Постановление Арбитражного суда Московского округа от 20 октября 2021 г. N Ф05-22263/21 по делу N А41-101945/2019

город Москва

20 октября 2021 г.

Дело N А41-101945/19

Резолютивная часть постановления объявлена 13 октября 2021 года.

Полный текст постановления изготовлен 20 октября 2021 года.

Арбитражный суд Московского округа в составе:

председательствующего-судьи Мысака Н.Я.

судей Зеньковой Е.Л., Холодковой Ю.Е.

при участии в судебном заседании:

от Ярового Е.В. - Кашин И.С. - дов. от 25.02.2019 г.

от ООО "СтройНерудПоставка" - Тарвердян К.С. - дов. от 18.06.2019 г. N 2

рассмотрев в судебном заседании 13 октября 2021 года кассационную жалобу ООО "СтройНерудПоставка" на решение от 18 февраля 2021 года Арбитражного суда Московской области, на постановление от 27 мая 2021 года Десятого арбитражного апелляционного суда, о привлечении Ярового Валерия Владимировича, Ярового Евгения Валерьевича к субсидиарной ответственности по обязательствам ООО "Дельтастрой" в размере 2 666 368 руб. 36 коп.

о привлечении контролирующих лиц к субсидиарной ответственности

УСТАНОВИЛ:

ООО "СтройНерудПоставка", Межрайонная ИФНС России N 1 по Московской области обратились в Арбитражный суд Московской области с требованиями о привлечении к субсидиарной ответственности Ярового Евгения Валерьевича и Ярового Валерия Владимировича по долгам должника "Дельтастрой" в размере 2666368 руб. 36 коп.

К участию в деле привлечены третьи лица, не заявляющие самостоятельных требований относительно предмета спора, ООО "ДЕЛЬТА СТРОЙ" (ИНН 7705459558, ОГРН 1027705000289 юридический адрес: 450027 Республика Башкортостан, город Уфа. ул. Трамвайная. д.4А), конкурсный управляющий ООО "ДЕЛЬТАСТРОЙ" (ОГРН: 1145040045490, ИНН: 5040051610, юридический адрес: Московская область, Раменский район д. Каменное Тяжино д. 29) Тюрихова Олеся Николаевна; финансовый управляющий Ярового Евгения Валерьевича Хренова Екатерина Викторовна.

Решением Арбитражного суда Московской области от 18.02.2021 оставленным без изменения постановлением Десятого арбитражного апелляционного суда 27 мая 2021 года в удовлетворении исковых требований ООО "СтройНерудПоставка", Межрайонной ИФНС России N 1 по Московской области отказано.

Не согласившись с решением суда первой инстанции и постановлением суда апелляционной инстанции, ООО "СтройНерудПоставка", обратилась с кассационной жалобой, в соответствии с которой просила отменить указанные выше судебные акты и направить дело на новое рассмотрение в Арбитражный суд Московской области.

В обоснование кассационной жалобы ее заявитель ссылается на нарушение судами норм материального и процессуального права, на несоответствие выводов судов фактическим обстоятельствам дела и представленным в дело доказательствам, утверждая, что суды неправомерно отклонили довод о том, что в ходе анализа финансово-хозяйственной деятельности Должника конкурсным управляющим Тюриховой О.II. сделан вывод, что Должник - ООО "ДельтаСтрой" создано с целью перевода бизнеса, принадлежащего семье Яровых, и вытекающего из деятельности ООО -.Дельта Строй" (ОГРН 1027705000289. ИНН 7705459558. юридический адрес: 450027 Республика Башкортостан, город Уфа. ул. Трамвайная. д.4А).

В судебном заседании суда кассационной инстанции представитель ООО "СтройНерудПоставка" поддержал доводы, изложенные в кассационной жалобе.

Представитель Ярового Е.В. возражал против удовлетворения жалобы, просил оставить определение суда первой инстанции и постановление суда апелляционной инстанции без изменения.

Иные участвующие в деле лица своих представителей в арбитражный суд округа не направили, что согласно части 3 статьи 284 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее - АПК РФ) не является препятствием для рассмотрения дела в их отсутствие.

Обсудив доводы кассационной жалобы, заслушав представителей лиц, участвующих в деле и явившихся в судебное заседание, проверив в порядке статьи 286 АПК РФ правильность применения норм материального и процессуального права, а также соответствие выводов, содержащихся в обжалуемых судебных актах, установленным по делу фактическим обстоятельствам и имеющимся в деле доказательствам, суд кассационной инстанции пришел к следующим выводам.

Согласно статье 32 Закона о банкротстве и части 1 статьи 223 АПК РФ дела о несостоятельности (банкротстве) рассматриваются арбитражным судом по правилам, предусмотренным настоящим Кодексом, с особенностями, установленными федеральными законами, регулирующими вопросы о несостоятельности (банкротстве).

Как следует из материалов дела и установлено судами, ООО "СтройНерудПоставка", МИФНС N 1 по МО обратились в Арбитражный суд Московской области с требованиями о привлечении к субсидиарной ответственности Ярового Евгения Валерьевича и Ярового Валерия Владимировича по долгам должника ООО "ДЕЛЬТАСТРОЙ" (ОГРН: 1145040045490, ИНН: 5040051610, юридический адрес: Московская область, Раменский район д. Каменное Тяжино д. 29) в размере 2 666 368 руб. 36 коп.

Решением Арбитражного суда Московской области от 12.04.2018 по делу А41-26439/2016 ООО "ДЕЛЬТАСТРОЙ" признано несостоятельным (банкротом) и в отношении него открыто конкурсное производство, конкурсным управляющим утверждена член САУ "СРО "ДЕЛО" Тюрихова О.Н.

Определением Арбитражного суда Московской области суда от 03.07.2019 производство по делу А41-26439/2016 о несостоятельности (банкротстве) ООО "ДЕЛЬТАСТРОЙ" прекращено.

Должник ООО "ДЕЛЬТАСТРОЙ" не погасил требования кредитора ООО "СтройнерудПоставка", соответственно есть основания для привлечения контролирующих должника лиц к субсидиарной ответственности по долгам банкрота.

ООО "ДЕЛЬТАСТРОЙ" зарегистрировано в ЕГРЮЛ 31.12.2014. Решением N 1 о создании и деятельности общества с ограниченной ответственностью "ДЕЛЬТАСТРОЙ" от 22.12.2014 принято решение о создании ООО "ДЕЛЬТАСТРОЙ", единственным участником является Яровой Евгений Валерьевич, с долей 100%. Является учредителем до настоящего времени.

Этим же решением пунктом N 6 генеральным директором ООО "ДЕЛЬТАСТРОЙ" утвержден Яровой Евгений Валерьевич. Являлся генеральным директором до даты признания должником банкротом. ООО "СтройНерудПоставка" проведен финансово-хозяйственный анализ деятельности, где сделан вывод, что ООО "ДЕЛЬТАСТРОЙ" создано с целью перевода бизнеса в результате чего, деятельность Ярового Евгения Валерьевича и Ярового Валерия Владимировича привела к образованию задолженности перед взыскателем.

Суды, отказывая в удовлетворении заявления ООО "СтройНерудПоставка", МИФНС N 1 по МО о привлечении к субсидиарной ответственности, исходили из того, что факт родства является критерием отнесения лица к числу заинтересованных (ст.19 Закона о банкротстве) но не является признаком контролирующего должника лица, в связи с чем, сам по себе факт аффилированности ответчиков, не порождает правовых последствий для целей привлечения к субсидиарной ответственности и не является основанием для признания Ярового В.В. контролирующим должника лицом, кроме того, в исковом заявлении ООО "СтройНерудПоставка" отражено, что Яровым Е.В. в период с ноября 2018 по февраль 2019 года были частично переданы первичные бухгалтерские документы, что в свою очередь подтверждает передачу Яровым Е.В. имеющейся в его распоряжении документации по хозяйственной деятельности должника, кроме того, заявителями в материалы дела не представлены доказательства, того, что сделки должника, заключенные в спорный период были убыточны и привели к процедуре банкротства должника

Как указали суды, в материалах дела отсутствуют доказательства, свидетельствующие о возникновении требований истцов в период, позднее 30 апреля 2016 года. В свою очередь, решением Арбитражного суда города Москвы от 01 февраля 2016 года по делу А40-226948/15 установлено что, обязательства перед ООО "СтройНерудПоставка" возникли ранее 30 апреля 2016 года, а именно в период с 13 июня 2015 года по 30 июня 2015 года.

Поскольку, обязательства перед ООО "СтройНерудПоставка" возникли раньше возникновения обязанности обратиться с заявлением в суд о признании должника банкротом, следует, что непогашенное требование ООО "СтройНерудПоставка" не подлежит взысканию в соответствии со ст.61.12 Закона о банкротстве.

Суд округа соглашается с выводами судов об отсутствии оснований для привлечения к субсидиарной ответственности за не обращение в суд с заявлением о банкротстве и за не передачу документации должника.

Так, судами установлено, что в исковом заявлении ООО "СтройНерудПоставка" отражено, что Яровым Е.В. в период с ноября 2018 по февраль 2019 года были частично переданы первичные бухгалтерские документы, что в свою очередь подтверждает передачу Яровым Е.В. имеющейся в его распоряжении документации по хозяйственной деятельности должника.

Таким образом, как указали суды, к Яровому Е.В. в данном случае не могут быть применены презумпции, установленные подпунктами 2 и 4 пункта 2 статьи 61.11 Закона о банкротстве.

Между тем, выводы судов относительно отсутствия оснований для привлечения к субсидиарной ответственности за перевод ответчиками бизнеса должника на иное лицо, являются преждевременными и сделанными без учета следующего.

В соответствии с пунктом 3 статьи 61.14 Закона о банкротстве правом на подачу заявления о привлечении к субсидиарной ответственности по основанию, предусмотренному статьей 61.11 Закона о банкротстве, после завершения конкурсного производства или прекращения производства по делу о банкротстве в связи с отсутствием средств, достаточных для возмещения судебных расходов на проведение процедур, применяемых в деле о банкротстве, обладают кредиторы по текущим обязательствам, кредиторы, чьи требования были включены в реестр требований кредиторов, и кредиторы, чьи требования были признаны обоснованными, но подлежащими погашению после требований, включенных в реестр требований кредиторов, а также заявитель по делу о банкротстве в случае прекращения производства по делу о банкротстве по указанному ранее основанию до введения процедуры, применяемой деле о банкротстве, либо уполномоченный орган в случае возвращения заявления о признании должника банкротом.

На протяжении рассмотрении спора, никто не отрицал, что ООО "ДЕЛЬТА СТРОЙ" (ИНН 7705459558, ОГРН 1027705000289) и ООО "ДЕЛЬТАСТРОЙ" (ОГРН: 1145040045490, ИНН: 5040051610) являются аффилированными лицами.

В рамках дела N А41-26439/16 при рассмотрении требования ООО "ДЕЛЬТА СТРОЙ" (ИНН 7705459558, ОГРН 1027705000289) о включении в реестр требований кредиторов должника ООО "ДЕЛЬТАСТРОЙ" (ОГРН: 1145040045490, ИНН: 5040051610) задолженности в размере 30.875.029 рублей 29 копеек, судом установлено, что кредитором не представлено иных документов подтверждающих реальность операций, а именно фактическое наличие у него товара на дату поставки, документы о закупке товара, либо документы подтверждающие производство товара собственными силами заявителя (документы подтверждающие наличие в собственности производства, закупку сырья, наличие штата сотрудников, необходимого для производства), факт хранения товара, факт перевозки и отгрузки товара со склада заявителя (товарно-транспортные накладные, путевые листы).

При этом суд учитывал, что заявитель и должник в силу статьи 19 ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" являются заинтересованными лицами, поскольку единственным участником и генеральным директором должника является Яровой Е.В., а его отец Яровой В.В. до 30.12.2015 являлся единственным участником и генеральным директором ООО "ДЕЛЬТАСТРОЙ" (ОГРН: 1145040045490, ИНН: 5040051610).

Заявители требования о привлечении к субсидиарной ответственности сослались на следующее.

Определением Арбитражного суда Московской области от 27.02.2018 по делу N А41-26439/16 установлено противоправное поведение отца и сына Яровых, действующих с целью причинения вреда другой стороне в силу статьи 10 Гражданского кодекса Российской Федерации.

Также, заявителем в материалы дела был предоставлен детальный анализ по списанию с расчетного счета сумм, которые генеральный директор Яровой Е.В. за два месяца вывел с расчетного счета на "зарплату и выплаты социального характера", в общем размере 1 799 000 рублей.

Согласно данным выписки по расчетному счету ООО "ДЕЛЬТАСТРОЙ" (ОГРН: 1145040045490, ИНН: 5040051610). N 407028100817000023083, открытому в ПАО Банка "ФК Открытие" Яровым Е.В. сняты денежные средства на общую сумму 1 799 000,00 руб.

Заявители ссылались на то, что денежные средства, полученные из банка Яровым Е.В., по которым отсутствуют документы, подтверждающие их расходование 1 799 000,00 руб. являются убытками ООО "ДЕЛЬТАСТРОЙ" (ОГРН: 1145040045490, ИНН: 5040051610), что в свою очередь, повлекло невозможность удовлетворить требования кредиторов.

В подтверждение своих доводов заявители также указывали на то, что все 7 судебных дел, по которым удовлетворены требования в совокупности на сумму свыше 21 млн руб., были инициированы не должником, а ООО "ДЕЛЬТА СТРОЙ" (г. Уфа) при котором оно переуступило должнику права требования по безнадежным долгам, отнюдь не безвозмездно, при этом не установлено местонахождение действительно ценных активов (по договору лизинга N 3266-МКБ/250214 от 25.02.14г ООО "ДельтаСтрой" приобрело в лизинг Асфальтосмесительную установку TOP TOWER 4000 Е250 "LIGHT" (производитель "Marini") (далее - Асфальтосмесительная установка).

Конкурсный управляющий Тюрихова О.Н. в суде дала пояснения, что не располагает сведениями о судьбе Асфальтосмесительной установки, которая является дорогостоящим имуществом, так как ее стоимость в 2014 года на момент покупки составляла 2 144 000,00 условных единиц или 147 275 612,00 руб.)

Как указывали заявители, анализ сделок должника показывает, что Яровой Е.В. и Яровой В.В. своими действиями довели ООО "ДЕЛЬТАСТРОЙ" (ОГРН: 1145040045490, ИНН: 5040051610) до банкротства вывели ликвидное имущество должника.

09.03.2017 между ООО "ДЕЛЬТАСТРОЙ" (ОГРН: 1145040045490, ИНН: 5040051610) (продавец) и ООО "АТЛАНТ" (покупатель) заключен Договор купли-продажи земельного участка N 1-2017 (далее - Договор купли-продажи).

Переход права собственности к ООО "АТЛАНТ" зарегистрирован 05.04.2017, что подтверждается выпиской из ЕГРН и отметкой о регистрации на Договоре купли-продажи.

Согласно пункту 1.1 Договора купли-продажи ООО "ДЕЛЬТАСТРОЙ" (ОГРН: 1145040045490, ИНН: 5040051610) - Продавец передал в собственность ООО "АТЛАНТ" - Покупатель земельный участок, общей площадью 50 000 кв.м., кадастровый номер 50:23:0030155:127, разрешенное использование: для ведения сельскохозяйственного производства, расположенный по адресу: Российская Федерация, Московская обл., Раменский район, сельское поселение Островское, д. Островцы, ул. Центральная, д.121 (далее - Земельный участок).

Пунктом 2.1 Договора купли-продажи стоимость Земельного участка определена в размере 105 000 000 рублей.

С учетом того, что размер активов Должника за 2016 год составлял 172 млн. руб., Яровым Е.В. совершаются действия по отчуждению основного актива Должника, при этом, денежные средства не поступили в конкурсную массу должника.

При этом заявители ссылались на то, что после отчуждения земельного участка, Яровые продолжали им фактически пользоваться, так как при заключении Договора купли-продажи, отчужденный земельный участок был взят в долгосрочную аренду ООО "ДЕЛЬТА ГРУПП" (ИНН 4018010504), входящим в группу компаний, подконтрольным семье Яровых.

По сути, заявители ссылались на то, что отец и сын, будучи руководителями Обществ с одноименными наименованиями выстроили структуру ведения бизнеса таким образом, что ряд требований кредиторов остались неудовлетворенными, при наличии к тому такой финансовой возможности.

При этом, как на то ссылались заявители применительно к данному спору в деле о банкротстве ООО "ДЕЛЬТАСТРОЙ" (ОГРН: 1145040045490, ИНН: 5040051610), Яровой В.В. и контролируемое им ООО "ДЕЛЬТА СТРОЙ" (ИНН 7705459558, ОГРН 1027705000289. Г. Уфа) являлись выгоприобретателями.

Все данные доводы суду первой инстанции необходимо было тщательно проверить, дать им надлежащую правовую оценку.

Между тем, оценка указанных доводов в судебных актах не дана.

Поскольку устанавливая фактические обстоятельства, имеющие значение для дела, суды не в полной мере исследовали имеющиеся в деле доказательства и доводы сторон, суд кассационной инстанции лишен возможности принять новый судебный акт.

С учетом того, что для принятия обоснованного и законного судебного акта требуется исследование и оценка доказательств, а также совершение иных процессуальных действий, установленных для рассмотрения дела в суде первой инстанции, что невозможно в суде кассационной инстанции в силу его полномочий, обособленный спор в соответствии с пунктом 3 части 1 статьи 287 АПК РФ подлежит передаче на новое рассмотрение в Арбитражный суд Московской области.

При новом рассмотрении спора суду первой инстанции следует учесть изложенное, всесторонне, полно и объективно, с учетом имеющихся в деле доказательств и доводов лиц, участвующих в деле, исходя из подлежащих применению норм материального права, дать оценку всем доводам сторон обособленного спора, принять законный, обоснованный и мотивированный судебный акт.

Руководствуясь статьями 284 - 290 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Арбитражный суд Московского округа

ПОСТАНОВИЛ:

решение Арбитражного суда Московской области от 18 февраля 2021 года и постановление Десятого арбитражного апелляционного суда от 27 мая 2021 года по делу N А41-101945/19 отменить.

Дело направить на новое рассмотрение в Арбитражный суд Московской области.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в Судебную коллегию Верховного Суда Российской Федерации в срок, не превышающий двух месяцев со дня его принятия, в порядке, предусмотренном статьей 291.1 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Председательствующий судья

Н.Я. Мысак

Судьи

Е.Л. Зенькова Ю.Е. Холодкова