Постановление Арбитражного суда Московского округа от 7 апреля 2021 г. N Ф05-3728/21 по делу N А40-61861/2020

г. Москва

7 апреля 2021 г.

Дело N А40-61861/2020

Резолютивная часть постановления объявлена 31 марта 2021 года.

Полный текст постановления изготовлен 07 апреля 2021 года.

Арбитражный суд Московского округа в составе:

председательствующего-судьи Латыповой Р.Р.,

судей Ананьиной Е.А., Буяновой Н.В.,

при участии в заседании:

от заявителя: общества с ограниченной ответственностью "Издательство "Эксмо" - Фурсов В.В., представитель по доверенности от 18 марта 2020 года;

от заинтересованного лица: Управления Федеральной антимонопольной службы по городу Москве -

рассмотрев 31 марта 2021 года в судебном заседании кассационную жалобу общества с ограниченной ответственностью "Издательство "Эксмо"

на решение от 09 июля 2020 года

Арбитражного суда города Москвы,

на постановление от 27 ноября 2020 года

Девятого арбитражного апелляционного суда,

по делу N А40-61861/20,

по заявлению общества с ограниченной ответственностью "Издательство "Эксмо"

к Управлению Федеральной антимонопольной службы по городу Москве

об оспаривании постановления,

УСТАНОВИЛ:

решением Арбитражного суда города Москвы от 09 июля 2020 года, оставленным без изменения постановлением Девятого арбитражного апелляционного суда от 27 ноября 2020 года, отказано в удовлетворении заявления общества с ограниченной ответственностью "Издательство "Эксмо" (далее - заявитель, общество, ООО "Издательство "Эксмо") об оспаривании постановления Управления Федеральной антимонопольной службы по городу Москве (далее - антимонопольный орган, Московское УФАС России) от 19 февраля 2020 года N 077/04/19/5-15278/2019.

Не согласившись с выводами судов, общество обратилось в Арбитражный суд Московского округа с кассационной жалобой, в которой просит отменить судебные акты первой и апелляционной инстанции как принятые с нарушением норм права. В кассационной жалобе указывает, на неправильное применение норм материального права, нарушение норм процессуального права и в том числе, что срок привлечения к административной ответственности пропущен.

В судебном заседании представитель общества поддержал доводы, изложенные в кассационной жалобе.

Представитель антимонопольного органа возражал против удовлетворения кассационной жалобы.

Обсудив доводы кассационной жалобы, проверив в порядке статей 284, 286, 287 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации правильность применения судами первой и апелляционной инстанций норм материального и процессуального права, а также соответствие выводов в указанных судебных актах фактическим обстоятельствам и имеющимся в деле доказательствам, кассационная инстанция пришла к выводу, что обжалуемые решение и постановление подлежат отмене, а требования заявителя - удовлетворению.

Как установлено судами и следует из материалов дела, постановлением Московского УФАС России от 19 февраля 2020 года N 077/04/19/5-15278/2019 ООО "Издательство "Эксмо" привлечено к административной ответственности по части 2.5 статьи 19.5 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях в связи с неисполнением в установленный срок предписания о прекращении нарушений антимонопольного законодательства от 01 февраля 2018 года N 007 по делу N 1-14-1523/77-17.

Не согласившись с постановлением антимонопольного органа, заявитель обратился в суд.

Отказывая в удовлетворении требований, суды пришли к выводу о правомерности привлечения общества к административной ответственности, поскольку предписание антимонопольного органа общество не исполнено. Также судами отмечено, что правонарушение, в настоящем случае, является длящимся, в связи с чем срок привлечения к административной ответственности соблюден.

Выводы судов сделаны на основании неправильного применения норм материального права.

Оспариваемым предписанием от 01 февраля 2018 года N 007 по делу N 1-14-1523/77-17 обществу надлежало до 02 апреля 2018 года прекратить и не допускать в дальнейшем введения в гражданский оборот (в том числе производство, реализацию) книжной продукции, иного товара, в которых незаконно использованы результаты интеллектуальной деятельности, в том числе общества "Издательская Группа "Азбука-Аттикус".

Указанное предписание являлось предметом рассмотрения в рамках дела N А40-50338/18.

Постановлением от 26 октября 2018 года по делу N А40-50338/18 Девятый арбитражный апелляционный суд отменил решение Арбитражного суда г. Москвы от 22 июня 2018 года и отказал в удовлетворении требований ООО "Издательство "Эксмо" о признании незаконными решения и предписания от 26 февраля 2018 года по делу N 1-14-1523/77-17.

В соответствии с частью 2 статьи 52 Федерального закона от 26 июля 2006 года N 135-ФЗ "О защите конкуренции" (далее - Закон о защите конкуренции) в случае принятия заявления об обжаловании предписания к производству арбитражного суда исполнение предписания антимонопольного органа приостанавливается до дня вступления решения арбитражного суда в законную силу.

В силу части 5 статьи 271 АПК РФ постановление арбитражного суда апелляционной инстанции вступает в законную силу со дня его принятия.

С учетом указанных норм права заявителю надлежало исполнить предписание антимонопольного органа, как установлено судами, в срок до 29 октября 2018 года.

В соответствии с частью 1 статьи 51 Закона о защите конкуренции предписание по делу о нарушении антимонопольного законодательства подлежит исполнению в установленный им срок. Антимонопольный орган осуществляет контроль за исполнением выданных предписаний.

Неисполнение в срок предписания по делу о нарушении антимонопольного законодательства влечет административную ответственность (часть 2 статьи 51 Закона о защите конкуренции).

Согласно части 4 статьи 51 Закона о защите конкуренции под неисполнением в срок предписания по делу о нарушении антимонопольного законодательства понимается исполнение предписания частично в указанный этим предписанием срок или уклонение от его исполнения. Неисполнение в срок указанного предписания является нарушением антимонопольного законодательства.

Согласно части 1 статьи 4.5 КоАП РФ постановление по делу об административном правонарушении не может быть вынесено по истечении двух месяцев (по делу об административном правонарушении, рассматриваемому судьей, - по истечении трех месяцев) со дня совершения административного правонарушения, а за некоторые нарушения законодательства Российской Федерации, в частности о защите прав потребителей, - по истечении одного года со дня совершения административного правонарушения.

Срок привлечения к административной ответственности по части 2.5 статьи 19.5 КоАП РФ, с учетом правовой позиции, изложенной в постановлении Конституционного Суда РФ от 15 января 2019 года N 3-П, составляет два месяца.

Признавая указанный срок соблюденным, суды пришли к выводу, что совершенное заявителем правонарушение является длящимся, поскольку вопреки требования предписания заявитель продолжил производить и распространять книжную продукцию "Всемирная литература" в новом, но схожем до степени смешения с художественным оформлением книжной продукцией "Мировая Классика", выпускаемой "Издательской группой "Азбука-Аттикус". Согласно выданному предписанию Обществу предписано прекратить и не допускать в дальнейшем введения в гражданский оборот книжной продукции, иного товара, в которых незаконно использованы результаты интеллектуальной деятельность. Суд пришел к выводу, что после наступления срока для исполнения предписания общество обязано воздерживаться от совершения определенных действий, а потому именно в рассматриваемом случае уклонение от такого обязательства (противоправное состояние) по исполнению предписания является длящимся правонарушением

Указанные выводы судов не соответствуют закону.

В соответствии с пунктом 14 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 24 марта 2005 года N 5 "О некоторых вопросах, возникающих у судов при применении Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях" срок давности привлечения к административной ответственности за правонарушение, в отношении которого предусмотренная правовым актом обязанность не была выполнена к определенному сроку, начинает течь с момента наступления указанного срока.

В настоящем случае предписанием установлен конкретный срок исполнения (приостановленный в период рассмотрения дела N А40-50338/18).

Заявителю также предписывалось не допускать в дальнейшем введения в гражданский оборот (в том числе производство, реализацию) книжной продукции, иного товара, в которых незаконно использованы результаты интеллектуальной деятельности, в том числе общества "Издательская Группа "Азбука-Аттикус".

Судами установлено, что 25 октября 2018 года общество направило в УФАС по г. Москве уведомление об исполнении предписания N 007, а именно о прекращении нарушения антимонопольного законодательства, согласно которому заявитель прекратил введение в гражданский оборот книжной продукции серии "Всемирная литература" в стилистическом оформлении обложек, которое являлось предметом рассмотрения в рамках дела N 1-14-1523/77-17.

Вопреки выводам судов реализация заявителем иной продукции, в новом, но схожем до степени смешения с художественным оформлением книжной продукцией "Мировая Классика", выпускаемой "Издательской группой "Азбука-Аттикус", не является свидетельством неисполнения предписания от 01 февраля 2018 года N 007 по делу N 1-14-1523/77-17.

Вопрос об использовании заявителем результатов интеллектуальной деятельности третьего лица не подлежит рассмотрению в рамках спора об оспаривании постановления о привлечении к административной ответственности.

Судами установлено, что дело об административном правонарушении возбуждено на основании поступившего в антимонопольный орган 18 июля 2018 года заявления физического лица по факту распространения в магазине Метро "Кэш энд Кэрри" книжной продукции в новом, но схожем до степени смешения с художественным оформлением книжной продукцией "Мировая Классика", выпускаемой "Издательской группой "Азбука-Аттикус". Предписание выдано 01 февраля 2018 года.

Оспариваемое постановление о привлечении к административной ответственности вынесено 19 февраля 2020 года, по истечении более двух лет.

В соответствии с частью 1 статьи 24.5 КоАП РФ производство по делу об административном правонарушении не может быть начато, а начатое производство подлежит прекращению в отсутствие события административного правонарушения (пункт 1), по истечении сроков давности привлечения к административной ответственности (пункт 6).

Следовательно, антимонопольным органом пропущен срок привлечения общества к административной ответственности по части 2.5 статьи 19.5 КоАП РФ.

Вопреки выводам судов, антимонопольным органом пропущен срок привлечения к административной ответственности и в случае признания правонарушения длящимся, поскольку в соответствии с частью 2 статьи 4.5 КоАП РФ, при длящемся административном правонарушении сроки, предусмотренные частью 1 настоящей статьи, начинают исчисляться со дня обнаружения административного правонарушения.

Учитывая, что правонарушение обнаружено 18 июля 2019 года, а постановление вынесено 19 февраля 2020 года, срок привлечения к ответственности также пропущен.

Таким образом, поскольку фактические обстоятельства по делу установлены на основании полного и всестороннего исследования доказательств, а ошибочность выводов судебных инстанций связана с неправильным применением норм материального права, суд кассационной инстанции в соответствии с пунктом 2 части 1 статьи 287 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации счел возможным не передавая дело на новое рассмотрение принять по делу новый судебный акт об удовлетворении заявленных требований.

Руководствуясь статьями 176, 284-289 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд

ПОСТАНОВИЛ:

решение Арбитражного суда города Москвы от 09 июля 2020 года и постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 27 ноября 2020 года по делу N А40-61861/20 отменить.

Признать незаконным и отменить постановление Управления Федеральной антимонопольной службы по городу Москве от 19 февраля 2020 года N 077/04/19/5-15278/2019 о привлечении общества с ограниченной ответственностью "Издательство "Эксмо" к административной ответственности на основании части 2.5 статьи 19.5 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях.

Председательствующий судья

Р.Р. Латыпова

Судьи

Е.А. Ананьина Н.В. Буянова