублей (пятьсот двадцать тысяч руб. 00 коп.) по платежному поручению N 10774 от 30.09.2024 (при условии их поступления) в связи с отказом в назначении повторной экспертизы, после представления заявления с банковскими реквизитами для возврата денежных средств.
Возвратить обществу с ограниченной ответственностью "Ростовские тепловые сети" (ИНН 3445102073, ОГРН 1093460001095) с депозитного счета Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда денежные средства, внесенные в счет оплаты судебной экспертизы в размере 350 000 рублей (триста пятьдесят тысяч руб. 00 коп.) по платежному поручению N 11611 от 10.10.2024 (при условии их поступления) в связи с отказом в назначении повторной экспертизы, после представления заявления с банковскими реквизитами для возврата денежных средств.
Постановление арбитражного суда апелляционной инстанции вступает в законную силу со дня его принятия.
Постановление может быть обжаловано в порядке, определенном главой 35 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, в Арбитражный суд Северо-Кавказского округа в срок, не превышающий двух месяцев со дня его принятия.
|
Председательствующий |
М.Г. Величко |
|
Судьи |
Ю.И. Баранова |
Откройте актуальную версию документа прямо сейчас
Если вы являетесь пользователем интернет-версии системы ГАРАНТ, вы можете открыть этот документ прямо сейчас или запросить по Горячей линии в системе.
Номер дела в первой инстанции: А53-177/2021
Истец: ООО "РОСТОВСКИЕ ТЕПЛОВЫЕ СЕТИ", ООО "Ростовские тепловые сети"
Ответчик: АО "ТЕПЛОКОММУНЭНЕРГО", АО "Теплокоммунэнерго"
Хронология рассмотрения дела:
06.02.2025 Постановление Арбитражного суда Северо-Кавказского округа N Ф08-11072/2024
18.10.2024 Постановление Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда N 15АП-10547/2024
04.06.2024 Решение Арбитражного суда Ростовской области N А53-177/2021
14.10.2021 Постановление Арбитражного суда Северо-Кавказского округа N Ф08-10286/2021
02.06.2021 Постановление Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда N 15АП-9322/2021
16.04.2021 Решение Арбитражного суда Ростовской области N А53-177/2021