Постановление Арбитражного суда Московского округа от 9 августа 2021 г. N Ф05-16099/21 по делу N А40-61041/2019

город Москва

09 августа 2021 г.

Дело N А40-61041/2019

Резолютивная часть постановления объявлена 04 августа 2021 года.

Полный текст постановления изготовлен 09 августа 2021 года.

Арбитражный суд Московского округа в составе:

в составе: председательствующего-судьи Каменской О.В.,

судей Крекотнева С.Н., Матюшенковой Ю.Л.,

при участии в заседании:

от заявителя: неявка уведомлен;

от заинтересованного лица: Борисов Н.С. по дов. от 24.06.2021;

от третьих лиц: 1. Комиссарова А..И.по дов. от 11.01.2021;

2. Шанов А.А. по дов. от 19.12.2019;

рассмотрев 04 августа 2021 года в судебном заседании кассационные жалобы

АО "Атомстройэкспорт" и АО "Атомэнергопром"

на решение от 18 января 2021 года

Арбитражного суда г. Москвы,

на постановление от 31 марта 2021 года

Девятого арбитражного апелляционного суда,

по заявлению АО "Атомэнергопром"

к МРИФНС по КН N 4

третьи лица: 1. МРИФНС по КН N 6; 2. АО "Атомстройэкспорт"

о признании недействительным решения,

УСТАНОВИЛ:

Акционерное общество "Атомэнергопром" (заявитель, Общество) обратилось в арбитражный суд с заявлением к Межрегиональной инспекции Федеральной налоговой службы по крупнейшим налогоплательщикам N 4 (ответчик, Инспекция) о признании недействительным решения от 03.09.2018 г. N 77 об отказе в привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения.

Решением Арбитражного суда города Москвы от 18 января 2021 года, оставленным без изменения постановлением Девятого арбитражного апелляционного суда от 31 марта 2021 года, отказано в удовлетворении заявленных требований.

Не согласившись с принятыми по делу судебными актами, АО "Атомстройэкспорт" и АО "Атомэнергопром" обратились в Арбитражный суд Московского округа с кассационными жалобами.

АО "Атомстройэкспорт" в кассационной жалобе просит суд округа отменить судебные акты суда первой и апелляционной инстанций, вынести новый судебный акт об удовлетворении исковых требований АО "Атомстройэкспорт" в полном объеме.

АО "Атомэнергопром" в кассационной жалобе просит суд округа отменить принятые по делу судебные акты, принять по делу новый судебный акт об удовлетворении требований АО "Атомэнергопром".

В Арбитражный суд Московского округа поступило ходатайство АО "Атомстройэкспорт" о предоставлении возможности в проведении онлайн-заседания, удовлетворенное судом кассационной инстанции.

В судебном заседании кассационного суда представитель АО "Атомстройэкспорт" принял участие в онлайн-заседании, поддержал доводы, изложенные в кассационной жалобе.

В судебное заседание арбитражного суда кассационной инстанции надлежаще извещенный представитель АО "Атомэнергопром" не явился, в связи с чем суд рассматривает дело в его отсутствие в порядке части 3 статьи 284 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Представители сторон, явившиеся в судебное заседание кассационного суда, поддержали свои доводы и возражения.

Письменные отзывы МРИФНС по КН N 4, МРИФНС по КН N 6 представлены в материалы дела.

Суд кассационной инстанции, изучив материалы дела, обсудив доводы кассационных жалоб и проверив в порядке статей 284, 286 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации правильность применения арбитражными судами первой и апелляционной инстанций норм материального и процессуального права, а также соответствие выводов, содержащихся в обжалуемых решении и постановлении, установленным по делу фактическим обстоятельствам и имеющимся в деле доказательствам, не находит оснований для отмены или изменения судебных актов ввиду следующего.

Как верно установлено судами и следует из материалов дела, Инспекцией проведена камеральная налоговая проверка уточненной налоговой декларации по налогу на прибыль организаций за период с 01.01.2016 по 31.12.2016 (корректировка N 5), представленной Обществом в Инспекцию 15.12.2017 г. как ответственным участником консолидированной группы налогоплательщиков (КГН), по результатам которой составлен акт от 29.03.2018 N 15 и с учетом дополнительных мероприятий налогового контроля принято оспариваемое решение от 03.09.2018 N 77 "Об отказе в привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения", которым Обществу предложено уплатить налог на прибыль организаций за 2016 год в сумме 99 785 938 руб., внести необходимые исправления в документы бухгалтерского и налогового учета.

Как установлено судами двух инстанций в ходе рассмотрения дела по существу, основанием для доначисления налога послужил вывод Инспекции о том, что Общество не включило в состав внереализационных доходов сумму 501 150 940 руб., полученную участником КГН АО "Атомстройэкспорт" на основании решения Международного арбитражного суда от 14.06.2016 г. N 18086/GZ/MHM.

В обоснование заявленных требований Общество указало, что сумма денежных средств, полученная от Национальной энергетической компании ЕАД (Болгария) является авансом в рамках Соглашения о поставке завершенного оборудования длительного цикла изготовления и на основании пп. 1 п. 1 ст. 251 НК РФ налогообложению налогом на прибыль не подлежит.

Между заявителем и Национальной электрической компанией ЕАД (Республика Болгария) было заключено Соглашение от 29.11.2006 "О сотрудничестве в сооружении на территории Болгарии АЭС "Белене" (Соглашение от 29.11.2006), основной целью которого являлось определение понимания сторонами процесса достижения договоренности и подписания окончательного контракта и получения разрешения на выполнение определенных частей работ по окончательному контракту на инжиниринг, поставку и строительство (Контракт ИПС).

Суды установили, что 18.01.2008 между НЭК (Наниматель) и АО "Атомстройэкспорт" (Подрядчик) было подписано Контрактное соглашение (Контрактное соглашение от 18.01.2008), которым предусматривалось выполнение АО "Атомстройэкспорт" на условиях "под ключ" инжиниринг, поставки и строительство АЭС "Белене" (работы), город Белене (Республика Болгария), состоящей из двух блоков, каждый электрической мощностью 1000 МВэ, на основе реактора типа ВВЭР-1000/В-466, проект станции А92.

Однако установленные Контрактным соглашением от 18.01.2008 г. условия вступления его в силу выполнены не были; согласование условий контракта и других документов Контракта ИПС не было завершено. В целях продолжения сотрудничества в рамках реализации проекта строительства АЭС "Белене" сторонами Соглашения было заключено дополнение N 5 к Соглашению от 29.11.2006 (подписано 05.11.2008), предусматривающее продолжение выполнения работ, связанных со строительством АЭС "Белене", а именно обязанность подрядчика по обеспечению выполнения работ по изготовлению оборудования длительного цикла изготовления (оборудование ДЦИ, ОДЦИ) и работ по достижению ключевых событий по изготовлению данного оборудования, а также обязанность нанимателя по обеспечению их финансирования; определены базовая цена оборудования и работ по управлению проектом (673 932 836,44 евро); размер авансового платежа НЭК для размещения заказов на оборудование (67 393 283,64 евро). Пунктом 23 Дополнения N 5 было также предусмотрено, что если Контракт ИПС не вступит в силу, то стороны примут взаимоприемлемое решение по дальнейшему выполнению работ по изготовлению оборудования ДЦИ и подпишут соответствующее дополнение к Соглашению, если не будет согласовано иное.

Последующими дополнениями к Соглашению от 29.11.2006 г. сторонами констатировалось наличие проблем с финансированием проекта, намерение продолжать проект на взаимоприемлемых условиях, при этом конкретных договоренностей о его продолжении достигнуто не было.

В 2011 году АО "Атомстройэкспорт" обратилось с иском к НЭК в Международный арбитражный суд при Международной торговой палате, а НЭК со встречным иском к АО "Атомстройэкспорт".

Так, из материалов дела, исследованного судами, установлено, что НЭК письмом от 12.04.2012 г. N 99-03-92 уведомила АО "Атомстройэкспорт" о принятии 28 и 29 марта 2012 года государственными органами Республики Болгария решений о прекращении строительства АЭС "Белене". По данным Международного агентства по атомной энергии (МАгАтЭ, сайт в сети Интернет https://www.iaea.org/) строительство АЭС "Белене" остановлено 28.03.2012 г.

Международным арбитражным судом принято 14.06.2016 г. решение N 18086/GZ/MHM, которое уточнено дополнением от 30.11.2016 г. Согласно резолютивной части решения (с учетом уточнения) на НЭК возложены обязанности по выплате основных сумм задолженностей (с зачетом встречного иска), простых процентов, штрафов; при этом какие-либо обязанности на АО "Атомстройэкспорт" данным решением возложены не были.

В связи с принятием решения от 14.06.2016 г. N 18086/GZ/MHM между АО "Атомстройэкспорт" и НЭК было заключено Соглашение от 26.10.2016 г. об окончательном урегулировании отношений по решению между сторонами дела N 18086/GZ/MHM арбитража МТП (Соглашение от 26.10.2016 г.)

Данным Соглашением НЭК объявила о своем намерении соблюдать решение суда и произвести полную оплату по уточненному решению суда. При этом в части дат перечисления денежных средств Соглашением от 26.10.2016 г. был согласован следующий порядок: первый платеж на сумму 5 млн. евро (в дату подписания Соглашения), далее, если оплата основной суммы и процентов (за вычетом добровольного платежа 5 млн. евро) производится до 15.12.2016 г., то АО "Атомстройэкспорт" отказывается от оплаты последующих начисленных процентов, а НЭК считается исполнившей свои обязательства, за исключением оплаты расходов на хранение и обслуживание.

Суды установили и что следует из материалов дела, после полной оплаты со стороны НЭК (с учетом данного Соглашения) она будет иметь право по своему выбору: принять поставку завершенного ОДЦИ или хранить его в РФ перед доставкой, которая осуществится не позднее 31.12.2019 г. при выполнении ряда указанных в Соглашении условий.

Исполняя решение Международного арбитражного суда N 18086/GZ/MHM и свои обязанности по Соглашению от 26.10.2016 г., НЭК согласно справок о валютных операциях от 07.11.2016, 12.12.2016 ПАО "Банк ВТБ" перечислила на счет АО "Атомстройэкспорт" следующие денежные средства: 5 000 000 евро 27.10.2016 г. по паспорту сделки N 07021603/1000/0000/3/0, код валютной операции 20200 - "расчеты нерезидента за выполненные резидентом работы, оказанные услуги, переданные информацию и результаты интеллектуальной деятельности, в том числе исключительные права на них, включая выполнение указанных обязательств по договору комиссии (агентскому договору, договору поручения) (отсрочка платежа)".

61 234 347,67 евро 08.12.2016 по паспорту сделки N 07021603/1000/0000/3/0, код валютной операции 20200 - "расчеты нерезидента за выполненные резидентом работы, оказанные услуги, переданные информацию и результаты интеллектуальной деятельности, в том числе исключительные права на них, включая выполнение указанных обязательств по договору комиссии (агентскому договору, договору поручения) (отсрочка платежа)".

129 732 939,23 евро 08.12.2016 по паспорту сделки N 07021603/1000/0000/3/0, код валютной операции 10100 - "расчеты нерезидента в виде предварительной оплаты резиденту товаров, вывозимых с территории Российской Федерации, в том числе по договору комиссии (агентскому договору, договору поручения) (авансовый платеж)".

405 649 846,10 евро 08.12.2016 в счет исполнения решения суда N 18086/GZ/MHM, код валютной операции - 70120 "расчет нерезидента в пользу резидента, связанные с исполнением решений судебных органов".

Тем самым АО "Атомстройэкспорт" получило от НЭК 601 617 133 евро (5 000 000 + 596 617 133), что также следует из мемориальных ордеров N 10FFMG1U01402934, TFMI511039751027.

После получения присужденных решением Международного арбитражного суда N 18086/GZ/MHM денежных средств (с учетом частичного отказа АО "Атомстройэкспорт" от последующих начисленных процентов в соответствии с Соглашением от 26.10.2016 г.) и по результатам проведенной инспекции завершенного ОДЦИ на ПАО "Ижорские заводы" и ПАО "ЗиО-Подольск", АО "Атомстройэкспорт" и НЭК было заключено Соглашение от 16.01.2017 г. о поставке завершенного ОДЦИ N 17ИД-Х19А006 (Соглашение от 16.01.2017 г.).

Соглашением от 16.01.2017 г. и приложениями к нему были согласованы порядок, условия и график поставки завершенного ОДЦИ, его попозиционные цены на условиях поставки DDU-АЭС Белене, а также установлено, что цена завершенного ижорского ОДЦИ выплачивается за счет платежей, перечисленных НЭК в счет исполнения решения Международного арбитражного суда N 18086/GZ/MHM (п. 3, п. п. E, F преамбулы). Согласно приложения N 1 к Соглашению от 16.01.2017 г. стоимость оборудования составила 143 555 601 евро, а по приложению N 2 к Дополнению N 1 к Соглашению от 16.01.2017 г. - 161 681 659 евро.

Как установлено судами двух инстанций в ходе рассмотрения дела по существу, согласно представленных в материалы дела документов подтверждение ставки ноль процентов по налогу на добавленную стоимость в связи с отгрузкой завершенного ОДЦИ в адрес НЭК произведено АО "Атомстройэкспорт": за 1 квартал 2017 г. на сумму 109 293 747 евро, за 3 квартал 2017 г. - 34 261 850 евро, за 1 квартал 2018 г. - 121 565 547 евро, за 3 квартал 2018 г. - 38 368 114 евро, за 4 квартал 2018 г. - 1 747 998 евро; всего на сумму 305 237 356 евро.

В части распределения полученных от НЭК сумм и их налогообложения налогом на прибыль АО "Атомстройэкспорт" даны следующие пояснения (приведены в письме от 17.05.2017 Обществу как ответственному участнику КГН): из полученных от НЭК платежей на сумму 601 617 133 евро (41 208 019 434 руб.) в состав внереализационных доходов включена сумма в размере 19 851 620 422,30 руб. (326 715 062,44 евро), в том числе: 994 457 844,40 руб. - доход от возмещенных убытков в размере 13 173 907 евро (на основании Соглашения от 26.10.2016 г. НЭК согласился оплатить ранее не принятые проектные работы стоимостью 15 808 693 евро; после зачета авансового платежа НЭК погасила задолженность 13 173 907 евро); учтен в составе внереализационных доходов в 2016 году.

304 418 141,95 руб. доход от возмещенных убытков в размере 4 534 570 евро (по Соглашению от 26.10.2016 г. НЭК оплатил ранее не принятые проектные работы стоимостью 4 534 570 евро; после зачета авансового платежа погашена задолженность 4 303 807,35 евро); учтен в составе внереализационных доходов в 2016 году.

5 103 040 698,85 руб. возмещение расходов по остановленному производству оборудования в размере 74 496 727 евро; на основании п. 3 ст. 250 НК РФ данная сумма включена в состав внереализационных доходов в целях налогообложения налогом на прибыль за 2016 год).

157 284 704,57 руб. доход от возмещенных убытков в размере 2 296 120,37 евро (по Соглашению от 26.10.2016 г. НЭК оплатила незавершенные проектные работы, остановленные в связи с прекращением проекта, стоимостью 2 296 120,37 евро).

132 178 842,65 руб. доход от возмещенных убытков в размере 1 760 902 евро (по Соглашению от 26.10.2016 г. НЭК оплатила незавершенные проектные работы, остановленные в связи с прекращением проекта, стоимостью 1 956 558 евро; после зачета авансового платежа НЭК погасила задолженность в размере 1 760 902 евро).

233 387 960,28 руб. возмещение расходов по хранению и переконсервации оборудования на общую сумму 3 407 113,56 евро; учтено в составе внереализационных доходов в 2016 году.

1 723 710 057,22 руб. упущенная выгода в связи с прекращением проекта строительства по инициативе НЭК в размере 25 163 577 евро, учтена в составе внереализационных доходов в 2016 году.

57 468 017,68 руб. за ранее не принятые проектные работы стоимостью 872 000 евро (после зачета авансового платежа НЭК погасил задолженность в размере 784 800 евро) учтены в составе внереализационных доходов в 2016 году.

9 707 387 737,43 руб. процентов, признанных НЭК, за несвоевременное исполнение обязательств по оплате в общем размере 141 705 381,89 евро; учтены в составе внереализационных доходов в 2016 году.

453 710 860,73 руб. процентов за несвоевременное исполнение обязательств учтено в составе внереализационных доходов в 2016 году (в пояснениях АО "Атомстройэкспорт" от 11.07.2017, представленных ответственным участником КГН, уточнены, что данные проценты представляют собой часть процентов из общей суммы 2 923 854 770,24 руб. (42 683 886,62 евро) за несвоевременное исполнение обязательств по оплате в соответствии с Дополнением N 10 к Соглашению от 29.11.2006 г., которая отражалась в составе внереализационных доходов за период 2011 - 2016 гг., в частности за 2016 год - 453 710 860,73 руб.; за 2011 - 2015 годы - 2 470 143 909,51 руб.).

984 575 556,63 руб. расходов, из которых: 221 274 794 руб. расходов по таможенному оформлению и 11 943 108 долларов США расходов на юридическое сопровождение процесса (всего 13 790 435 евро); учтены в составе внереализационных доходов в 2016 году на основании п. 3 ст. 250 НК РФ.

Полученные от НЭК 5 000 000 евро по данным АО "Атомстройэкспорт" учтены в счет погашения задолженности по ранее принятым проектным работам и отражены для целей налогообложения еще в 2010 году.

Суды установили, что из пояснений АО "Атомстройэкспорт" также следует, что не были учтены в целях налогообложения следующие суммы: 42 009 832,84 руб. (613 280,44 евро) компенсации налога на добавленную стоимость, предъявленного в адрес НЭК при возмещении расходов по хранению и переконсервации оборудования, исключаемой из доходов в целях исчисления налога на прибыль в соответствии с пунктом 1 статьи 248 НК РФ (предметом спора по делу не является).

272 437 194,75 евро оплата за оборудование, подлежащее передаче в адрес НЭК (в письме АО "Атомстройэкспорт" от 17.05.2017 Обществу как ответственному участнику КГН данная сумма складывается из трех позиций 31 897 497,33 евро + 168 889 702,61 евро + 71 649 994,81 евро, пункты 1, 4, 12 письма).

Неучет данной суммы в составе доходов для целей исчисления налога на прибыль в периоде получения денежных средств от НЭК мотивирован Обществом п. 7 Соглашения об окончательном урегулировании отношений по решению Арбитража МТП N 18086/GZ/MHM и пп. 1 п. 1 ст. 251 НК РФ.

С учетом позиции Общества о возникновении обязанности по уплате налога на прибыль в момент отгрузки (реализации) оборудования НЭК в материалы дела были представлены документы об отгрузке ОДЦИ в адрес НЭК и подтверждении ставки ноль процентов по налогу на добавленную стоимость в связи с отгрузкой: в 1 квартале 2017 г. на сумму 109 293 747 евро, в 3 квартале 2017 г. - 34 261 850 евро, в 1 квартале 2018 г. - 121 565 547 евро, в 3 квартале 2018 г. - 38 368 114 евро, 4 квартале 2018 г. - 1 747 998 евро; всего на сумму 305 237 356 евро. Факт отгрузки и правомерность применения ставки ноль процентов при экспорте оборудования в Республику Болгария подтверждены третьим лицом МИФНС России по КН N 6.

Общество с учетом произведенного АО "Атомстройэкспорт" распределения полученных от НЭК денежных средств указывало, что полная стоимость оборудования 305 237 356 евро оплачена: в части суммы 32 800 061 евро до 2016 года, а 272 437 194 евро в 2016 году (вследствие исполнения решения Международного арбитражного суда от 14.06.2016 г. N 18086/GZ/MHM).

Инспекцией при проведении камеральной налоговой проверки по налогу на прибыль организаций Общества как ответственного участника КГН за 2016 год было установлено, что из 272 437 194,75 евро, перечисленных НЭК в счет исполнения решения Международного арбитражного суда от 14.06.2016 г. N 18086/GZ/MHM и учтенных АО "Атомстройэкспорт" в качестве оплаты оборудования, в последующих периодах были учтены для целей налогообложения налогом на прибыль только 143 555 597 евро.

Указанная сумма 143 555 597 евро (что составляет 8 947 331 722 руб.) была включена в налогооблагаемую базу по налогу на прибыль организаций за 9 месяцев 2017 года по факту передачи оборудования НЭК за 1-3 кварталы 2017 года. В Инспекцию были представлены карточки счета 90 "Продажи" сопроводительными письмами от 25.05.2017 N 007/04-04/08/68, от 21.08.2017 N 007/04-04/08/5173, от 22.11.2017 N 007/04-04/08/9005; сопроводительными письмами от 25.04.2017 N 007/04-04/04/3, от 18.10.2017 N 007/04-04/04/7530 АО "Атомстройэкспорт" третьему лицу МИФНС России по КН N 6 представлены документы в подтверждение обоснованности применения налоговой ставки ноль процентов, заявленной в разделе 4 декларации по налогу на добавленную стоимость за 1 квартал 2017 года на сумму 109 293 747 евро; за 3 квартал 2017 на сумму 34 261 850 евро.

С письменными возражениями от 14.05.2018 N 5-Д2/01/441 на акт камеральной налоговой проверки Обществом представлены Инспекции Соглашение между АО "Атомстройэкспорт" и НЭК от 16.01.2017 N 17ИД-Х19А006 о поставке завершенного ОДЦИ с приложением N 2 к дополнению б/н от 13.10.2017 г., из которых следовало, что АО "Атомстройэкспорт" должно было поставить НЭК оставшееся завершенное ОДЦИ на общую сумму 161 681 659 евро в 1 квартале 2018 года.

Однако из карточек счета 90, протоколов приемки-передачи оборудования, отчетов по экспортным отгрузкам за 1 квартал 2018 года Инспекцией было установлено, что в 1 квартале 2018 года АО "Атомстройэкспорт" во исполнение дополнения N 1 от 13.10.2017 к Соглашению о поставке ОДЦИ N 17ИД-Х19А006 от 16.01.2017 поставило оборудование на меньшую, чем было предусмотрено сумму, а именно на сумму 121 565 547 евро (что составило 98 437 935 445 руб.)

В налоговой декларации по налогу на добавленную стоимость за 1 квартал 2018 года, представленной АО "Атомстройэкспорт" 25.04.2018 г. в МИ ФНС России по крупнейшим налогоплательщикам N 6, с реестром документов (сведений), подтверждающих применение ставки 0 процентов в отношении поставки в адрес НЭК оборудования, указанного в дополнении N 1 от 13.10.2017 к Соглашению о поставке ОДЦИ N 17ИД-Х19А006 от 16.01.2017, также была отражена сумма 121 565 547 евро (8 437 935 445 руб.). В ходе сопоставления показателей налоговой декларации по НДС за 1 квартал 2018 года и реестров представленных сведений, расхождений и несоответствий выявлено не было, о чем МИ ФНС России по крупнейшим налогоплательщикам N 6 сообщила Инспекции письмом от 13.06.2018 N 13-08/06300@.

Так, из материалов дела, исследованного судами, установлено, что в налоговой декларации по НДС за 2 квартал 2018 года АО "Атомстройэкспорт" не заявило экспортную реализацию в рамках исполнения Соглашения с НЭК N 17ИД-Х19А006 от 16.01.2017 (дополнения N 1 от 13.10.2017), о чем МИ ФНС России по крупнейшим налогоплательщикам N 6 сообщила Инспекции письмом от 02.08.2018 N 13-08/08781@.

Данные обстоятельства были учтены Инспекцией при принятии оспариваемого решения, сумма подлежащего налогообложению налогом на прибыль внереализационного дохода Общества определена за вычетом подтвержденных на момент принятия решения от 03.09.2018 г. N 77 отгрузок оборудования, а именно: 7 316 050,75 евро = 272 437 194,75 евро - 265 121 144 евро (109 293 747 евро за 1 квартал 2017 г. + 34 261 850 евро за 3 квартал 2017 г. + 121 565 547 евро за 1 квартал 2018 г.) x 68,5002 (курс евро на 08.12.2016 г. дата поступления платежей - дата признания внереализационных доходов) (расчет на стр. 18 оспариваемого решения).

Так как полная стоимость оборудования составляла 305 237 255 евро и в части суммы 32 800 061 евро была оплачена до 2016 года (что не учтено в расчете, приведенном в оспариваемом решении, вследствие отсутствия у Инспекции данной информации), то фактически сумма 7 316 050,75 евро, включенная Инспекцией в налогооблагаемую базу по налогу на прибыль за 2016 год как внереализационный доход, эквивалентна лишь части суммы остатка поставок АО "Атомстройэкспорт" в адрес НЭК, обоснованность применения ставки ноль процентов по налогу на добавленную стоимость которых подтверждена после принятия оспариваемого решения.

Всего за 3 и 4 кварталы 2018 года реализация АО "Атомстройэкспорт" в адрес НЭК подтверждена по ставке ноль процентов по налогу на добавленную стоимость на сумму 40 116 112 евро (38 368 114 евро за 3 квартал и 1 747 998 евро за 4 квартал), а в состав внереализационных доходов для целей налогообложения налогом на прибыль за 2016 год Инспекцией включена сумма 7 316 050,75 евро (менее одной пятой от указанной выше суммы).

Именно сумма 7 316 050,75 евро является предметом спора по настоящему делу.

В соответствии с пунктом 3 статьи 250 НК РФ к внереализационным доходам относятся доходы в виде признанных должником или подлежащих уплате должником на основании решения суда, вступившего в законную силу, штрафов, пеней и (или) иных санкций за нарушение договорных обязательств, а также сумм возмещения убытков или ущерба.

Подпунктом 4 пункта 4 статьи 271 НК РФ установлено, что для внереализационных доходов в виде штрафов, пеней и (или) иных санкций за нарушение договорных или долговых обязательств, а также в виде сумм возмещения убытков (ущерба) датой получения дохода является дата признания должником либо дата вступления в законную силу решения суда.

Согласно Арбитражного регламента Международного арбитражного суда при Международной торговой палате любое арбитражное решение является обязательным для сторон; передавая спор в арбитраж в соответствии c регламентом, стороны обязуются незамедлительно исполнить любое арбитражное решение и отказываются от его обжалования.

Перечень доходов, не учитываемых при определении налоговой базы по налогу на прибыль организаций определен ст. 251 НК РФ и является закрытым.

Подп. 1 п. 1 ст. 251 НК РФ к числу таких доходов отнесены доходы в виде имущества, имущественных прав, работ или услуг, полученных от других лиц в порядке предварительной оплаты товаров (работ, услуг) налогоплательщиками, определяющими доходы и расходы по методу начисления.

Решением Международного арбитражного суда от 14.06.2016 N 18086/GZ/MHM с учетом дополнения от 30.11.2016 г. АО "Атомстройэкспорт" присуждены 587 466 167 евро, 246 512 045 рублей, 11 943 108 долларов США, без учета расходов на хранение и обслуживание ОДЦИ в стадии завершения и приостановленного ОДЦИ, сумма которых присуждена, но не подсчитана (суммы приведены по тексту Соглашения от 26.10.2016 г. об окончательном урегулировании отношений).

Из п. 1542 решения Международного арбитражного суда от 14.06.2016 N 18086/GZ/MHM с учетом дополнения от 30.11.2016 г. следует, что сумма 306 020 987 евро и 221 274 794 руб. присуждены по требованиям АО "Атомстройэкспорт" 1, 2, 3 и частично 6, при этом из п. 1526 решения (с учетом дополнений) следует, что сумма 306 020 987 евро определена в решении как "total remaining principa lamount" - общая оставшаяся основная сумма (долга) и является результатом зачета и удовлетворенных требований по встречному иску НЭК, ее расчет приведен в таблице в этом пункте.

Сводный анализ требований АО "Атомстройэкспорт" содержится в п. 1524 решения Международного арбитражного суда от 14.06.2016 N 18086/GZ/MHM. Все удовлетворенные судом требования 1, 2, 3 и 6 (частично) определены в представленной в данном пункте таблице как "Losses" - убытки: требование 1 - "Losses from Unpaid Invoices" убытки от неоплаченных счетов; 2 - "Losses from Uninvoiced Worksforwhich ASE hasissueda Certificateof Completion" убытки по завершенным работам, по которым не приняты ключевые события (с учетом второго заявления об уточнении требований - т. 4 л.д. 21 - 32); 3 - "Losses from LTME Works under AddendumN 5 that ASE will complete" убытки по неоконченным работам (по ОДЦИ по приложению N 5); 6 - "Losses from Works Pending Signature of the EPS Contract" убытки по работам до подписания ЕПС-Контракта.

Суд кассационной инстанции соглашается с выводами судов, что присужденная решением Международного арбитражного суда от 14.06.2016 N 18086/GZ/MHM сумма основного долга однозначно определена им как убытки (потери), в связи с чем основания для какой-либо иной квалификации этой суммы в ходе рассмотрения настоящего дела отсутствуют.

Обстоятельства взаимоотношений АО "Атомстройэкспорт" с НЭК по исполнению Соглашения от 29.11.2006 г., в том числе в части изготовления ОДЦИ, были подробным образом проанализированы и установлены при рассмотрении судебных дел по заявлениям АО "Атомстройэкспорт" о признании недействительными решений Межрегиональной инспекции Федеральной налоговой службы по крупнейшим налогоплательщикам N 4, принятых по результатам камеральных налоговых проверок по НДС по налоговым периодам, в которых АО "Атомстройэкспорт" к вычету был предъявлен налог по оборудованию длительного цикла изготовления, а также связанным с ним работам и услугам, в частности по делам N А40-184984/16-75-1640, А40-105183/16-115-937, А40-199881/16-115-1913, А40-193391/16-75-1715, А40-184970/2016-20-1634, А40-159098/16-75-1413 и ряду других.

Судами по перечисленным делам подтверждено, что оборудование являлось уникальным, разработанным и изготовленным именно для проекта АЭС "Белене", под контролем болгарской стороны, возможность его использования для любого проекта строительства АЭС отсутствовала, результат работ подлежал передаче болгарской стороне, а, следовательно, присужденные решением от 14.06.2016 N 18086/GZ/MHM суммы основного долга являются убытками, возникшими в связи с неисполнением Соглашения от 29.11.2006.

Судами при рассмотрении перечисленных дел N А40-184984/16-75-1640, А40-105183/16-115-937, А40-199881/16-115-1913, А40-193391/16-75-1715, А40-184970/2016-20-1634, А40-159098/16-75-1413 также было установлено, что АО "Атомстройэкспорт" в рамках исполнения своих обязанностей подрядчика перед НЭК заключило агентский договор с ОАО "Атомный энергопромышленный комплекс" в лице ОАО "Дирекция единого заказчика оборудования" (Агент, ОАО "ДЕЗ") от 18.08.2008 N 7732/08018/48-ДЕЗ-08, которым предусмотрено, что Агент, принимая во внимание необходимость формирования единого заказа на изготовление и поставку монопольного и уникального оборудования длительного цикла изготовления для атомных электростанций (МО ДЦИ), необходимого для координации работы изготовителей МО ДЦИ, определения единой ценовой политики, равномерной загрузки промышленности и обеспечения необходимых сроков поставки, обязуется за вознаграждение по поручению АО "Атомстройэкспорт" (Принципал) от своего имени и за счет Принципала совершать действия, связанные с исполнением Соглашения от 29.11.2006 года и Контрактного соглашения от 18.01.2008 (так и не вступившего в силу, как впоследствии оказалось).

По результатам оценки обстоятельств дела суд пришел к правильному выводу о том, что отношения АО "Атомстройэкспорт" и НЭК при реализации проекта АЭС "Белене" подлежат оценке исходя из положений законодательства о подряде.

Как обоснованно указано судами, положениями статьи 711 Гражданского кодекса Российской Федерации возможность предварительной оплаты выполненной работы или отдельных ее этапов допускается только с согласия заказчика и в случаях и в размере, указанных в законе или договоре подряда.

Пунктом 37 Соглашения от 29.11.2006 г. предусматривался авансовый платеж подрядчику по данному соглашению (АО "Атомстройэкспорт") в сумме 32 198 212 евро за мобилизацию и начало работ (при согласованной цене работ 193 189 000 евро).

В части изготовления оборудования длительного цикла изготовления (ОДЦИ) Дополнением от 05.11.2008 г. N 5 к Соглашению от 29.11.2006 г. была согласована базовая цена оборудования с учетом работ по управлению проектом в сумме 673 932 836,44 евро (576 010 971 евро - базовая цена оборудования и 97 921 865,12 евро - работы по управлению проектом, п. 10 Дополнения), а также авансовый платеж по этому дополнению для размещения заказов на оборудование на заводах-изготовителях в сумме 67 393 283,64 евро (п. 15 Дополнения - т. 3 л.д. 112 - 113).

При этом судебными актами по делам N А40-184984/16-75-1640, А40-105183/16-115-937, А40-199881/16-115-1913, А40-193391/16-75-1715, А40-184970/2016-20-1634, А40-159098/16-75-1413, подтверждено, что к моменту исполнения решения Международного арбитражного суда от 14.06.2016 N 18086/GZ/MHM заказы на изготовление оборудования ОДЦИ уже были давно размещены, а оборудование изготовлено и принято АО "Атомстройэкспорт". В связи с чем перечисленные НЭК 08.12.2016 г. денежные средства не могут быть квалифицированы как авансовые платежи в счет предстоящих поставок ОДЦИ.

Суды в обжалуемых актах, по мнению кассационной коллегии, правильно установили, изучив данных по ГТД, оформленных в 2018 году, суммы отгрузок по которым были включены в налоговую базу по НДС по ставке 0% и по налогу на прибыль в 3 и 4 кварталах 2018 года, свидетельствует о том, что их основная часть приходится не собственно на оборудование, а на услуги сервисного обслуживания (в частности по ГТД N 10013190/270418/0010632 на сумму 16 744 058 евро, по ГТД N 10013190/270418/0010624 на сумму 16 462 872 евро и др. - т. 8 л.д. 73), суммы по которым значительно превышают сумму внереализационного дохода, учтенную при налогообложении налогом на прибыль - 7 316 050,75 евро. Указанное обстоятельство свидетельствует о необоснованности доводов Общества.

Так как перечень доходов, не учитываемых при определении налоговой базы по налогу на прибыль организаций определен ст. 251 НК РФ и является закрытым, а полученные 08.12.2016 г. от НЭК суммы денежных средств в счет исполнения решения Международного арбитражного суда с учетом подп. 1 п. 1 ст. 251 НК РФ не могут быть расценены как предварительная оплата уже произведенного и полученного к тому моменту АО "Атомстройэкспорт" ОДЦИ, то выводы оспариваемого решения о том, что они являются внереализационным доходом для целей налогообложения налогом на прибыль соответствуют фактическим обстоятельствам настоящего дела и законодательству о налогах и сборах.

Довод Общества о том, что оспариваемое решение принято в нарушение абзаца 4 пункта 3 статьи 248 НК РФ и приводит к повторному налогообложению доходов, учтенных в целях налогообложения при реализации ОДЦИ в 3 и 4 кварталах 2018 года, был предметом оценки суда апелляционной инстанции и обоснованно отклонен, ввиду следующего.

Решением от 03.09.2018 г. N 77 "Об отказе в привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения" установлено занижение Обществом как ответственным участником КГН налоговой базы по налогу на прибыль организаций за 2016 год на сумму 501 150 940 руб., вследствие чего по сроку 28.03.2017 г. образовалась недоимка в сумме 99 785 938 руб. Согласно примечанию к решению недоимка указана без учета состояния расчетов с бюджетами.

Приведенные в кассационных жалобах доводы не свидетельствуют о нарушении судами первой и апелляционной инстанции материального и процессуального права, а фактически указывают на несогласие с выводами судов, основанными на исследовании имеющихся в деле доказательств, которым судами дана надлежащая правовая оценка, и направлены на переоценку исследованных судами доказательств и установленных обстоятельств, что в силу положений статьи 286 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации не входит в полномочия суда кассационной инстанции.

Суд кассационной инстанции находит выводы суда первой и апелляционной инстанций законными и обоснованными, сделанными при правильном применении норм материального и процессуального права, с установлением всех обстоятельств по делу, имеющих существенное значение для правильного разрешения спора по существу.

Доводы кассационных жалоб, сводящиеся к иной, чем у судов, оценке доказательств, не могут служить основаниями для отмены обжалуемых судебных актов, так как они не опровергают правомерность выводов арбитражных судов и не свидетельствуют о неправильном применении норм материального и процессуального права.

Руководствуясь статьями 284 - 289 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Арбитражный суд Московского округа

ПОСТАНОВИЛ:

решение Арбитражного суда г. Москвы от 18 января 2021 года и постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 31 марта 2021 года по делу N А40-61041/2019 оставить без изменения, кассационные жалобы без удовлетворения.

Председательствующий судья

О.В. Каменская

Судьи

С.Н. Крекотнев Ю.Л. Матюшенкова