Постановление Арбитражного суда Московского округа от 11 марта 2021 г. N Ф05-2751/21 по делу N А40-29658/2020

город Москва

11 марта 2021 г.

Дело N А40-29658/20

Резолютивная часть постановления объявлена 04 марта 2021 года.

Полный текст постановления изготовлен 11 марта 2021 года.

Арбитражный суд Московского округа в составе:

председательствующего-судьи Кузнецова В.В.,

судей: Буяновой Н.В., Шевченко Е.Е.,

при участии в заседании:

от заявителя: Полевой Д.В., доверенность от 11.01.2021;

от заинтересованного лица: Ковалев Л.Н., доверенность от 30.12.2020;

рассмотрев 04 марта 2021 года в судебном заседании кассационную жалобу

заявителя - ООО "Гермес"

на решение от 03 августа 2020 года

Арбитражного суда города Москвы,

на постановление от 07 декабря 2020 года

Девятого арбитражного апелляционного суда

по делу N А40-29658/20

по заявлению ООО "Гермес"

об оспаривании решений

к Московской областной таможне,

УСТАНОВИЛ:

ООО "Гермес" (далее - общество) обратилось в Арбитражный суд города Москвы с заявлением к Московской областной таможне (далее - таможня, таможенный орган) о признании незаконными и отмене решений от 03.11.2019 о внесении изменений в декларации на товары (далее - ДТ) N N 1013020/011018/0030280, 1013020/011018/0030593; 10013020/041018/0030700, 10013020/061118/0034646, 10013020/081018/0030994, 10013020/081118/0034982, 10013020/091118/0035081, 10013020/121118/0035348, 10013020/151018/0031852, 10013020/191118/0036225, 10013020/201118/0036441, 10013020/221018/0032728, 10013020/241018/0033076, 10013020/251018/0033345, 10013020/261018/0033435, 10013020/291018/0033665, 10013020/291018/0033666, принятых на основании решения N 10013000/270819/404-Р/2019 и об обязании устранить допущенные нарушения путем возврата излишне взысканного налога на добавленную стоимость (далее - НДС) по указанным ДТ.

Решением Арбитражного суда города Москвы от 03 августа 2020 года в удовлетворении заявленных требований отказано.

Постановлением Девятого арбитражного апелляционного суда от 07 декабря 2020 года решение суда первой инстанции оставлено без изменения.

Не согласившись с принятыми по делу судебными актами, ООО "Гермес" обратилось с кассационной жалобой, в которой просит решение и постановление отменить и принять по делу новый судебный акт об удовлетворении заявленных требований.

Заявитель жалобы считает судебные акты незаконными и необоснованными, как принятые с неправильным применением норм материального и процессуального права.

В судебном заседании суда кассационной инстанции представитель заявителя поддержал доводы кассационной жалобы.

Представитель заинтересованного лица возражал против удовлетворения кассационной жалобы.

Изучив материалы дела, обсудив доводы кассационной жалобы, выслушав лиц, участвовавших в судебном заседании, проверив в порядке статьи 286 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации правильность применения судами первой и апелляционной инстанций норм материального и процессуального права, кассационная инстанция не находит оснований для изменения или отмены обжалуемых судебных актов в связи со следующим.

Как следует из материалов дела и установлено судами первой и апелляционной инстанций, на Вашутинский таможенный пост таможни поданы ДТ N N 10013020/011018/0030280, 10013020/031018/0030593, 10013020/041018/0030700, 10013020/061118/0034646, 10013020/081018/0030994, 10013020/081118/0034982, 10013020/091118/0035081, 10013020/121118/0035348, 10013020/151018/0031852, 10013020/191118/0036225, 10013020/201118/0036441, 10013020/221018/0032728, 10013020/241018/0033076, 10013020/251018/0033345, 10013020/261018/0033435, 10013020/291018/0033665, 10013020/291018/0033666 на различные кормовые добавки в пищу для сельскохозяйственных животных.

В графе 33 ДТ декларантом заявлен код товара по Товарной номенклатуре внешнеэкономической деятельности Евразийского экономического союза и Единого таможенного тарифа Евразийского экономического союза, утвержденной решением Совета Евразийской экономической комиссии от 16.07.2012 N 54 (далее - ТН ВЭД ЕАЭС), 2309909609.

Товары выпущены в соответствии с заявленной таможенной процедурой выпуска для внутреннего потребления с предоставлением льготы по уплате НДС в размере 1 %. Таможней проведена проверка документов и сведений после выпуска товаров.

27.08.2019 таможней в порядке ведомственного контроля принято решение N 10013000/270819/404-Р/2019 в отношении кормовых добавок, сведения о которых заявлены в указанных ДТ.

14.11.2019 таможенный орган письмом N 17-20/36648 "О представлении документов" направил в адрес общества решения от 03.11.2019 о внесении изменений и (или) дополнений в сведения, указанные в ДТ.

Общество, посчитав указанные решения незаконными и нарушающими его права и законные интересы, обратилось в Арбитражный суд города Москвы с соответствующим заявлением.

Отказывая в удовлетворении заявленных обществом требований, суды исходили из законности решения таможенного органа, правомерно руководствуясь следующим.

С 01.01.2018 таможенная стоимость товаров определяется в соответствии положениями главы 5 Таможенного кодекса Евразийского экономического союза (далее - ТК ЕАЭС).

В соответствии с пунктом 1 статьи 53 ТК ЕАЭС, а также пунктом 1 статьи 77 Таможенного кодекса Таможенного союза, на момент регистрации таможенной декларации, для исчисления таможенных пошлин, налогов применяются ставки, действующие на день регистрации таможенным органом таможенной декларации, если иное не установлено ТК ЕАЭС.

Согласно пункту 4 статьи 53 ТК ЕАЭС, для исчисления налогов применяются ставки, установленные законодательством государства-члена, в котором в соответствии со статьей 61 ТК ЕАЭС они подлежат уплате. Ставки НДС установлены статьей 164 Налогового кодекса Российской Федерации.

Подпунктом 1 пункта 2 статьи 164 Налогового кодекса Российской Федерации определен исчерпывающий перечень категорий продовольственных товаров, налогообложение которых производится по налоговой ставке НДС 10 %.

Пунктом 2 статьи 164 Налогового кодекса Российской Федерации установлено, что коды видов продукции, перечисленных в указанном пункте, в соответствии с Общероссийским классификатором продукции по видам экономической деятельности, а также ТН ВЭД ЕАЭС определяются Правительством Российской Федерации.

В целях реализации пункта 2 статьи 164 Налогового кодекса Российской Федерации постановлением Правительства Российской Федерации от 31.12.2004 N 908 "Об утверждении перечней кодов видов продовольственных товаров и товаров для детей, облагаемых налогом на добавленную стоимость по налоговой ставке 10 процентов" утвержден Перечень кодов видов продовольственных товаров в соответствии с ТН ВЭД ЕАЭС, облагаемых НДС по ставке 10 % при ввозе на территорию Российской Федерации (далее - Перечень N 908).

Из Перечня N 908 следует, что при ввозе товаров на таможенную территорию Российской Федерации облагаются по ставке НДС 10 % зерно, комбикорма, кормовые смеси, зерновые отходы, в том числе "продукты, используемые для кормления животных, 2309 90 (кроме корма для декоративных рыб, декоративны и певчих птиц, кошек и собак).

Единственной категорией продовольственных товаров, перечисленных в подпункте 1 пункта 2 статьи 164 Налогового кодекса Российской Федерации, к которой можно отнести такие виды товаров, как кормовые добавки для кормления животных, является категория "зерно, комбикорма, кормовые смеси, зерновые отходы".

В Перечень N 908 в разделе "зерно, комбикорма, кормовые смеси, зерновые отходы" включены продукты "продукты, используемые для кормления животных 2309 90 (кроме корма для декоративных рыб, декоративных и певчих птиц кошек и собак)".

Суды установили, что при таможенном декларировании товаров, сведения о которых заявлены обществом в ДТ N N 1013020/011018/0030280, 1013020/011018/0030593, 10013020/041018/0030700, 10013020/061118/0034646, 10013020/081018/0030994, 10013020/081118/0034982, 10013020/091118/0035081, 10013020/121118/0035348, 10013020/151018/0031852, 10013020/191118/0036225, 10013020/201118/0036441, 10013020/221018/0032728, 10013020/241018/0033076, 10013020/251018/0033345, 10013020/261018/0033435, 10013020/291018/0033665, 10013020/291018/0033666, в графе 33 заявлен классификационный код товаров по ТН ВЭД ЕАЭС - 2309909609.

В графе 31 рассматриваемых ДТ товары поименованы как "кормовые добавки..." со ставкой НДС 10 %.

Согласно примечанию к Перечню N 908, для целей его применения необходимо руководствоваться как кодом товара по ТН ВЭД ЕАЭС, так и наименованием товара. И только при выполнении двух условий в отношении товаров может применяться ставка НДС в размере 10 %.

В рассматриваемой ситуации код ТН ВЭД ЕАЭС входит в Перечень N 908, но кормовые добавки в Перечне N 908 не поименованы.

В Перечень N 908 включены товары, классифицируемые в субпозиции 2309 90 ТН ВЭД ЕАЭС:

- корма вареные, используемые в кормлении животных (кроме кормов для кошек и собак, декоративных рыб, декоративных и певчих птиц) (раздел "Мясо и мясопродукты);

- продукты, используемые для кормления животных (кроме корма для декоративных рыб, декоративных и певчих птиц, кошек и собак) (раздел "Зерно, комбикорма, кормовые смеси, зерновые отходы").

Судами установлено, что в ДТ N N 1013020/011018/0030280, 1013020/011018/0030593, 10013020/041018/0030700, 10013020/061118/0034646, 10013020/081018/0030994, 10013020/081118/0034982, 10013020/091118/0035081, 10013020/121118/0035348, 10013020/151018/0031852, 10013020/191118/0036225, 10013020/201118/0036441, 10013020/221018/0032728, 10013020/241018/0033076, 10013020/251018/0033345, 10013020/261018/0033435, 10013020/291018/0033665, 10013020/291018/0033666 в графе 31 указаны - кормовые добавки Вита Флор, Хамекотокс, Свитликс Калв Биф, Свитликс Фид+, Гепатобустер, Диагель, Хамекосал, Хамекозим II, Максимин Форте, Хамекомолд, Ваниламакс, Рекс Витал, Свитликс Фертилити, Хамеко-Ацид, Свитликс Прекалвер+Фос, Милкшейк, Карнитин Плюс, Нео-Карнитин, Витал Электролиты, Интровит ES-100, Интромин Орал, Ультравид АдЗЕ.

Также суды установили, что согласно документам (инструкциям по применению) наименование товара - это кормовая добавка, которую вводят в корма и кормосмеси на комбикормовых заводах или кормоцехах хозяйств, используя существующие технологии смешивания.

Так, как указали суды, согласно инструкциям по применению Нео-Карнитин - кормовая добавка для нормализации обмена веществ у с/х животных, в том числе птиц.

Нео-Карнитин применяют перорально с водой для поения индивидуально или групповым способом в течение 5-10 суток в дозе 0,5-1,0 мл на литр воды.

Ультравид АДЗЕ - кормовая добавка для нормализации обмена веществ и сбалансирования рационов с/х животных, в том числе птиц по витаминам А, ДЗ, Е.

Задают перорально с кормом или водой для поения, индивидуально или групповым способов в течение 3-5 дней в дозах, указанный в инструкции. Интромин Орал - кормовая добавка для нормализации обмена веществ и сбалансирования рационов с/х животных, в том числе птиц.

Вводят в воду для поения в дозах, указанных в инструкции.

Рекс Витал Электролиты - добавка кормовая для нормализации белкового и минерального обмена у сельскохозяйственных животных. Задают животным в смеси с кормом, с водой для поения молоком, ежедневно, в течение 5 дней. Нормы ввода указаны в инструкции. Хамекозим II - кормовая добавка для повышения переваримости питательных веществ в рационах на основе ячменя и пшеницы для свиней и с/х птицы.

Вводят в комбикорма и кормосмеси на комбикормовых заводах или в кормоцехах хозяйств, используя существующие технологии ступенчатого смешивания.

Норма ввода: 500-1000 г/тонну комбикорма. Карнитин Плюс - кормовая добавка для нормализации обмена веществ у с/х животных, в том числе птиц.

Дают животным ежедневно, с водой для поения в течение 10 дней в дозе 1 мл/л воды поения. Свитликс Кавл Биф - кормовая добавка молодняка КРС.

Применяют в дозе 25-30 г в сутки на 100 кг живой массы теленка в сутки. Свитликс Прекалвер+Фос - кормовая добавка для сухостойных коров.

Применяют в дозе 100-125 г на корову в сутки. Хамеко Ацид - кормовая добавка для оптимизации процессов пищеварения у свиней. Вносят в комбикорма и кормосмеси на комбикормовых заводах и кормоцехах хозяйств, используя технологии ступенчатого смешивания.

Норма ввода: 1,5-3,0 кг/т корма. Витамакс - кормовая добавка для повышения поедаемости кормов для с/х животных.

Вносят в комбикорма и кормосмеси на комбикормовых заводах и кормоцехах хозяйств, используя технологии ступенчатого смешивания.

Норма ввода указаны в инструкции.

Суды обоснованно заключили, что кормовая добавка не является готовым продуктом, предназначенным непосредственно для кормления животных, а является продуктом, предназначенным для дополнения (сбалансирования) хозяйственных кормов для животных. Фактически товар не является готовым кормом или готовым продуктом, используемым для кормления животных, и по своему составу является химическим продуктом, употребление которого животными невозможно без добавления в корм.

Также суды отметили, что указанный товар непосредственно не указан ни в разделе "Зерно, комбикорма, кормовые смеси, зерновые отходы" Перечня N 908. Данный товар не указан в пункте 2 статьи 164 Налогового кодекса Российской Федерации.

При этом, как обоснованно заключили суды, кормовые добавки не являются ни зерном, ни комбикормом, ни кормовой смесью, и, тем более, не относятся к зерновым отходам.

Таким образом, суды пришли к правомерному выводу о том, что данные товары не относятся к товарам, указанным в пунктах 1 и 2 статьи 164 Налогового кодекса Российской Федерации и Перечне N 908, облагаемым НДС по налоговой ставке 10 %.

Согласно пункту 3 статьи 164 Налогового кодекса Российской Федерации, обложение НДС производится по налоговой ставке 18 % в случаях, не указанных в пунктах 1, 2 и 4 данной статьи.

При данных обстоятельствах суды установили, что таможенный орган пришел к правомерному выводу о необоснованности применения обществом при декларировании товаров ставки НДС в размере 10 %.

Поскольку общество не доказало правомерность исчисления НДС в отношении ввезенного им товара по ставке 10 %, суды обоснованно отказали в удовлетворении заявленных требований.

Кроме того, суды отметили, что определениями Верховного Суда Российской Федерации от 06.08.2018 N 303-КГ18-10893, от 10.04.2018 N 309-КГ18-3403 и от 11.09.2018 N 308-КГ18-13197 сделаны выводы о неправомерности применения ставки НДС в размере 10 % в отношении ввозимых в Российскую Федерацию кормовых добавок.

Постановлением Правительства Российской Федерации от 06.12.2018 N 1487 "О внесении изменений в постановление Правительства Российской Федерации от 31 декабря 2004 г. N 908" в Перечень N 908 внесены изменения, согласно которым в Перечень N 908 включен код ТН ВЭД ЕАЭС 230990 "Продукты, используемые для кормления животных (в том числе кормовые добавки)". Данные изменения вступили в силу с 01.04.2019.

На основании изложенного суды пришли к обоснованному выводу о том, что таможней правомерно вынесено решение от 27.08.2019 N 10013000/270819/404-р/2019, выразившееся в отмене решения Вашутинского таможенного поста о предоставлении льготы по уплате НДС по налоговой ставке 10 % в отношении спорных товаров, задекларированных обществом в ДТ NN 1013020/011018/0030280, 1013020/011018/0030593, 10013020/041018/0030700, 10013020/061118/0034646, 10013020/081018/0030994, 10013020/081118/0034982, 10013020/091118/0035081, 10013020/121118/0035348, 10013020/151018/0031852, 10013020/191118/0036225, 10013020/201118/0036441, 10013020/221018/0032728, 10013020/241018/0033076, 10013020/251018/0033345, 10013020/261018/0033435, 10013020/291018/0033665, 10013020/291018/0033666.

Ссылки общества на письмо Министерства сельского хозяйства Российской Федерации N 25/367 обоснованно отклонены судами, поскольку данное письмо является ведомственным документом, а не законодательным актом и имеет разъяснительный (рекомендательный) характер, не являясь обязательным к исполнению.

На основании изложенного суды пришли к обоснованному выводу о том, что таможенным органом во исполнение положений части 1 статьи 9, части 1 статьи 65, части 5 статьи 200 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации с учетом фактических обстоятельств рассматриваемого дела доказана правомерность принятых в отношении общества оспариваемых решений.

При таких обстоятельствах суд кассационной инстанции находит выводы судов первой и апелляционной инстанций законными и обоснованными, сделанными при правильном применении норм материального и процессуального права, с установлением всех обстоятельств по делу, имеющих существенное значение для правильного разрешения спора по существу.

Доводы кассационной жалобы о нарушении судами норм материального права судебной коллегией суда кассационной инстанции отклоняются, поскольку основаны на неверном толковании этих норм.

Указанные в кассационной жалобе доводы были предметом рассмотрения и оценки судов при принятии обжалуемых актов. Каких-либо новых доводов кассационная жалоба не содержит, а приведенные в жалобе доводы не опровергают правильности принятых по делу судебных актов.

Доводы кассационной жалобы сводятся к переоценке имеющихся в деле доказательств, что в силу положений статьи 286 и части 2 статьи 287 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации выходит за пределы полномочий суда кассационной инстанции.

Нарушений судами первой и апелляционной инстанций норм материального и процессуального права, могущих повлиять на правильность принятых судами судебных актов либо влекущих безусловную отмену последних, судом кассационной инстанции не выявлено.

Учитывая изложенное, оснований, предусмотренных статьей 288 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, для изменения или отмены обжалуемых в кассационном порядке судебных актов, по делу не имеется.

Руководствуясь статьями 284 - 289 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда города Москвы от 03 августа 2020 года и постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 07 декабря 2020 года по делу N А40-29658/20 оставить без изменения, кассационную жалобу ООО "Гермес" - без удовлетворения.

Председательствующий судья

В.В. Кузнецов

Судьи

Н.В. Буянова Е.Е. Шевченко