Постановление Арбитражного суда Московского округа от 22 ноября 2021 г. N Ф05-26894/21 по делу N А41-50050/2020

г. Москва

22 ноября 2021 г.

Дело N А41-50050/20

Резолютивная часть постановления объявлена 16 ноября 2021 года.

Полный текст постановления изготовлен 22 ноября 2021 года.

Арбитражный суд Московского округа

в составе:

председательствующего-судьи Ворониной Е.Ю.,

судей Гришиной Т.Ю., Нечаева С.В.,

при участии в заседании:

от общества с ограниченной ответственностью "Инвестстрой" Галихин Д.В., доверенность от 11.01.2021,

от акционерного общества "НПО ИТ" Соловьева Ю.В., доверенность от 02.03.2021 N к/39,

рассмотрев 16 ноября 2021 года в судебном заседании кассационную жалобу

общества с ограниченной ответственностью "Инвестстрой"

на решение от 27 апреля 2021 года Арбитражного суда Московской области,

на постановление от 08 июля 2021 года Десятого арбитражного апелляционного суда,

принятое по иску общества с ограниченной ответственностью "Инвестстрой"

к акционерному обществу "НПО ИТ"

о расторжении контракта, взыскании денежных средств,

по встречному иску об обязании, взыскании денежных средств,

УСТАНОВИЛ:

ООО "Инвестстрой" (Генеральный подрядчик) обратилось в Арбитражный суд Московской области с иском (измененным в порядке статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, уточнений исковых требований) к АО "НПО ИТ" (Исполнитель) о расторжении контракта N 0000000073018Р0А0002/У1/20 от 28.09.2018, о взыскании 22 773 53 руб. 95 коп. - задолженности по третьему этапу, 802 782 руб. 33 коп. - неустойки (пени), 6 000 000 руб. - неустойки (штрафа).

АО "НПО ИТ" заявлен встречный иск о взыскании с ООО "Инвестстрой" пени за просрочку поставки оборудования по Контракту в размере 248 100, 81 руб.; штрафа за неисполнение предусмотренного п. 6.1.6 Контракта обязательства по предоставлению заверенных копии контрактов (договоров) с соисполнителями, привлекаемыми для исполнения Контракта, а также документов, подтверждающих факт оплаты по контрактам (договорам) с соисполнителями, в размере 1 600 000 руб.; обязать ООО "Инвестстрой" предоставить заверенные копии контрактов (договоров) с соисполнителями, привлекаемыми для исполнения Контракта, а также документов, подтверждающих факт оплаты по контрактам (договорам) с соисполнителями не позднее 5 рабочих дней с момента вступления решения суда в законную силу, а также назначить судебную неустойку за нарушение срока исполнения обязательства в натуре в размере 100 000 рублей за каждую неделю просрочки исполнения; взыскании с ООО "Инвестстрой" штрафа за неисполнение предусмотренного п. 5.3 Контракта обязательства по предоставлению заверенной копии таможенной декларации N 10611020/191118/0032548, в размере 100 000 руб.; обязать ООО "Инвестстрой" предоставить АО "НПО ИТ" заверенную копию таможенной декларации N 10611020/191118/0032548 не позднее 5 рабочих дней с момента вступления решения суда в законную силу, а также назначить судебную неустойку за нарушение срока исполнения указанного обязательства в натуре в размере 30 000 рублей за каждую неделю просрочки исполнения; взыскать с ООО "Инвестстрой" штраф за поставку ненадлежащего оборудования в количестве 2 единиц в размере 200 000 руб., пени за просрочку замены оборудования по состоянию на 16.10.2020 в размере 18 066,80 руб.; взыскать с ООО "Инвестстрой" пени за просрочку замены оборудования в размере одной трехсотой ключевой ставки, действующей на день замены, от стоимости ненадлежащее поставленного оборудования 3 110 495,68 руб. за каждый день просрочки за период с 17.10.2020 до даты передачи надлежащего оборудования; взыскать с ООО "Инвестстрой" штраф за неисполнение предусмотренного п. 12.10 Контракта обязательства по предоставлению нового обеспечения взамен закончившего действие в течение 10 банковских дней с момента окончания в размере 582 993,71 руб.; взыскать с ООО "Инвестстрой" пени за просрочку предоставления обеспечения исполнения обязательств на 16.10.2020 в размере 1 214 084,39 руб.; взыскать с ООО "Инвестстрой" пени за просрочку предоставления обеспечения в размере одной трехсотой ключевой ставки, действующей на день замены, от суммы обеспечения 34 979 622,34 руб. за каждый день просрочки за период с 17.10.2020 до даты предоставления обеспечения.

Решением от 27 апреля 2021 года Арбитражного суда Московской области, оставленным без изменения постановлением от 08 июля 2021 года Десятого арбитражного апелляционного суда, в удовлетворении первоначального иска отказано, встречный иск удовлетворен.

Не согласившись с принятыми судебными актами, ООО "Инвестстрой" обратилось в Арбитражный суд Московского округа с кассационной жалобой, в которой указывает на нарушение судами норм материального и процессуального права, на несоответствие выводов, содержащихся в обжалуемых судебных актах, фактическим обстоятельствам дела и имеющимся в деле доказательствам, в связи с чем просит отменить решение от 27 апреля 2021 года Арбитражного суда Московской области и постановление от 08 июля 2021 года Десятого арбитражного апелляционного суда, направить дело на новое рассмотрение.

Изучив доводы кассационной жалобы и проверив в порядке статей 284, 286, 287 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации правильность применения судами первой и апелляционной инстанций норм материального права и соблюдение норм процессуального права при принятии обжалуемых решения и постановления, а также соответствие выводов в указанных актах установленным по делу фактическим обстоятельствам и имеющимся в деле доказательствам, суд кассационной инстанции пришел к выводу о том, что названные судебные акты должны быть оставлены без изменения, а кассационная жалоба - без удовлетворения в связи со следующим.

Как установлено судами и следует из материалов дела, между истцом и ответчиком заключен контракт N 0000000073018Р0А0002/У1/20-18 от 28.09.2018 (далее - Контракт), предметом которого является поставка, монтаж и пуско-наладочные работы технологического оборудования и промышленной мебели в рамках реализации проекта "Реконструкция и техническое перевооружение монтажно-сборочного производства".

Срок выполнения работ по Контракту устанавливается: Начало выполнения работ - со дня заключения Контракта; Окончание выполнения работ - согласно Ведомости поставки оборудования (Приложение N 2) (п. 2.2 контракта).

В рамках заключенного Контракта, ООО "Инвестстрой" обязано, в том числе, выполнить монтаж и пуско-наладочные работы в отношении поставленного оборудования, указанного в п. 2.1., 2.2 Приложения N 2 к Контракту (далее - Ведомость поставки оборудования, Ведомость).

Согласно п. 2.9 контракта Датой поставки Оборудования является дата подписания обеими Сторонами товарной накладной (ТОРГ-12) и Акта приема-передачи Оборудования и представленного не позднее 5 пяти календарных дней с момента подписания товарной накладной счета-фактуры.

В соответствии с п. 2.10 контракта Датой выполнения обязательств по Контракту считается дата подписания Сторонами товарной накладной (ТОРГ-12), Актов о приемке выполненных работ (КС-2), Актов выполнения пусконаладочных работ (Приложение N 6) и Справок о стоимости выполненных работ и затрат (КС-3) на весь комплекс работ по Контракту в соответствии с Ведомостью поставки, Локальной сметой N 1 и Локальной сметой N 2.

В силу п. 3.1 контракта Цена Контракта является твердой и составляет 116 598 741 (Сто шестнадцать миллионов пятьсот девяносто восемь тысяч семьсот сорок один) рублей 14 копеек, в т.ч. НДС 18%. Цена Контракта не может изменяться в ходе его исполнения, за исключением случаев, предусмотренных Федеральным законом от 5 апреля 2013 г. N 44-ФЗ "О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд" (далее - Федеральный закон N 44-ФЗ).

В соответствии с п. 4.2 контракта Оплата по Контракту производится Заказчиком согласно требованиям Постановления Правительства Российской Федерации от 30.12.2016 г. N 1551: 1-й этап - Аванс в размере 30% (тридцать процентов) цены Контракта в течение 10 (десяти) банковских дней после подписания Контракта, на основании выставленного Генподрядчиком счета, при условии наличия средств федерального бюджета выделенных для финансирования работ по Контракту на лицевом счете Заказчика; 2-й этап - Доплата аванса в размере 30% (тридцать процентов) цены Контракта производится после фактической поставки всего объема Оборудования на склад Заказчика и подписания Акта приема-передачи Оборудования, товарной накладной (форма Торг-12) в течение 10 (десяти) банковских дней на основании выставленного Генподрядчиком счета; 3-й этап - Окончательный расчет производится после подписания Актов о приемке выполненных работ (КС-2) и Справки о стоимости выполненных работ и затрат (КС-3), в течение 10 (десяти) банковский дней на основании выставленного Генподрядчиком счета.

ООО "Инвестстрой" в обоснование первоначального иска указано, что обязанность по обеспечению всех необходимых условий, в том числе обеспечение готовности площадки для проведения монтажных и пусконаладочных работ, возложена на АО "НПО ИТ" в силу п. 5.8. Контракта. При этом начало выполнения указанных работ ООО "Инвестстрой", согласно п. 5.6. Контракта, находится в прямой зависимости от письменного уведомления со стороны АО "НПО ИТ" о готовности к началу выполнения работ.

Указанные работы, по смыслу п. 13.7 Контракта, п. 1.2. Технического задания (приложение N 1 к Контракту), п. 2.3. Ведомости поставки оборудования, необходимо было выполнить до 31.12.2019 г.

Несмотря на неоднократные запросы в адрес АО "НПО ИТ", на момент подачи настоящего иска надлежащие условия для установки части оборудования не обеспечены.

ООО "Инвестстрой" не имело реальной возможности выполнить свои обязательства в обусловленный Контрактом срок по причине отсутствия готовности площадок АО "НПО ИТ" для выполнения работ.

Исходя из того, что окончательный расчет согласно п. 4.2. Контракта производится после подписания Актов о приемке выполненных работ (КС-2) и Справки о стоимости выполненных работ и затрат (КС-3), неисполнение обязательств АО "НПО ИТ" напрямую влияет на получение ООО "Инвестстрой" окончательного расчета по Контракту, что является существенным нарушением.

ООО "Инвестстрой" письмом N 1-1/110 от 11.06.2020 в очередной раз было предложено АО "НПО ИТ" обеспечить условия для проведения монтажных и пусконаладочных работ в полном объеме согласно Контракту.

Данное предложение, равно как и предложение внести соответствующие изменения в Контракт, которые позволили бы ООО "Инвестстрой" получить оплату поставленного товара и выполненных работ, оставлены АО "НПО ИТ" без ответа.

В настоящее время технологическое оборудование и промышленная мебель (далее совместно - Оборудование) поставлена на склады АО "НПО ИТ" в полном объеме.

Стоимость поставленного Оборудования в соответствии с Ведомостью равна 115 966 652, 39 руб.

Так же ООО "Инвестстрой" выполнены, а АО "НПО ИТ" приняты монтажные и пусконаладочные работы по части оборудования, на сумму 349 939, 80 руб. согласно справки о стоимости выполненных работ и затрат.

Кроме нарушения обязательств по предоставлению всех необходимых условий для проведения монтажных и пусконаладочных работ, по мнению ООО "Инвестстрой", АО "НПО ИТ" также нарушены сроки исполнения обязательств оплаты по Контракту.

Крайняя партия товара, предусмотренного к поставке, была отгружена АО "НПО ИТ" 14.02.2020 г.

Таким образом, на основании п. 4.2. Контракта, второй этап оплаты в размере 34 979 622,34 руб. (30% цены Контракта) должен был быть произведен до 02.03.2020 г., однако до настоящего времени расчет по второму этапу АО "НПО ИТ" не выполнен.

ООО "Инвестстрой" начислены пени в размере 802 782,33 руб.

В адрес АО "НПО ИТ" направлялась досудебная претензия N 1-1/051 от 18.03.2020 с просьбой осуществления второго этапа оплаты по Контракту.

Претензия АО "НПО ИТ" оставлена без удовлетворения.

Согласно п. 8.2 контракта за каждый факт неисполнения Заказчиком обязательств, предусмотренных Контрактом, за исключением просрочки исполнения обязательств, предусмотренных Контрактом, Генподрядчик вправе взыскать с Заказчика штраф в размере: 1 000 рублей, если цена контракта не превышает 3 млн. рублей (включительно); 5 000 рублей, если цена контракта составляет от 3 млн. рублей до 50 млн. рублей (включительно); 10 000 рублей, если цена контракта составляет от 50 млн. рублей до 100 млн. рублей (включительно); 100 000 рублей, если цена контракта превышает 100 млн. рублей.

Штраф оплачивается в виде фиксированной суммы, рассчитанной исходя из цены Контракта на момент заключения Контракта в соответствии с Постановлением Правительства Российской Федерации от 30.08.2017 N 1042 в размере 100 000 руб. от цены Контракта.

Как указывает ООО "Инвестстрой", в настоящее время, данная обязанность не исполнена в отношении 60 единиц оборудования в связи с чем, размере штрафа составит 6 000 000 руб.

В рамках Контракта АО "НПО ИТ" предъявило в ПАО АКБ "Металлинвестбанк" (Гарант) требование об осуществлении уплаты денежной суммы по банковской гарантии N 26848-Г от 13.09.2018 (N У5/720 от 28.10.19) в размере 5 518 213, 56 руб. Указанные денежные средства были переведены на расчетный счет АО "НПО ИТ".

Указанные денежные средства, ООО "Инвестстрой" просит взыскать как неосновательное обогащение АО "НПО ИТ".

Поскольку до настоящего времени заказчик не погасил образовавшийся долг, ООО "Инвестстрой" обратился в арбитражный суд с настоящим иском.

Согласно статье 65 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, каждое лицо участвующее в деле, должно доказывать обстоятельства, на которые оно ссылается как на основание своих требований и возражений. Лица, участвующие в деле, несут риск наступления последствий совершения или несовершения ими процессуальных действий (статья 9 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации).

Исследовав и оценив в порядке, предусмотренном статьей 71 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации представленные сторонами в обоснование своих доводов и возражений доказательства, суды первой и апелляционной инстанций пришли к обоснованному выводу об отсутствии правовых оснований для удовлетворения первоначального иска, так как ООО "Инвестстрой" не доказаны существенные нарушения АО "НПО ИТ" условий контракта и не доказано наличие ущерба, при котором он в значительной степени лишается того, на что рассчитывал при заключении Контракта. Кроме того, именно действия ООО "Инвестстрой" и обстоятельства нарушения им своих обязательств по Контракту повлекли затягивание сроков исполнения Контракта.

Удовлетворяя встречные исковые требования АО "НПО ИТ", суды первой и апелляционной инстанций исходили из следующего.

Контракт заключен в рамках государственного оборонного заказа, регулируется Федеральными законами "О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд" от 05.04.2013 N 44-ФЗ, "О государственном оборонном заказе" от 29.12.2012 N 275-ФЗ.

Согласно п. п. 1.2 и 2.2.2 Контракта, п. 1.1 Ведомости поставки, срок поставки Оборудования составляет 6 месяцев с момента заключения Контракта - до 28.03.2019, включительно. Фактически оборудование поставлялось Генподрядчиком до 14.02.2020, включительно.

Таким образом, ООО "Инвестстрой" допущена просрочка поставки с 29.03.2019 по 14.02.2020 г.

Пунктами 8.3 - 8.4 Контракта предусмотрено, что в случае просрочки Генподрядчиком обязательств Заказчик вправе предъявить требование об уплате пени в размере одной трехсотой действующей на дату уплаты пени ключевой ставки Банка России от цены Контракта, уменьшенной на сумму, пропорциональную объему фактически исполненных обязательств.

Пени за просрочку поставки оборудования за период с 29.03.2019 по 29.10.2019 были взысканы путем предъявления требования по банковской гарантии.

Пени за просрочку поставки оборудования за период с 30.10.2019 по 14.02.2020 г. составляют 248 100,81 руб.

Претензионный порядок в отношении пени за просрочку поставки оборудования соблюден.

В соответствии с 6.1.6 Контракта, Генподрядчик обязан предоставлять Заказчику заверенные копии контрактов (договоров) с соисполнителями, привлекаемыми для исполнения Контракта, не позднее 10 (десяти) календарных дней с даты заключения, а также документы, подтверждающие факт оплаты по контрактам (договорам) с соисполнителями, в срок не позднее 5 (пяти) рабочих дней со дня оплаты.

В ходе исполнения Контракта АО "НПО ИТ" дополнительно запрашивало вышеперечисленные документы в письме N У31/78А от 13.03.2019. До настоящего времени требуемые документы ООО "Инвестстрой" не предоставлены.

Контракт был заключен в рамках исполнения государственного оборонного заказа, о чем ООО "Инвестстрой" было уведомлено письмом от 22.04.2019 N 40/УКС.

В соответствии с п. 2 ст. 8 Федерального закона от 29.12.2012 N 275-ФЗ "О государственном оборонном заказе", Исполнитель по государственному оборонному заказу несет следующие обязанности: предоставляет головному исполнителю информацию о каждом случае заключения в рамках кооперации контракта с другими исполнителями; предоставляет по запросу головного исполнителя информацию о затратах по исполненным контрактам.

В процессе исполнения Контракта АО "НПО ИТ" неоднократно направляло запросы о замене оборудования, прилагая в подтверждение письма производителей, являющихся соисполнителями АО "НПО ИТ" по Контракту, о снятии с производства или изменении артикула модели: АО "НПП "Эталон" (исх. N 1-7/74 от 21.03.2019), ООО "НТФ "ТермИкс-Наука" (исх. N 1-7/89 от 04.04.2019), АО "ЛОиП" (исх. N 1-7/75 от 21.03.2019), АО "НПФ "ИТС" (исх. N 1-7/110 от 22.04.2019), ОАО "ГЗСУ" (исх. N 1-7/114 от 26.04.2019), ООО НПП "Элемер" (исх. N 1-7/107 от 19.04.2019), ООО "Тула-Терм" (исх. N 1-7/127 от 30.05.2019).

Вышеперечисленные письма датированы мартом - апрелем 2019 года и подтверждают, что на момент заключения Контракта оборудование не находилось на складе ООО "Инвестстрой", а заказывалось непосредственно у производителей либо через цепочку соисполнителей уже после подписания Контракта - в противном случае разъяснения производителей не потребовались бы или были бы датированы более ранними датами. В любом случае привлечение указанных лиц к исполнению Контракта очевидно, поскольку в письмах даются разъяснения по оборудованию, которое затем поставлялось АО "НПО ИТ", и именно в этом качестве они направлялись ООО "Инвестстрой" АО "НПО ИТ". Письма АО "НПФ "ИТС" и ООО "НТФ "ТермИкс-Наука" (приложения к письмам Ответчика исх. N 1-7/110 от 22.04.2019 и 1-7/89 от 04,04.2019) адресованы ООО "Индустриальная компания Машин Групп", из чего усматривается участие последней организации в поставке по Контракту.

Также из переписки по Контракту следует привлечение ООО "Инвестстрой" соисполнителей АО "НПФ "Диполь" и ООО "Параллакс"; к письмам ООО "Инвестстрой" исх. N 1-7/222 от 06.09.2019 и 1-7/272 от 24.10.2019 приложены письма этих организаций, из которых прямо усматривается их участие в кооперации.

Общее количество соисполнителей, информация о которых известна АО "НПО ИТ" - девять, ни по одному из них не представлены ни заверенные копии контрактов (договоров), ни документы, подтверждающие факт оплаты по контрактам (договорам) с соисполнителями, кроме ООО "Параллакс".

Согласно п. 8.7 "г" Контракта, за каждый факт неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательств, предусмотренных Контрактом, которое не имеет стоимостного выражения, размер штрафа устанавливается в размере 100 000 рублей.

В соответствии с прилагаемым к настоящему встречному исковому заявлению расчетом, штраф за неисполнение п. 6.1.6 Контракта составляет 1 800 000,00 руб.

Судами установлено, что требование о предоставлении ООО "Инвестстрой" копий контрактов (договоров) с соисполнителями, привлекаемыми для исполнения Контракта, а также документы, подтверждающие факт оплаты по контрактам (договорам) с соисполнителями, предусмотрены п. 6.1.6 Контракта, в связи с чем ссылки ООО "Инвестстрой" на неприменение к отношениям Сторон по Контракту законодательства о государственном оборонном заказе не влияют на факты наличия обязательств, предусмотренных Контрактом и неисполнения ответчиком требований Контракта.

Согласно п. 5.3 Контракта, передача Оборудования должна сопровождаться передачей следующих документов; акта приема-передачи Оборудования; товарной накладной (форма Торг-12); документов, подтверждающих качество Оборудования, технической документации; таможенной декларации в случае поставки импортного Оборудования. Документы предоставляются в оригиналах или надлежащим образом заверенных копиях.

Штраф за непредоставление таможенных деклараций по импортному оборудованию был взысканы путем предъявления требования по банковской гарантии, за исключение одной позиции импортного оборудования.

В рамках исполнения Контракта ООО "Инвестстрой" поставило АО "НПО ИТ" вольтметр В7-78/1 по товарной накладной N 0000000073018Р0А0002/80 от 10.04.2019 в количестве 6 штук.

Согласно счету-фактуре N 402 от 10.04.2019, вольтметр В7-78/1 является импортным товаром производства Тайвань (Китай), регистрационный номер таможенной декларации N 10611020/191118/0032548. Таможенная декларация за указанным номером Ответчиком до настоящего времени не предоставлена.

В соответствии с п. 8.7 "г" Контракта и прилагаемым к настоящему встречному исковому заявлению расчетом, штраф за неисполнение п. 5.3 Контракта составляет 100 000.

В связи с изложенным суды пришли к правомерному выводу об обоснованности требований АО "НПО ИТ" об обязании ООО "Инвестстрой" предоставить заверенные копии контрактов (договоров) с соисполнителями и документов, подтверждающих факт оплаты по этим контрактам (договорам) не позднее 5 рабочих дней с момента вступления решения суда в законную силу, а также назначить судебную неустойку за нарушение срока исполнения обязательства в натуре в размере 100 000 рублей за каждую неделю просрочки исполнения, а также об обязании ответчика предоставить копию таможенной декларации N 10611020/191118/0032548 не позднее 5 рабочих дней с момента вступления решения суда в законную силу, а также назначить судебную неустойку за нарушение срока исполнения указанного обязательства в натуре в размере 30 000 рублей за каждую неделю просрочки исполнения.

В ходе проверок выполнения условий бюджетного инвестирования в рамках Федеральных законов "О государственном оборонном заказе" от 29.12.2012 N 275-ФЗ, "О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд" от 05.04.2013 N 44-ФЗ был установлен факт поставки ненадлежащего оборудования, а именно: течеискатель масс-спектрометрический МС-4-М, поставленный по товарной накладной N 224 от 02.08.2019 по факту не соответствует оборудованию, указанному в пунктах 43 и 127 Ведомости поставки к Контракту; фактически поставлено технологическое оборудование течеискатель масс-спектрометрический МС-4.

Оборудование было возвращено в адрес ООО "Инвестстрой" по акту возврата N 1 от 24.08.2020, направлено требование о замене в течение 10 рабочих дней письмом N 62/УКС от 20.08.2020. Письмо было направлено по электронной почте 20.08.2020, факт получения подтверждается прибытием представителя ООО "Инвестстрой" для вывоза оборудования.

В соответствии с ст. ст. 34, 95 Федерального закона "О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд" от 05.04.2013 N 44-ФЗ, не допускается изменение условий контракта при его исполнении.

Частью 3 ст. 8 Федерального закона от 29.12.2012 N 275-ФЗ "О государственном оборонном заказе" установлен запрет на использование полученных по государственному контракту, контракту средств на цели, не связанные с выполнением государственного оборонного заказа.

Поскольку денежные средства на оплату выделены из федерального бюджета, АО "НПО ИТ" обязано строго отчитываться о целевом расходовании средств и несет ответственность за нецелевое расходование, ненадлежащее оборудование подлежит замене допустившим нарушение Генподрядчиком. Срок замены оборудования в конкретной ситуации не установлен Контрактом и определяется в соответствии с ч. 2. ст. 314 Гражданского кодекса Российской Федерации: обязательство должно быть исполнено в течение семи дней со дня предъявления кредитором требования о его исполнении, если обязанность исполнения в другой срок не предусмотрена законом, иными правовыми актами, условиями обязательства или не вытекает из обычаев либо существа обязательства. АО "НПО ИТ" в письме N 62/УКС от 21.08.2020 предоставил даже больший срок - 10 рабочих дней с момента получения требования, однако до настоящего момента замена оборудования на надлежащее не произведена.

В соответствии с п. п. 8.4, 8.7 "г" Контракта и прилагаемым к настоящему встречному исковому заявлению расчетом, штраф за поставку ненадлежащего оборудования в количестве 2 единиц составляет 200 000,00 руб. (Двести тысяч руб. 00 коп.), пени за просрочку замены оборудования по состоянию на 16.10.2020 составляют 18 066,80 руб. 80 коп.

Пунктом 12.1 Контракта предусмотрено обязательство Генподрядчика предоставить обеспечение исполнения своих обязательств на сумму 34 979 622,34 руб. В соответствии с п. 12.10 Контракта, в случае если по каким-либо причинам обеспечение исполнения обязательств по Контракту перестало быть действительным, закончило свое действие, Генподрядчик обязуется в течение 10 (десяти) банковских дней предоставить Заказчику иное (новое) надлежащее обеспечение исполнения обязательств по настоящему Контракту на тех же условиях и в том же размере.

При заключении Контракта ООО "Инвестстрой" представило в обеспечение своих обязательств банковскую гарантию АО "Металлургический инвестиционный банк" N 26848-Г от 13.09.2018, срок действия которой истек 31.01.2020 г.

Срок действия Контракта при его заключении был определен как 31.12.2019 г., а в части расчетов и гарантийных обязательств до полного выполнения обязательств. Гарантийный срок на поставленное оборудование, согласно п. 10.1 Контракта, устанавливается в соответствии с данными паспорта завода-производителя, но не менее 24 месяцев.

Несмотря на то, что подлежащие обеспечению обязательства не были завершены: ООО "Инвестстрой" просрочило поставку до 14.02.2020 г., до настоящего момента не завершил исполнение своих обязательств по Контракту в части выполнения работ, и гарантийный срок на оборудование действует минимум до 14.02.2022 г., новое обеспечение исполнения обязательств не было предоставлено в течение 10 банковских дней после истечения срока действия банковской гарантии N 26848-Гот 13.09.2018 - до 14.02.2020 г.

Фактическое нарушение обязательства по предоставлению нового обеспечения взамен закончившего действие влечет взыскание штрафа.

Поскольку обязательство по предоставлению обеспечения имеет стоимостной характер, подлежит начислению штраф, предусмотренный п. 8.6 "г" Контракта, в размере 0,5% от цены Контракта.

Одновременно, принимая во внимания длящийся характер нарушения, то, что подлежащие обеспечению обязательства не завершены ООО "Инвестстрой", а в уже завершенных выявляются нарушения, АО "НПО ИТ" считает возможным дополнительно применить неустойку в виде пени, как меры ответственности, имеющей стимулирующий характер и понуждающей к исполнению договорных обязательств.

В соответствии с прилагаемым к настоящему встречному исковому заявлению расчетом, штраф за неисполнение п. 12.10 Контракта составляет 582 993,71 руб., пени за просрочку предоставления банковской гарантии на 16.10.2020 составляют 1 214 084,39 руб.

Поскольку ненадлежащее исполнение ООО "Инвестстрой" денежных обязательств по Договору подтверждено документально, суды правомерно удовлетворили встречные требования в данной части.

Кассационная инстанция соглашается с выводами судов и находит их законными, обоснованными, соответствующими имеющимся в деле доказательствам и фактическим обстоятельствам дела.

При рассмотрении дела и вынесении обжалуемых судебных актов суды первой и апелляционной инстанций установили все существенные для дела обстоятельства и дали им надлежащую правовую оценку, выводы судов основаны на всестороннем и полном исследовании доказательств по делу, нормы материального права применены ими правильно.

Нарушений норм процессуального права, которые могли явиться основанием для отмены обжалуемых решения и постановления, кассационной инстанцией не установлено.

Доводы кассационной жалобы по существу направлены на переоценку установленных судами обстоятельств, что в силу статьи 286 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации не входит в компетенцию суда кассационной инстанции.

В соответствии с положениями статьи 286 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации суду кассационной инстанции не предоставлены полномочия пересматривать фактические обстоятельства дела, установленные судами при их рассмотрении, давать иную оценку собранным по делу доказательствам, устанавливать или считать установленными обстоятельства, которые не были установлены в решении или постановлении, либо были отвергнуты судами первой или апелляционной инстанции.

Таким образом, кассационную жалобу надлежит оставить без удовлетворения, а вынесенные по делу судебные акты - без изменения.

Руководствуясь статьями 176, 284-289 Арбитражного процессуального кодекса РФ, суд

ПОСТАНОВИЛ:

решение Арбитражного суда Московской области от 27 апреля 2021 года, постановление Десятого арбитражного апелляционного суда от 08 июля 2021 года по делу N А41-50050/20 оставить без изменения, кассационную жалобу - без удовлетворения.

Председательствующий судья

Е.Ю. Воронина

Судьи

Т.Ю. Гришина С.В. Нечаев