Постановление Арбитражного суда Московского округа от 28 сентября 2021 г. N Ф05-22207/21 по делу N А40-239815/2020

г. Москва

28 сентября 2021 г.

Дело N А40-239815/2020

Резолютивная часть постановления объявлена 21 сентября 2021 года.

Постановление в полном объеме изготовлено 28 сентября 2021 года.

Арбитражный суд Московского округа в составе:

Председательствующего судьи: Гречишкина А.А.

судей: Кузнецова В.В., Шевченко Е.Е.

при участии в заседании:

от истца (заявителя): Дидоха О.В., по доверенности от 01.01.2021;

от ответчиков (заинтересованных лиц): не явился, извещен;

рассмотрев 21 сентября 2021 года в судебном заседании кассационную жалобу общества с ограниченной ответственностью "Интеллин" на решение Арбитражного суда города Москвы от 27.04.2021, постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 19.07.2021

по заявлению общества с ограниченной ответственностью "Интеллин"

к Федеральной антимонопольной службе, Управлению Федеральной антимонопольной службы по Чеченской Республике

о признании незаконными постановления,

УСТАНОВИЛ:

общество с ограниченной ответственностью "Интеллин" (далее - заявитель, общество) обратилось в Арбитражный суд города Москвы с заявлением о признании незаконными и отмене решения Федеральной антимонопольной службы от 22.10.2020 и постановления Управления Федеральной антимонопольной службы по Чеченской Республике от 12.05.2020 о назначении административного наказания по делу N 020/04/14.3-186/2020.

Решением Арбитражного суда города Москвы от 27.04.2021, оставленным без изменения постановлением Девятого арбитражного апелляционного суда от 19.07.2021 в удовлетворении требований отказано.

В кассационной жалобе общество с ограниченной ответственностью "Интеллин", просит отменить судебные акты первой и апелляционной инстанции, как принятые с нарушением норм права, и не передавая дело на новое рассмотрение принять новый судебный акт, в соответствии с которыми оспариваемые решение и постановление отменить, производство по делу прекратить на основании пункта 2 части 1 статьи 24.5 КоАП РФ - в связи с отсутствием в действиях лица состава административного правонарушения.

В соответствии с абзацем 2 части 1 статьи 121 АПК РФ информация о принятии кассационной жалобы к производству, о месте и времени судебного заседания была размещена на официальном Интернет-сайте суда: http:www.fasmo.arbitr.ru.

В судебном заседании суда кассационной инстанции представитель заявителя поддержал приведенные в жалобе доводы, дал пояснения.

Кассационная жалоба рассмотрена в порядке части 3 статьи 284 АПК РФ, в отсутствие представителей заинтересованных лиц, извещенных надлежащим образом.

Изучив материалы дела, обсудив доводы кассационной жалобы, проверив в порядке статьи 286 АПК РФ правильность применения судами первой и апелляционной инстанций норм материального и процессуального права, кассационная инстанция полагает, что отсутствуют основания для отмены обжалуемых судебных актов в связи со следующим.

Как установлено судами, оспариваемым постановлением Управления о назначении административного наказания по делу об административном правонарушении N 020/04/14.3-186/2020 от 12.05.2020 общество признано виновным в совершении административного правонарушения, предусмотренного частью 1 статьи 14.3 КоАП РФ.

Обществу за распространение рекламы по сетям электросвязи, в том числе посредством использования телефонной, факсимильной, подвижной радиотелефонной связи, без предварительного согласия абонента или адресата на получение рекламы назначено административное наказание в виде наложения штрафа в размере 100 000 руб.

Решением ФАС России от 22.10.2020, постановление Управления об административном правонарушении, оставлено без изменения, жалоба общества без удовлетворения.

Общество, посчитав вынесенное постановление и решение незаконными, обратилось в суд с заявлением об их отмене ссылаясь на отсутствие состава и событие административного правонарушения, существенные нарушения порядка привлечения к административной ответственности: ненадлежащее извещение о времени и месте составления протокола об административном правонарушении от 27.04.2020 N 050/04/14.3-186/2020.

При рассмотрении спора, суды первой и апелляционной инстанций, подтверждая законность оспариваемых решения и постановления заинтересованных лиц, исследовав, оценив доводы сторон и собранные по делу доказательства, в соответствии с требованиями статей 67, 68, 71 АПК РФ, руководствуясь положениями Федерального закона от 13.03.2006 N 38-ФЗ "О рекламе", пришли к выводу о наличии в действиях общества элементов состава административного правонарушения, предусмотренного частью 1 статьи 14.3 КоАП РФ, а также соблюдения административным органом установленной законом процедуры привлечения к административной ответственности.

В соответствии с частью 1 статьи 14.3 КоАП РФ, рекламодателем, рекламопроизводителем или рекламораспространителем законодательства о рекламе, за исключением случаев, предусмотренных частями 2 - 6 настоящей статьи, частью 4 статьи 14.3.1, статьями 14.37, 14.38, 19.31 настоящего Кодекса - влечет наложение административного штрафа на граждан в размере от двух тысяч до двух тысяч пятисот рублей; на должностных лиц - от четырех тысяч до двадцати тысяч рублей; на юридических лиц - от ста тысяч до пятисот тысяч рублей.

В соответствии с частью 1 статьи 18 Федерального закона "О рекламе" (далее Закон о рекламе) распространение рекламы по сетям электросвязи, в том числе посредством использования телефонной, факсимильной, подвижной радиотелефонной связи, допускается только при условии предварительного согласия абонента или адресата на получение рекламы, при этом реклама признается распространенной без предварительного согласия абонента или адресата, если рекламораспространитель не докажет, что такое согласие было получено. Рекламораспространитель обязан немедленно прекратить распространение рекламы в адрес лица, обратившегося к нему с таким требованием.

Судами установлено, что при осуществлении Чеченским УФАС России государственного надзора за соблюдением законодательства Российской Федерации о рекламе и рассмотрении поступившего заявления гражданина Бут С.С. выявлен факт распространения с буквенного номера "VIVADENGI" смс-сообщения на телефонный номер гражданина +790321721** без его согласия на получение рекламы следующего содержания: "Poluchitedo 40 000 rub.na 12 mes. Postavke ot 0,2% v den! AKCIA-zaym bez procentjv! Skolko vzyal - stolko I otdal! Tel 88007001075 ООО MFKCFP", полученного 27.12.2019 в 13 часов 48 минут.

Чеченским УФАС России установлено, что телефонный номер +790321721** принадлежит Бут Сергею Сергеевичу по договору N 8970113008604824898-2 о предоставлении услуг подвижной радиотелефонной связи МТС от 22.11.2015. Бут С.С, являясь владельцем номера +790321721**, не давал своего согласия на получение смс-сообщений с указанной рекламой.

Из документов и материалов, представленных Чеченским УФАС России, суды установили, что отправителем CMC-сообщения с текстом: "Poluchitedo40 000 rub.na 12 mes. Po stavke ot 0,2% v den! AKCIA-zaym bez procentjv! Skolko vzyal - stolko I otdal! Tel 88007001075 ООО MFKCFP", поступившего с буквенного индикатора "VIVADENGI" на абонентский номер физического лица 27.12.2019 в 13:48, является ООО "CMC-Центр" (123112, г. Москва, Пресненская набережная, 12, офис А35).

Из документов и материалов, представленных ООО "CMC-Центр", установлено, что отправка вышеуказанного смс-сообщения была осуществлена в рамках исполнения договора N 413054 от 22.09.2015, заключенного между ООО "CMC-Центр" (Исполнитель) и ООО "Интеллин" (Заказчик).

Отправителем данных сообщений является Заказчик, тогда как Исполнитель предоставляет Заказчику услуги доступа к сервису SMSC.ru для самостоятельной отправки сообщений из личного кабинета, а также для интеграции сервисов Заказчика для отправки и приема сообщений через API.

Согласно Приложению N 1 к договору N 413054 от 22.09.2015, заключенному между ООО "CMC-Центр" (Исполнитель) и ООО "Интеллин" (Заказчик), Исполнитель предоставляет услуги Заказчику в рамках Личного кабинета в Сервисе SMSC.RU.

Заказчик регистрирует Личный кабинет в Сервисе SMSC.RU. При регистрации Личного кабинета Заказчик указывает авторизационные данные: персональные логин и пароль для входа в Личный кабинет. Оказание услуг Заказчик инициирует командой на отправку сообщений через WEB-интерфейс Личного кабинета либо через протоколы передачи данных: SMTP (электронная почта), HTTP, HTTPS (SSL), SMPP.

Таким образом, Заказчик (владелец Личного кабинета) совершает отправку смс посредством Сервиса SMSC.RU самостоятельно.

Соответственно рекламораспространителем указанного смс-сообщения является ООО "Интеллин" (адрес: 129344, г. Москва, ул. Енисейская, д. 2, стр. 2, ОГРН 1027739189675, ИНН 7715232595), в связи с чем общество правомерно признано рекламораспространителем рекламного смс-сообщения на номер +790321721**.

Учитывая изложенное, ООО "Интеллин" нарушены требования части 1 статьи 18 Закона о рекламе.

В соответствии с частью 7 статьи 38 Закона о рекламе рекламораспространитель несет ответственность за нарушение требований, установленных частью 1 статьи 18 Федерального закона "О рекламе".

Выводы судов основаны на обстоятельствах, установленных в результате оценки имеющихся в материалах дела доказательств, доводов лиц, участвующих в деле и правильном применении положений АПК РФ, Закона о рекламе.

Доводы общества о наличии существенных нарушений порядка привлечения к административной ответственности, были предметом рассмотрения судов и получили надлежащую оценку.

Суды установили, что материалы дела об административном правонарушении содержат доказательства, однозначно свидетельствующие о надлежащем извещении законного представителя общества о месте и времени составления протокола об административном правонарушении и рассмотрении дела об административном правонарушении.

Изложенные в кассационной жалобе доводы с учетом установленных фактических обстоятельств и имеющихся в деле доказательств, выводы судов первой и апелляционной инстанции не опровергают, не подтверждают нарушений норм материального права и норм процессуального права, повлиявших на исход дела, и не являются основанием для отмены.

Нарушений судом первой и апелляционной инстанций норм процессуального права, являющихся в соответствии с частью 4 статьи 288 АПК РФ основаниями для безусловной отмены судебного акта, не установлено.

Руководствуясь статьями 176, 284-289 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд:

ПОСТАНОВИЛ:

решение Арбитражного суда города Москвы от 27.04.2021 и постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 19.07.2021 по делу N А40-239815/2020 оставить без изменения, кассационную жалобу - без удовлетворения.

Председательствующий судья

А.А. Гречишкин

Судьи

В.В. Кузнецов Е.Е. Шевченко