Постановление Арбитражного суда Московского округа от 5 октября 2021 г. N Ф05-23350/21 по делу N А41-22250/2019

г. Москва

5 октября 2021 г.

Дело N А41-22250/2019

Резолютивная часть постановления объявлена 28.09.2021.

Полный текст постановления изготовлен 05.10.2021.

Арбитражный суд Московского округа

в составе:

председательствующего-судьи Холодковой Ю.Е.,

судей Зеньковой Е.Л., Мысака Н.Я.

при участии в судебном заседании:

от Макеева А.А., доверенность от Пикусев Д.Л., доверенность от 10.09.2021

от конкурсного управляющего ООО "Аванта_КФ" - представитель Ульянова И.В., доверенность от 24.09.2021

рассмотрев 28.09.2021 в судебном заседании кассационную жалобу конкурсного управляющего ООО "Аванта_КФ"

на определение Арбитражного суда Московской области от 24.05.2021,

постановление Десятого арбитражного апелляционного суда от 21.07.2021

по заявлению конкурсного управляющего о привлечении к субсидиарной ответственности контролирующих лиц должника: ООО "А-Менеджмент", Алябьева Андрея Анатольевича и учредителя должника Макеева Александра Алексеевича и взыскании убытков,

в рамках дела о признании несостоятельным (банкротом) ООО "Аванта_КФ",

УСТАНОВИЛ:

решением Арбитражного суда Московской области от 28 ноября 2019 года по делу N А41-22250/19 ООО "Аванта-КФ" (ИНН 5022016733, ОГРН 1115022003601) признано несостоятельным (банкротом), в отношении него открыто конкурсное производство, конкурсный управляющим утвержден Мамонтов Валерий Николаевич.

Конкурсный управляющий обратился в Арбитражный суд Московской области с заявлением, с учетом уточнения, о привлечении к субсидиарной ответственности контролирующих лиц должника: ООО "А-Менеджмент" (управляющую компанию), его руководителя Алябьева Андрея Анатольевича и учредителя должника - Макеева Александра Алексеевича; взыскании с ООО "А-Менеджмент", Алябьева Андрея Анатольевича и Макеева Александра Алексеевича в пользу ООО "Аванта-КФ" убытков в размере 3 094 880 рублей; приостановлении производства по настоящему заявлению в части размера субсидиарной ответственности до окончания расчетов с кредиторами.

Определением Арбитражного суда Московской области от 24 мая 2021 года, с учетом определения от 15 июня 2021 года об исправлении опечатки, заявление конкурсного управляющего удовлетворено частично. Суд привлек Алябьева Андрея Анатольевича к субсидиарной ответственности по обязательствам ООО "Аванта-КФ". Производство в части размера субсидиарной ответственности Алябьева А.А. приостановлено до окончания расчетов с кредиторами.

Суд также взыскал солидарно с Алябьева А.А. и ООО "А-Менеджмент" в пользу ООО "Аванта-КФ" 3 094 880 рублей убытков. В остальной части требований отказано.

Постановлением Десятого арбитражного апелляционного суда от 21 июля 2021 года определение Арбитражного суда Московской области от 24 мая 2021 года по делу N А41-22250/19 оставлено без изменения.

Не согласившись с принятыми судебными актами, конкурсный управляющий должником обратился с кассационной жалобой в Арбитражный суд Московского округа, в которой просит отменить определение суда первой и постановление суда апелляционной инстанций, вынести новый судебный акт, которым заявленные требования удовлетворить в полном объеме.

В соответствии с абзацем 2 части 1 статьи 121 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации информация о времени и месте судебного заседания была опубликована на официальном интернет-сайте http://kad.arbitr.ru.

27 сентября 2021 года (в электронном виде) и в судебном заседании в оригинале в суд поступил отзыв ответчика - Макеева А.А. на кассационную жалобу, который в порядке ст. 279 АПК РПФ приобщен к материалам дела.

Конкурсный управляющий, заявляя о привлечении ответчиков к субсидиарной ответственности и о взыскании убытков, указал, что в соответствии с выпиской ЕГРЮЛ, Макеев Александр Алексеевич является учредителем должника со 100% долей в уставном капитале общества.

Согласно договору N 7/17 оказания услуг по управлению юридическим лицом управляющей компанией от 25 апреля 2017 года, ООО "А-Менеджмент" (управляющая компания) обязуется по поручению ООО "Аванта_КФ" (общество) оказывать услуги по управлению делами и имуществом общества, в том числе полностью принять на себя осуществление полномочий постоянно действующего органа генерального директора, а общество обязуется оплатить оказанные услуги в размере, в порядке и на условиях, предусмотренных настоящим договором. Согласно п. 8.1 договора, договор вступает в силу с момента его утверждения общим собранием участников общества и генеральным директором и действует в течение 5 (пяти) лет.

Указанные обстоятельства подтверждаются выпиской из ЕГРЮЛ в отношении ООО "Аванта_КФ" от 02 декабря 2019 года, где указано, что управляющей организацией должника с 11 мая 2017 года до момента открытия в отношении должника конкурсного производства и утверждения конкурсного управляющего должника являлось ООО "А-Менеджмент".

Таким образом, по мнению конкурсного управляющего, контролирующим должника лицами являлись: Макеев Александр Алексеевич, как учредитель ООО "Аванта_КФ"; ООО "А-Менеджмент" как управляющая организация; Алябьев Андрей Анатольевич, как генеральный директор ООО "А-Менеджмент".

Решением Арбитражного суда Московской области от 28 ноября 2019 года по делу N А41-22250/19 суд обязал руководителя и иные органы управления должника в течение трех дней передать бухгалтерскую и иную документацию должника, печати, штампы, материальные и иные ценности конкурсному управляющему. Акт приема-передачи представить в арбитражный суд. В случае уклонения от передачи документов и ценностей, выдать исполнительный лист в соответствии со статьей 319 АПК РФ.

От Макеева А.А. поступили только учредительные документы, иных документов не представлено.

В адрес ООО "А-Менеджмент" конкурсным управляющим был направлен запрос, а затем было направлено требование о выдаче документации, однако ответ на указанные письма не поступали.

Указанные документы также не передавались временному управляющему Текуновой Р.И., что подтверждается ее заявлением, поданным в Арбитражный суд Московской области об истребовании документации ООО "Аванта_КФ" у Управляющей организации ООО "А-Менеджмент", необходимых для осуществления полномочий временного управляющего.

Конкурсным управляющим получен исполнительный лист ФС N 012294231 об обязании руководителя и иные органы управления должника в течение трех дней передать бухгалтерскую и иную документацию должника, печати, штампы, материальные и иные ценности конкурсному управляющему, и направлен в службу судебных приставов.

По состоянию на 07 сентября 2020 года документация конкурсному управляющему не поступила.

Как указал конкурсный управляющий в отсутствие документации невозможно определить в полном объеме активы должника и их идентифицировать, а также невозможно выявить совершенные в период подозрительности сделки и проанализировать их условия и рассмотреть вопрос о необходимости их оспаривания в целях пополнения конкурсной массы.

При этом, по состоянию на 07 сентября 2020 года общий размер требований кредиторов, включенных в реестр требований должника составляет 644 771 705,31 руб.

Единственным учредителем ООО "Аванта_КФ" является Макеев Александр Алексеевич.

Макеевым А.А. конкурсному управляющему были переданы учредительные документы ООО "Аванта_КФ", в том числе решение N 02/09/2018 единственного участника от 01 октября 2018 года, согласно которому Макеев А.А. как единственный участник общества принял решение о расторжении договора N 7/17 оказания услуг по управлению юридическим лицом Управляющей компанией от 25 апреля 2017 года и избрал на должность генерального директора Макеева А.А. с 02 октября 2018 года. Кроме того, указанным решением обязал осуществить оформление проведенных изменений в соответствии с действующим законодательством.

Между тем, указанные изменения не были внесены в ЕГРЮЛ, бухгалтерская (финансовая) отчетность за 2018 г., представленная ИФНС, подписана Алябьевым А.А.

Указанные обстоятельства, по мнению конкурсного управляющего являются дополнительным основанием для привлечения контролирующих должника лиц к субсидиарной ответственности в силу пп. 4 п. 2 ст. 61.11 Закона о банкротстве, поскольку информация в представленном документе искажена.

Признавая требования обоснованными в части наличия оснований для привлечения к субсидиарной ответственности Алябьева А.А., а также доказанности состава убытков с указанного лица и ООО "А-Менеджмент" в размере 3 094 880 рублей, суды первой и апелляционной инстанций исходили из того, что из-за не передачи документации общества в рамках дела о банкротстве конкурсному управляющему невозможно определить в полном объеме активы должника и их идентифицировать, а также невозможно выявить совершенные в период подозрительности сделки и проанализировать их условия и рассмотреть вопрос о необходимости их оспаривания в целях пополнения конкурсной массы.

По основанию о взыскании убытков, суды исходили из того, что согласно ответам ГУ МВД Российской Федерации по Московской области от 10.09.2019 года N 38/1282 и от 30.10.2019 года N 38/1558 на запрос временного управляющего ООО "Аванта-РФ" Р.И. Текуновой, по состоянию на 29.10.2019 года за ООО "Аванта-КФ" (ИНН 5022016733) зарегистрировано пять транспортных средств, в том числе: автомобиль марки ФОЛЬКСВАГЕН ТУАРЕГ, 2014 года выпуска, цвет черный, модель*номер двигателя CJM*025405; VIN: XW8ZZZ7PZFG000086; паспорт ТС - 40ОА278811 от 10.11.2014 года, г/н Х 939 ВН 750. При этом указанное транспортное средство руководителем должника не было передано конкурсному управляющему.

Суды пришли к выводу, что в результате недобросовестных, неразумных и неправомерных действий и бездействий контролирующих должника лиц в виде непередачи транспортного средства конкурсному управляющему для его дальнейшей реализации, причинен имущественный вред должнику и кредиторам, повлекших неблагоприятные последствия для юридического лица, поскольку из конкурсной массы выбыл ликвидный актив, за счет которого могут быть удовлетворены требования кредиторов должника. В рассматриваемом случае действия Алябьева Андрея Анатольевича и ООО "А-Менеджмент" не отвечали интересам ООО "Аванта-КФ".

Таким образом, совокупность фактических обстоятельств свидетельствует о том, что поведение Алябьева А.А., ООО "А-Менеджмент" не соответствовало требованиям добросовестности и разумности, своими действиями указанные лица, являясь руководителями должника, причинили ущерб имущественным правам кредиторов, что было квалифицировано как убытки.

При этом, отказывая в привлечении к субсидиарной ответственности Макеева А.А. за непередачу конкурсному управляющему документации и материальных ценностей и взыскании убытков суды исходили из недоказанности наличия его вины в непередаче арбитражному управляющему документации и причинения убытков.

Оспаривая принятые судебные акты в части отказа в привлечении к субсидиарной ответственности Макеева А.А., конкурсный управляющий должником указал, что указанное лицо является контролирующим должника лицом.

В обязанности Макеева А.А. напрямую входило оказание содействия обществу, следовательно вся информация о деятельности общества была ему известна и доступна. Макеев фактически осуществлял контроль за деятельностью всей группы компаний, в том числе, за деятельностью должника и имел доступ ко всей документации. Кроме того, суды не учли, что исполнительный орган ограничен в распоряжении имуществом общества участником, а потому в обязанности участника входила сохранность имущества и контроль его использования

Представитель конкурсного управляющего должником в судебном заседании поддержал доводы кассационной жалобы.

Представитель Макеева А.А. возражал по доводам кассационной жалобы.

Изучив доводы кассационной жалобы, исследовав материалы дела, заслушав представителей лиц, явившихся в заседание, проверив в порядке статей 284, 286, 287 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации правильность применения судами первой и апелляционной инстанций норм материального и процессуального права, а также соответствие выводов, содержащихся в обжалуемых судебных актах, установленным по делу фактическим обстоятельствам и имеющимся в деле доказательствам, суд кассационной инстанции приходит к следующим выводам.

В соответствии с частью 1 статьи 223 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации и статьей 32 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)" (далее - Закон о банкротстве) дела о несостоятельности (банкротстве) рассматриваются арбитражным судом по правилам, предусмотренным Арбитражным процессуальным кодексом Российской Федерации, с особенностями, установленными федеральными законами, регулирующими вопросы о несостоятельности (банкротстве).

В силу пунктов 3.2 и 4 статьи 64 Закона о банкротстве - не позднее пятнадцати дней с даты утверждения временного управляющего руководитель должника обязан предоставить временному управляющему и направить в арбитражный суд перечень имущества должника, в том числе имущественных прав, а также бухгалтерские и иные документы, отражающие экономическую деятельность должника за три года до введения наблюдения. Ежемесячно руководитель должника обязан информировать временного управляющего об изменениях в составе имущества должника.

Согласно пункту 2 статьи 126 Закона о банкротстве руководитель должника, а также временный управляющий, административный управляющий, внешний управляющий в течение трех дней с даты утверждения конкурсного управляющего обязаны обеспечить передачу бухгалтерской и иной документации должника, печатей, штампов, материальных и иных ценностей конкурсному управляющему.

Указанное требование закона обусловлено, в том числе и тем, что отсутствие необходимых документов бухгалтерского учета не позволяет конкурсному управляющему иметь полную информацию о деятельности должника и совершенных им сделках и исполнять обязанности, предусмотренные частью 2 статьи 129 Закона о банкротстве, в частности, принимать меры, направленные на поиск, выявление и возврат имущества должника, находящегося у третьих лиц; предъявлять к третьим лицам, имеющим задолженность перед должником, требования о ее взыскании в порядке, установленном Законом о банкротстве.

В связи с этим невыполнение руководителем должника без уважительной причины требований Закона о банкротстве о передаче конкурсному управляющему документации должника свидетельствует, по сути, о недобросовестном поведении, направленном на сокрытие информации об имуществе должника, за счет которого могут быть погашены требования кредиторов.

Согласно пункту 2 статьи 61.11 Закона о банкротстве, пока не доказано иное, предполагается, что полное погашение требований кредиторов невозможно вследствие действий и (или) бездействия контролирующего должника лица в том числе, если документы бухгалтерского учета и (или) отчетности, обязанность по ведению (составлению) и хранению которых установлена законодательством Российской Федерации, к моменту вынесения определения о введении наблюдения (либо ко дню назначения временной администрации финансовой организации) или принятия решения о признании должника банкротом отсутствуют или не содержат информацию об объектах, предусмотренных законодательством Российской Федерации, формирование которой является обязательным в соответствии с законодательством Российской Федерации, либо указанная информация искажена, в результате чего существенно затруднено проведение процедур, применяемых в деле о банкротстве, в том числе формирование и реализация конкурсной массы; документы, хранение которых являлось обязательным в соответствии с законодательством Российской Федерации об акционерных обществах, о рынке ценных бумаг, об инвестиционных фондах, об обществах с ограниченной ответственностью, о государственных и муниципальных унитарных предприятиях и принятыми в соответствии с ним нормативными правовыми актами, к моменту вынесения определения о введении наблюдения (либо ко дню назначения временной администрации финансовой организации) или принятия решения о признании должника банкротом отсутствуют либо искажены.

Указанная ответственность контролирующих должника лиц соотносится с нормами об ответственности руководителя за организацию бухгалтерского учета в организациях, соблюдение законодательства при выполнении хозяйственных операций, организацию хранения учетных документов, регистров бухгалтерского учета и бухгалтерской отчетности (статьи 6, статья 29 Федерального закона от 06.12.2011 N 402-ФЗ "О бухгалтерском учете" (далее - Закон о бухгалтерском учете)).

Данная ответственность направлена на обеспечение надлежащего исполнения руководителем должника указанных обязанностей, защиту прав и законных интересов лиц, участвующих в деле о банкротстве, через реализацию возможности сформировать конкурсную массу должника, в том числе путем предъявления к третьим лицам исков о взыскании долга, исполнении обязательств, возврате имущества должника из чужого незаконного владения и оспаривания сделок должника.

В настоящем случае суды установили, что решением Арбитражного суда Московской области от 28 ноября 2019 года по делу N А41-22250/19 суд обязал руководителя и иные органы управления должника в течение трех дней передать бухгалтерскую и иную документацию должника, печати, штампы, материальные и иные ценности конкурсному управляющему. Акт приема-передачи представить в арбитражный суд.

От Макеева А.А. поступили только учредительные документы, иных документов не представлено.

В адрес ООО "А-Менеджмент" конкурсным управляющим был направлен запрос, а затем было направлено требование о выдаче документации, однако, ответ на указанные письма не поступал.

Указанные документы также не передавались временному управляющему Текуновой Р.И., что подтверждается ее заявлением, поданным в Арбитражный суд Московской области об истребовании документации ООО "Аванта_КФ" у Управляющей организации ООО "А-Менеджмент", необходимых для осуществления полномочий временного управляющего.

Конкурсным управляющим был получен исполнительный лист ФС N 012294231 об обязании руководителя и иные органы управления должника в течение трех дней передать бухгалтерскую и иную документацию должника, печати, штампы, материальные и иные ценности конкурсному управляющему, и направлен в службу судебных приставов.

По состоянию на 28 апреля 2021 года документация конкурсному управляющему не поступила.

Между тем, согласно бухгалтерской (финансовой) отчетности за 2018 год, имеющейся в распоряжении конкурсного управляющего, размер дебиторской задолженности составлял 1 024 032 тыс. руб., при этом в 2017 году этот показатель равнялся 124 426 тыс. руб., однако, какие-либо документы, подтверждающие размер, наличие, основания увеличения указанных показателей, конкурсному управляющему не переданы.

Более того, согласно банковским выпискам, за три года, предшествующие банкротству ООО "Аванта-КФ", производились перечисления денежных средств в пользу следующих лиц: ООО "Аванта Центр", ООО "Аванта-КН", ООО "Аванта-КМ", ООО "Аванта-КК", ООО "Аванта-КХ", ООО "Аванта_Е95", ООО "Аванта-Запад", ООО "Аванта-КВ". В основании платежа указано "перечисления/возврат займов".

Банковские операции совершены должником с лицами, входящими в одну группу лиц с должником и имеют признаки сделок, которые могут быть признаны оспорены как подозрительные, однако, первичной документации, подтверждающей обоснованность указанных платежей, конкурсному управляющему также не представлено.

Суды установили, что в данном случае в результате непередачи бухгалтерской и иной документации должника проведение процедуры банкротства было существенно затруднено, поскольку повлекло невозможность определения основных активов должника и выявления всех совершенных подозрительных сделок и их условий; не позволило проанализировать данные сделки и рассмотреть вопрос о необходимости их оспаривания в целях пополнения конкурсной массы.

Обязанность организации ведения бухгалтерского учета и хранения документов бухгалтерского учета и (или) бухгалтерской (финансовой) отчетности должника возложена на руководителя общества Федеральным законом от 08.02.1998 N 14-ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью" (далее - Закон об обществах с ограниченной ответственностью) и Федеральным законом от 06.12.2011 N 402-ФЗ "О бухгалтерском учете" (далее - Закон о бухучете) в силу наделения руководителя общества его полномочиями.

Согласно сведениям из ЕГРЮЛ управляющей организацией должника с 11 мая 2017 года до момента открытия в отношении должника конкурсного производства и утверждения конкурсного управляющего должника являлось ООО "А-Менеджмент", руководителем которой являлся Алябьев Андрей Анатольевич.

При таких обстоятельствах суды пришли к выводу о наличии оснований для привлечения Алябьева Андрея Анатольевича к субсидиарной ответственности по указанному основанию.

Доводы кассационной жалобы не опровергают выводы судов в части отказа в удовлетворении заявления в отношении Макеева А.А. ( по основанию непередачи документов и взыскании убытков).

Выводы судов в части отказа во взыскании с Макеева А.А. убытков соответствуют правовой позиции Верховного суда РФ, изложенной в Определении от 8 октября 2020 г. N 305-ЭС20-1476(2).

Суд кассационной инстанции полагает, что выводы судов в обжалуемой части соответствуют фактическим обстоятельствам дела и основаны на положениях действующего законодательства и доказательствах, имеющихся в деле, в связи с чем оснований для иной оценки выводов судов у суда кассационной инстанции не имеется.

Доводы кассационной жалобы свидетельствуют о несогласии заявителя с установленными судами обстоятельствами и оценкой доказательств, и, по существу, направлены на их переоценку, тогда как переоценка доказательств и установление новых обстоятельств находится за пределами компетенции и полномочий арбитражного суда кассационной инстанции, определенных положениями статей 286, 287 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Нормы процессуального права, несоблюдение которых является безусловным основанием для отмены определения и постановления в соответствии с частью 4 статьи 288 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, судами не нарушены, нормы материального права применены верно, в связи с чем оснований для удовлетворения кассационной жалобы не имеется.

Руководствуясь статьями 284 - 289 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации

ПОСТАНОВИЛ:

определение Арбитражного суда Московской области от 24.05.2021 и постановление Десятого арбитражного апелляционного суда от 21.07.2021 по делу N А41-22250/2019 в обжалуемой части оставить без изменения, кассационную жалобу - без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в Судебную коллегию Верховного Суда Российской Федерации в срок, не превышающий двух месяцев со дня его принятия, в порядке, предусмотренном статьей 291.1 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Председательствующий судья

Ю.Е. Холодкова

Судьи

Е.Л. Зенькова Н.Я. Мысак