Постановление Арбитражного суда Московского округа от 17 августа 2021 г. N Ф05-15897/21 по делу N А40-111679/2020

г. Москва

17 августа 2021 г.

Дело N А40-111679/2020

Резолютивная часть постановления объявлена 10 августа 2021 года.

Постановление в полном объеме изготовлено 17 августа 2021 года.

Арбитражный суд Московского округа в составе:

Председательствующего судьи: Гречишкина А.А.

судей: Ананьиной Е.А., Шевченко Е.Е.,

при участии в заседании:

от истца (заявителя): Лазарев М.В., по доверенности от 02.03.2021, Гедройц В.Б., генеральный директор;

от Московской областной таможни: Волков В.В., по доверенности от 30.12.2020;

рассмотрев 10 августа 2021 года в судебном заседании кассационную жалобу

Московской областной таможни

на решение Арбитражного суда города Москвы от 11.11.2020,

постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 22.03.2021

по заявлению ООО "БевиТэк"

к Московской областной таможне, Центральной акцизной таможне

о признании незаконными решений,

УСТАНОВИЛ:

общество с ограниченной ответственностью "БевиТэк" (далее - общество, заявитель) обратилось в Арбитражный суд города Москвы с заявлением к Московской областной таможни (МОТ) и Центральной акцизной таможни (ЦАТ) о признании незаконными решений Можайского таможенного поста Московской областной таможни от 20.05.2020 о внесении изменений (дополнений) в сведения, заявленные в декларациях на товары N 10013150/210218/0007850, 10013150/200218/0007601, 10013150/190218/0007268, 10013150/070218/0005429, 10013150/220118/0002300, от 23.05.2020 о внесении изменений (дополнений) в сведения, заявленные в декларациях на товары N 10013150/070218/0005419, 10013150/270218/0008909, 10013150/230118/0002454, 10013150/310118/0003986, от 31.05.2020 о внесении изменений (дополнений) в сведения, заявленные в декларациях на товары N 10013150/210518/0022628, от 08.06.2020 о внесении изменений (дополнений) в сведения, заявленные в декларациях на товары N 10013150/080518/0020629,10013150/030418/0015103,10013150/170418/0017406,100131150/250418/0019017, 10013150/290518/0024061, уведомлений Центральной акцизной таможни о не уплаченных в срок суммах таможенных платежей, специальных, антидемпинговых, компенсационных пошлин, процентов и пеней от 23.06.2020 N 10009000/У2020/0001663, 10009000/У2020/0001657, 10009000/У2020/0001661, 10009000/У2020/0001659, от 19.06.2020 N 10009000/У2020/0001635, 10009000/У2020/0001633, 10009000/У2020/0001637, 10009000/У2020/0001631, 10009000/У2020/0001639, от 25.06.2020 N 10009000/У2020/0001769, от 29.06.2020 N 10009000/У2020/0001814, 10009000/У2020/0001808, 10009000/У2020/0001804, 10009000/У2020/0001802, 10009000/У2020/0001800, 10009000/У2020/0001806 по декларациям на товары N 10013150/210218/0007850, 10013150/200218/0007601, 10013150/220118/0002300, 10013150/070218/0005419, 10013150/270218/0008909, 10013150/230118/0002454, 10013150/310118/0003986, 10013150/210518/0022628, 10013150/170418/0017406, 10013150/250418/0019017, 10013150/290518/0024061, 10013150/190218/0007268, 10013150/070218/0005429, 10013150/080518/0020629, 10013150/030418/0015103, 100013150/250418/0018948.

Решением Арбитражного суда города Москвы от 11.11.2020, оставленным без изменения постановлением Девятого арбитражного апелляционного суда от 22.03.2021 заявленные обществом требования удовлетворены.

Не согласившись с принятыми по делу судебными актами, Московская областная таможня обратилась в Арбитражный суд Московского округа с кассационной жалобой на решение и постановление судов первой и апелляционной инстанции.

Обществом в материалы дела представлен отзыв и письменные пояснения к отзыву на кассационную жалобу.

Определением Арбитражного суда Московского округа от 15.07.2021 рассмотрение кассационной жалобы было отложено в порядке части 5 статьи 158 АПК РФ.

Определением Арбитражного суда Московского округа от 10.08.2021 на основании пункта 2 части 3 статьи 18 АПК РФ произведена замена судьи Кузнецова В.В. на судью Ананьину Е.А.

В судебном заседании суда кассационной инстанции представители Московской областной таможни и общества поддержали приведенные в жалобе и представленных в материалы дела отзывах и пояснениях доводы, дали пояснения.

Кассационная жалоба рассмотрена в порядке части 3 статьи 284 АПК РФ в отсутствие представителя Центральной акцизной таможни, извещенного надлежащим образом.

Изучив материалы дела, выслушав представителей лиц участвующих в деле, обсудив доводы кассационной жалобы, проверив в порядке статьи 286 АПК РФ правильность применения судами первой и апелляционной инстанций норм материального и процессуального права, а также соответствие выводов, содержащихся в обжалуемых судебных актах, установленным по делу фактическим обстоятельствам и имеющимся в деле доказательствам, суд кассационной инстанции пришел к выводу о наличии оснований для отмены решения и постановления, исходя из следующего.

Как установлено судами, 25.05.2012 общество заключило с компанией BEWITAL AGRI GmbH. & Co.KG. (Германия) контракт NBEW-BT-2012 на поставку различных кормовых добавок для сельскохозяйственных животных.

В 2018 общество в рамках данного контракта ввезло кормовые добавки "Беви-Спрей 95 Д", "Беви-Спрей-LS-S", "Фатрикс cla 100", "Дейрилит Постнатал", "Беви-Сан Превент С", "Беви-Сан Бевилит", "Лактоплюс МБ Протект" и задекларировало их на Можайском таможенном посту Московской областной таможни по таможенной процедуре выпуска для внутреннего потребления по декларациям на товары N 10013150/210218/0007850, 10013150/200218/0007601; 10013150/190218/0007268, 10013150/070218/0005429, 10013150/220118/0002300, 10013150/070218/0005419, 10013150/270218/0008909, 10013150/230118/0002454, 10013150/310118/0003986, 10013150/210518/0022628, 10013150/080518/0020629, 10013150/030418/0015103, 10013150/170418/0017406, 100131150/250418/0019017, 10013150/290518/0024061, 10013150/250418/0018948 (далее - спорные добавки).

При подаче вышеуказанных деклараций данные добавки классифицированы обществом в товарной субпозиции ТН ВЭД 2309 90 "продукты, используемые для кормления животных, прочие" с применением ставка НДС 10% в соответствии с Постановлением Правительства РФ от 31.12.2004 N 908 "Об утверждении перечней кодов видов продовольственных товаров и товаров для детей, облагаемых налогом на добавленную стоимость по налоговой ставке 10 процентов" (далее - Постановление N 908).

Товары, задекларированные по вышеуказанным ДТ, выпущены таможенным органом (МОТ) по таможенной процедуре для внутреннего потребления в установленном таможенным законодательством порядке.

По результатам рассмотрения представленных документов таможенный орган (МОТ) принял оспариваемые решения о внесении изменений (дополнений) в декларации на товары, которыми обществу отказано в применении преференций в виде пониженной ставки НДС 10%.

Данные решения послужили основанием для вынесения таможенным органом (ЦАТ) оспариваемых уведомлений о неуплаченных в срок таможенных платежах на общую сумму 3 694 054 рубля 69 копеек.

Общество не согласилось с принятыми таможенными органами решениями и уведомлениями и, посчитав их не соответствующими действующему законодательству и нарушающим его права и законные интересы в сфере предпринимательской деятельности, обратилось в суд с настоящим заявлением.

При рассмотрении спора суды первой и апелляционной инстанций, признали обоснованными доводы общества о том, что спорные добавки относятся к продуктам, используемым для кормления животных, и в отношении них подлежит применению пониженная ставка НДС 10%.

Удовлетворяя требования общества, суды руководствовались следующим.

Постановлением N 908 утвержден перечень продовольственных товаров (далее - Перечень), в соответствии с примечанием N 1 к которому для его целей следует руководствоваться кодом ТН ВЭД и наименованием товара.

В раздел "Зерно, комбикорма, кормовые смеси, зерновые отходы" Перечня в редакции, действовавшей на момент декларирования спорных товаров, под кодом 2309 90 ТН ВЭД включены "продукты, используемые для кормления животных (кроме корма для декоративных рыб, декоративных и певчих птиц, кошек и собак)".

Таким образом, льготная ставка НДС применяется при условии включения наименования и кода ТН ВЭД ввозимого товара в Перечень. В иных случаях оснований для применения льготной ставки налога не имеется.

Как установлено судами, материалами дела подтверждается и сторонами не оспаривается, что ввезенная кормовая добавка относится к товарам товарной субпозиции 2309 90 ТН ВЭД. Согласно примечанию к группе 23 ТН ВЭД в товарную позицию 2309 включаются продукты, используемые для кормления животных, в другом месте не поименованные или не включенные, полученные в результате переработки растительного или животного сырья до такой степени, что они утратили основные свойства исходного материала, кроме растительных отходов, растительных остатков и побочных продуктов такой переработки.

Из Пояснений к товарной позиции 2309 ТН ВЭД следует, что в данную товарную позицию включаются подслащенные корма и готовые корма для животных, состоящие из смеси нескольких питательных веществ, предназначенные: (1) для обеспечения животных рациональным и сбалансированным повседневным рационом (полноценный корм); (2) для получения подходящего повседневного рациона путем добавления в хозяйственный (то есть произведенный в хозяйстве) корм органических или неорганических веществ (кормовые добавки); (3) для использования при приготовлении полноценных кормов или кормовых добавок.

Готовые продукты, в свою очередь подразделяются на полноценный корм (пункт (А) Пояснений к товарной позиции 2309 ТН ВЭД), на кормовые добавки - готовые продукты для дополнения (сбалансирования) хозяйственных, то есть произведенных в хозяйстве кормов (пункт (Б) Пояснений), и на готовые продукты, используемые для приготовления полноценных кормов или кормовых добавок, описанных выше в пунктах (А) и (Б) (пункт (В) Пояснений), в том числе продукты, известные в торговле как "премиксы".

Суды пришли к выводу о том, что представление льгот в отношении данных товаров имеет экономическое обоснование.

Биологические свойства спорных добавок обусловлены высоким содержанием таких питательных веществ как сырой протеин, жирные кислоты, витамины, минеральные вещества, лецитин, аминокислоты, декстрозы, являющиеся жизненно важными органическими веществами, а также легкоусвояемым источником энергии. Недостаток этих питательных веществ в рационах приводит к глубоким нарушениям физиологических процессов в организме животных. Такой состав и биологические свойства спорных добавок свидетельствует о том, что их назначением является удовлетворение физиологических потребностей животных в содержащихся в них питательных веществах, т.е. спорные товары являются продуктами для кормления животных. Какой-либо дополнительной обработки добавок перед применением в хозяйствах при кормлении животных не требуется.

Суды согласились с доводами общества о том, что назначение спорных добавок не меняется в зависимости от способа использования. Спорные добавки в составе с другими кормовыми средствами применяются для достижения той же цели, что и при скармливании в чистом виде, а именно: для целей снабжения организма животных питательными веществами, входящими в состав добавок. При этом не имеет фактического значения, каким образом эти питательные вещества попадут в организм животного: напрямую (т.е. в чистом виде) или в составе других средств. В обоих случаях назначение одинаково: кормление животных, т.е. удовлетворение их физиологических потребностей в содержащихся в них питательных веществах.

Суды указали, что для применения льготной ставки НДС товар должен входить в раздел Перечня "зерно, комбикорм, кормовые смеси, зерновые отходы", однако отсутствие прямого указания конкретного товара в самом оглавлении Перечня само по себе не является основанием для неприменения налоговой льготы. В разделе Перечня "зерно, комбикорм, кормовые смеси, зерновые отходы" включены такие товары как мука тонкого и грубого помола из мяса или мясных субпродуктов, рыбы или ракообразных, моллюсков или прочих водных беспозвоночных. Данные товары не являются ни зерном, ни комбикормом, ни кормовой смесью, ни зерновыми отходами, но, тем не менее, включены в Перечень.

Суды указали, что, тот факт, что тот или иной товар прямо не поименован в оглавлении раздела Перечня "зерно, комбикорм, кормовые смеси, зерновые отходы", не является основанием для неприменения пониженной ставки, если код ТН ВЭД и наименование такого товара содержится в этом разделе. Спорные добавки относятся к продуктам, используемым для кормления животных, и классифицированы в товарной субпозиции 2309 90 ТН ВЭД, т.е. код ТН ВЭД и наименование добавок содержится в Перечне.

Кассационный суд не может согласиться с выводами судов исходя из следующего.

В соответствии с пунктом 1 статьи 53 Таможенного Кодекса Евразийского Экономического союза (далее - ТК ЕАЭС) для исчисления таможенных пошлин, налогов применяются ставки, действующие на день регистрации таможенной декларации, если иное не установлено ТК ЕАЭС.

Согласно пункту 4 статьи 53 ТК ЕАЭС для исчисления налогов применяются ставки, установленные законодательством государства-члена, в котором, в соответствии с ТК ЕАЭС они подлежат уплате.

Ставки НДС установлены статьей 164 Налогового кодекса Российской Федерации (далее - НК РФ).

Подпунктом 1 пункта 2 статьи 164 НК РФ определен исчерпывающий перечень продовольственных товаров, налогообложение которых производится по налоговой ставке НДС 10%.

Пунктом 2 статьи 164 НК установлено, что коды видов продукции, перечисленных в указанном пункте в соответствии с Общероссийским классификатором продукции по видам экономической деятельности, а также ТНВЭД ЕАЭС определяются Правительством Российской Федерации.

В целях реализации пункта 2 статьи 164 НК РФ постановлением Правительства Российской Федерации от 31.12.2004 N 908 "Об утверждении перечней кодов видов продовольственных товаров и товаров для детей, облагаемых налогом на добавленную стоимость по налоговой ставке 10 процентов" (далее-Постановление) утвержден перечень кодов видов продовольственных товаров в соответствии с TH ВЭД ЕАЭС, облагаемых НДС по ставке 10% при ввозе на территорию Российской Федерации (далее - Перечень).

Из приведенного перечня следует, что при ввозе товаров на таможенную территорию РФ облагаются по ставке НДС 10% зерно, комбикорма, кормовые смеси, зерновые отходы, в том числе "продукты, используемые для кормления животных, 2309 90 (кроме корма для декоративных рыб, декоративны и певчих птиц, кошек и собак)".

Единственной категорией продовольственных товаров, перечисленных в подпункте 1 пункта 2 статьи 164 НК РФ, к которой можно отнести такие виды товаров, как кормовые добавки для кормления животных, является категория "зерно, комбикорма, кормовые смеси, зерновые отходы".

В Перечень в разделе "зерно, комбикорма, кормовые смеси, зерновые отходы" включены продукты, используемые для кормления животных 2309 90 (кроме корма для декоративных рыб, декоративных и певчих птиц, кошек и собак)".

Суды первой и апелляционной инстанций пришли к следующему выводу: "из буквального толкования Перечня следует, что обложению льготной налоговой ставкой НДС подлежат товары, относящиеся к продуктам, используемым для кормления животных, из товарной субпозиции ТН ВЭД 2309 90, кроме кормов для кошек и собак, декоративных рыб, декоративных и певчих птиц. Однако из текста Перечня не следует, что льготная налоговая ставка применяется только к тем продуктам, используемым для кормления животных, которые скармливаются в чистом виде".

Кроме того, по мнению судов для применения льготной ставки НДС товар должен входить в раздел Перечня "зерно, комбикорм, кормовые смеси, зерновые отходы", однако отсутствие прямого указания конкретного товара в самом оглавлении Перечня само по себе не является основанием для неприменения налоговой льготы.

Данный вывод основан на неверном толковании Перечня.

Согласно примечанию к Перечню для целей его применения необходимо руководствоваться как кодом товара по TH ВЭД ЕАЭС, так и наименованием товара. И только при выполнении двух условий, в отношении товаров может применяться ставка НДС в размере 10 процентов.

Из текста Перечня действительно не следует, что льготная налоговая ставка применяется только к тем продуктам, используемым для кормления животных, которые скармливаются в чистом виде, однако из текста Перечня четко следует, что для его применения необходимо руководствоваться наименованием товара.

Как указал податель кассационной жалобы и что не оспаривается обществом, графа 31 ДТ, заполняемая самостоятельно Обществом содержит следующее наименование товара: "добавка кормовая... в виде микрогранулированного порошка для повышения продуктивности и энергетической ценности рационов..." и "продукты для кормления животных: добавка кормовая... в виде порошка..." со ставкой НДС 10%.

В рассматриваемой ситуации код TH ВЭД ЕАЭС входит в Перечень, но кормовые добавки в Перечне не поименованы.

В Перечень включены товары, классифицируемые в субпозиции 2309 90

TH ВЭД ЕАЭС:

- корма вареные, используемые в кормлении животных (кроме кормов для кошек и собак, декоративных рыб, декоративных и певчих птиц) (раздел "Мясо и мясопродукты);

- продукты, используемые для кормления животных (кроме корма для декоративных рыб, декоративных и певчих птиц, кошек и собак) (раздел "Зерно, комбикорма, кормовые смеси, зерновые отходы").

Учитывая вышеизложенное, вывод судов о том, что критерием отнесения товара к продуктам, используемым для кормления животных, является его назначение, то есть товар должен использоваться для кормления животных, при этом исключения, касающиеся способа использования (в чистом виде, путем добавления в другой корм или смешивания с другим кормом), в Перечне не установлено, данная позиция также отражена и в Определениях Верховного Суда РФ от 02.11.2020 N 307-ЭС20-16724 по делу N А52-2739/2019, от 20.10.2020 N 307-ЭС20- 15254 по делу N А56-69842/2019 отражает только часть текста примечания, касающуюся кода ТН ВЭД, однако, тот факт, что для применения примечания к Перечню необходимо руководствоваться еще и наименованием товара, в названных Определениях не исследован, что говорит о невозможности применения данной судебной практики к настоящему спору.

На дату декларирования спорного товара в 2018 году действовали редакции N N 22- 25 постановлением Правительства Российской Федерации от 31.12.2004 N 908 "Об утверждении перечней кодов видов продовольственных товаров в соответствии с Единой Товарной номенклатурой внешнеэкономической деятельности Евразийского экономического союза, облагаемых НДС по налоговой ставке 10 процентов", согласно которым код товара 2309 90 ТН ВЭД ЕАЭС входил в разделы "Зерно, комбикорм, кормовые смеси, зерновые отходы" и "Мясо и мясопродукты".

Исходя из технической документации, представленной при декларировании спорных товаров, товар не является кормом вареным, используемым в кормлении животных и на этом основании не может быть отнесен в раздел "Мясо и мясопродукты".

Также спорный товар не может быть отнесен к разделу "Зерно, комбикорм, кормовые смеси, зерновые отходы" по следующим основаниям.

Как указал податель жалобы и не оспаривается Обществом, согласно инструкциям по применению добавок кормовых, представленных при декларировании товаров, кормовые добавки "БЕВИ-СПРЕЙ 95 Д", "Фатрикс CLA 100", "Беви- Спрей- L-S-5", "Лактоплюс МБ Протект", "Дэйритит Постнатал", "БЕВИ- САН Превент С", "БЕВИ-САН Бевилит" применяются в рационе питания крупного рогатого скота и сельскохозяйственной птицы. Согласно инструкциям по применению добавок кормовых спорный товар представляет собой микрогранулированный порошок (белого цвета, от светло-кремового до кремового цвета). Товар выпускается расфасованным по 25 кг в бумажные мешки и по 3 и 10 кг в полимерные ведра. То, что фактически товар не является готовым кормом или готовым продуктом, используемым в качестве самостоятельного продукта питания животного, подтверждается составом (является химическим продуктом, употребление которого животным невозможно без добавления в корм), а также мелкой расфасовкой - от 3 кг до 25 кг (учитывая ежедневную норму количества корма сельско-хозяйственного животного - до 2 кг комбикорма, кормовой смеси), и физической характеристикой товара (в виде порошка).

В инструкциях по применению кормовых добавок содержатся следующие рекомендации:

- кормовую добавку "БЕВИ-САН Бевилит" применяют при поении животного, растворив предварительно в теплой воде из расчета 50 г добавки на 1 л воды, таким образом, данная кормовая добавка используется при поении животного, а не при его кормлении;

- кормовые добавки "БЕВИ-СПРЕЙ 95 Д", "Фатрикс CLA 100", "Беви- Спрей- L-S-5", "Лактоплюс МБ Протект" вводят в корма и кормосмеси на комбикормовых заводах или кормоцехах хозяйств в рекомендуемых количествах с указанием в инструкции нормы ввода в процентах от массы корма, таким образом, данные кормовые добавки в качестве самостоятельного питания животных использоваться не могут, употребляются исключительно с кормом и ежедневный рацион питания не заменяют;

- кормовая добавка "Дэйритит Постнатал" используется для поддержания физиологического статуса молочных коров после отела и началу своевременной и полноценной лактации. Употребляется для поения однократно сразу после отела, перед применением растворяют в теплой воде, из расчета 1 кг добавки на 20 л воды, таким образом, данная кормовая добавка кормом не является, в качестве ежедневного рациона питания животных не используется;

- кормовая добавка "БЕВИ- САН Превент С" используется для нормализации пищеварения у телят в течение 8-14 дней жизни теленка, растворяется в цельном молоке для поения, из расчета 10 г на 1 литр молока, таким образом, данная кормовая добавки обладает лечебными свойствами, применяется кратковременный период времени, употребляется при поении животного, а не при кормлении.

То, что кормовые добавки не относились к продуктам, используемым для кормления животных и не подлежали налогообложению в размере 10% НДС на дату декларирования товаров, подтверждается внесенными изменениями в раздел "Зерно, комбикорма, кормовые смеси, зерновые отходы" Постановления Правительства РФ от 31.12.2004 N 908.

Наименование товара "кормовая добавка" внесена в Перечень кодов видов продовольственных товаров в соответствии с Единой товарной номенклатурой внешнеэкономической деятельности Евразийского экономического союза, облагаемых налогом на добавленную стоимость по налоговой ставке 10 процентов при ввозе на территорию Российской Федерации Постановлением Правительства Российской Федерации от 06.12.2018 N 1487 "О внесении изменений в постановление Правительства Российской Федерации от 31 декабря 2004 г. N 908".

Следовательно, выводы судов со ссылкой на позицию, изложенной в вышеперечисленных Определениях Верховного Суда РФ, согласно которым продукты для кормления животных, к которым отнесены и кормовые добавки, предназначены для использования в публично-значимых целях - для развития сельского хозяйства, для достижения которых законодатель установил таможенную льготу в виде налоговой ставки по НДС 10%, следовательно, представление льгот в отношении данных товаров имеет экономическое обоснование не является надлежащим правовым обоснованием для применения льготы в отношении спорного товара, поскольку данное изменение о предоставлении льготы в отношении кормовых добавок вступило в силу 1 апреля 2019 года, т.е. не действовало на момент декларирования товаров.

Кормовая добавка не является готовым продуктом, предназначенным непосредственно для кормления животных, а является продуктом, предназначенным для дополнения (сбалансирования) хозяйственных кормов для животных или для поддержания их физиологического статуса в определенных случаях (разовое применение). Указанный товар непосредственно не поименован ни в разделе "Зерно, комбикорма, кормовые смеси, зерновые отходы" Перечня. Данный товар не указан в пункте 2 статьи 164 НК РФ. При этом кормовые добавки не являются ни зерном, ни комбикормом, ни кормовой смесью, и, тем более, не относятся к зерновым отходам.

Следовательно, данные товары не относятся к товарам, поименованным в п.п.1 п. 2 статьи 164 ПК России и Перечне, утвержденном Постановлением, облагаемым налогом на добавленную стоимость по налоговой ставке 10 процентов.

Согласно п. 3 статьи 164 НК РФ обложение НДС производится по налоговой ставке 20% в случаях, не указанных в пунктах 1, 2 и 4 данной статьи.

При названных обстоятельствах таможенный орган пришел к верному выводу о необоснованности применения обществом при декларировании товаров ставки НДС в размере 10 процентов.

Кроме того, Определениями Верховного Суда Российской Федерации от 25.02.2020 N 301-ЭС20-42 по делу N А11-4904/2018, от 20.11.2019 N 307-ЭС19-16894 по делу N А66-2310/2018, от 6 августа 2018 г N 303-КГ18-10893, от 10 апреля 2018 г. N 309-КГ18-3403, от 11 сентября 2018 г. N308-КГ18-13197 сделаны выводы о неправомерности применения ставки НДС в размере 10 процентов, а отношении ввозимых в Российскую Федерацию кормовых добавок.

Согласно п. 3 ст. 56 НК РФ, налоговая льгота может быть установлена исключительно Налоговым кодексом, абз. 9 п.2 ст. 164 НК РФ имеет закрытый перечень товаров, подлежащих налогообложению по льготной ставке. На этом основании аргумент Общества о том, что льготированию подлежат и другие разновидности товаров, не являющихся зерном, комбикормом, кормовой смесью или кормовым отходом, на основании актов, устанавливающих коды товаров, является ошибочным.

Подход кассационного суда согласуется с позицией Верховного суда РФ, изложенной в Определениях от 28.10.2019 по делу N А23-7544/2017, от 25.01.2017 по делу N А78-16285/2015, от 08.02.2017 по делу N А78-6000/2015, от 29.05.2017 по делу N А45-6642/2016, от 08.06.2017 по делу N А45-11483/2016, с позицией Арбитражного суда Московского округа, изложенной в постановлениях по делам N А40-122179/2019 и А40-15188/2020, также с содержанием судебных актов арбитражных судов по делам N А78-4245/2015, A78-5372/2015, A11-2476/2017, A51-19869/2016, A53-6633/2017, A56-35999/2017. A40-122179/2019.

В связи с тем, что судами первой и апелляционной инстанций установлены все фактические обстоятельства, имеющие значение для дела, все представленные в материалы дела доказательства исследованы, но неправильно применены нормы материального права, суд кассационной инстанции на основании пункта 2 части 1 статьи 287 АПК РФ полагает возможным, не передавая дело на новое рассмотрение, отменить решение суда первой инстанции и постановление суда апелляционной инстанции и, принять новый судебный акт, в соответствии с которым отказать в удовлетворении заявления общества.

Руководствуясь статьями 176, 284-289 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд:

ПОСТАНОВИЛ:

решение Арбитражного суда города Москвы от 11.11.2020 и постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 22.03.2021 по делу N А40-111679/2020 отменить.

Отказать в удовлетворении заявления ООО "БевиТэк".

Председательствующий судья

А.А. Гречишкин

Судьи

Е.А. Ананьина Е.Е. Шевченко