Постановление Арбитражного суда Московского округа от 14 декабря 2021 г. N Ф05-29364/21 по делу N А40-41223/2020

город Москва

14 декабря 2021 г.

Дело N А40-41223/20

Резолютивная часть постановления объявлена 07.12.2021.

Полный текст постановления изготовлен 14.12.2021.

Арбитражный суд Московского округа в составе:

председательствующего судьи Кочеткова А.А.,

судей: Горшковой М.П., Гришиной Т.Ю.,

при участии в заседании:

от истца - Исаев И.П., дов. N 448 от 30.11.2021, Пухова В.Н., дов. N 333 от 23.08.2021

от ответчика - Давыдюк Ю.А., дов. от 17.03.2020

рассмотрев 07 декабря 2021 года в судебном заседании кассационные жалобы

ООО "Телеком Нетворкс" и АО "Воентелеком"

на решение Арбитражного суда города Москвы от 27.04.2021,

на постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 29.09.2021,

по иску АО "Воентелеком"

к ООО "Телеком Нетворкс"

о расторжении договора и взыскании денежных средств по встречному

иску о взыскании денежных средств,

УСТАНОВИЛ:

Иск заявлен АО "Воентелеком" к ООО "Телеком Нетворкс" о расторжении договора N 1618187346221452539001821/ВТК-181/17-1012 от 28.06.2017, о взыскании неосновательного обогащения в виде неотработанного аванса по договору N 1618187346221452539001821/ВТК181/17-1012 от 28.06.2017 в размере 6 077 584,41 руб., неустойки за период с 01.04.2018 по 07.02.2020 в размере 72 198 034,41 руб., неустойки за период с 08.02.2020 по день фактической оплаты, проценты за пользование коммерческим кредитом за период с 02.11.2017 по 07.02.2020 в размере 1 017 054,86 руб., проценты за пользование коммерческим кредитом за период с 08.02.2020 по день фактической оплаты, с учетом принятых судом уточнений размера исковых требований, в порядке статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

ООО "Телеком Нетворкс" предъявило встречный иск к АО "Воентелеком" о расторжении договора N 1618187346221452539001821/ВТК-181/17-1012 от 28.06.2017 и взыскании основного долга за выполненные работы по договору N 1618187346221452539001821/ВТК-181/17-1012 от 28.06.2017 в размере 7 152 137,66 руб., процентов за пользование чужими денежными средствами в размере 525 666,33 руб.

К участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечено - Министерство обороны Российской Федерации.

Решением Арбитражного суда города Москвы от 27.04.2021, оставленным без изменения постановлением Девятого арбитражного апелляционного суда от 16.08.2021, первоначальное исковое заявление удовлетворено частично, договор N 1618187346221452539001821/ВТК-181/17-1012 от 28.06.2017 расторгнут, с ООО "Телеком Нетворкс" в пользу АО "Воентелеком" взыскан неотработанный аванс в размере 6 077 584,41 руб., неустойка в размере 6 077 584,41 руб., неустойка начисленную на сумму основного долга в размере 6 077 584,41 руб. исходя из ставки 0,1% за каждый день просрочки с 08.02.2020 по день фактической оплаты, судебные расходы в размере 310 000 руб., а также расходы по оплате государственной пошлины по иску в размере 200 000 руб.

В удовлетворении встречного искового заявления отказано, с ООО "Телеком Нетворкс" в федеральный бюджет РФ взыскана государственная пошлина по встречному иску в размере 67 389 руб.

С ООО "Телеком Нетворкс" в пользу АНО "Центр по проведению судебных экспертиз и исследований" взысканы расходы на проведение судебной экспертизы в размере 9 860 руб.

Не согласившись с судебными актами суда первой и апелляционной инстанций, АО "Воентелеком" обратилось в Арбитражный суд Московского округа с кассационной жалобой, в которой просят отменить судебные акты в обжалуемой части, принять новый судебный акт, которым взыскать с ООО "Телеком Нетворкс" проценты за пользование коммерческим кредитом за период с 02.11.2017 по 07.02.2020 в размере 1 017 054 руб. 86 коп., а также с 08.02.2020 по день фактического исполнения решения суда, ООО "Телеком Нетворкс" также не согласившись с судебными актами суда первой и апелляционной инстанций обратилось в Арбитражный суд Московского округа с кассационной жалобой, в которой просят отменить судебные акты в части взыскания в части взыскания с ООО "Телеком Нетворкс" в пользу АО "Воентелеком" неотработанного аванса в размере 6 077 584,41 руб., неустойки в размере 6 077 584,41 руб., неустойки начисленная на сумму основного долга в размере 6 077 584,41 руб. исходя из ставки 0,1% за каждый день просрочки с 08.02.2020 по день фактической оплаты, судебных расходов в размере 310 000 руб., а также расходов по оплате государственной пошлины по иску в размере 200 000 руб.; отказа в удовлетворении встречного искового заявления; взыскания с ООО "ТелекомНетворкс" в федеральный бюджет РФ государственной пошлины по встречному искув размере 67 389 руб.; взысканию с ООО "Телеком Нетворкс" в пользу АНО "Центр по проведению судебных экспертиз и исследований" расходов на проведение судебной экспертизы в размере 9 860 руб. и направить дело и направить дело на новое рассмотрение в суд первой инстанции, поскольку полагают, что выводы судов первой и апелляционной инстанций не соответствуют фактическим обстоятельствам дела, имеющимся в деле доказательствам, а обжалуемые судебные акты приняты с нарушением норм материального права.

В судебном заседании суда кассационной инстанции представители ООО "Телеком Нетворкс" и АО "Воентелеком" поддержали кассационные жалобы, просили удовлетворить, отменив обжалуемые судебные акты по изложенным в них доводам.

Поступившие от сторон отзывы на кассационные жалобы в соответствии со статьей 279 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, приобщены к материалам дела.

Третье лицо, извещенное надлежащим образом о месте и времени рассмотрения кассационной жалобы, своего представителя в судебное заседание суда кассационной инстанции не направило, что в силу части 3 статьи 284 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации не является препятствием для рассмотрения дела в его отсутствие.

Выслушав представителей сторон, обсудив доводы кассационных жалоб, проверив законность обжалуемых судебных актов в порядке статей 284, 286 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, а также соответствие выводов в обжалуемых судебных актах имеющимся в деле доказательствам, суд кассационной инстанции приходит к выводу об отсутствии правовых оснований для удовлетворения кассационных жалоб, по следующим основаниям.

Как следует из материалов дела, и установлено судами первой и апелляционной инстанций, 28.06.2017 между АО "Воентелеком" (далее - головной исполнитель) и ООО "Телеком Нетворкс" (далее - исполнитель) заключен договор N 1618187346221452539001821/ВТК-181/17-1012 на выполнение составной части опытно-конструкторской работы (далее - договор 1012).

Договор 1012 заключен в рамках исполнения государственного контракта от 13 июля 2016 г. N 1618187346221452539001821, заключенного между АО "Воентелеком" и Министерством обороны Российской Федерации на выполнение опытноконструкторской работы для нужд Министерства обороны Российской Федерации в 2016-2018 году.

Цена договора 1012 составляет 21 328 813, 71 руб. (в соответствии с Дополнительным соглашением от 05 июня 2018 г. N 3 к Договору).

Цена этапа N 1 составной части опытно-конструкторской работы (далее - СЧ ОКР) составляет 7 362 522,68 руб., цена этапа N 2 СЧ ОКР составляет 11 796 985,3 руб., цена этапа N 3 СЧ ОКР составляет 1 432 737,15 руб., цена этапа N 4 СЧ ОКР составляет 736 568,58 руб.

Работы по этапу N 1 СЧ ОКР оплачены АО "Воентелеком" соответствии с дополнительным соглашением от 11 апреля 2018 г. N1 к договору 1012.

Принятые на себя обязательства исполнителем не исполнены. Срок выполнения этапа N 2 СЧ ОКР согласно Ведомости исполнения, в редакции дополнительного соглашения от 05 июня 2018 г. N 3 к договору (далее -Ведомость исполнения): этап N 2 "Изготовление ОО изделия. Приемо-сдаточные испытания ОО изделия" с 01 сентября 2017 г. по 31 марта 2018 г.; этап N 2 "Участие в предварительных испытаниях СЧ ОКР Головного исполнителя. Корректировка РКД по результатам ПИ СЧ ОКР Головного исполнителя" с 01 апреля 2018 г. до 18 июня 2018 г.

В рамках выполнения этапа N 2 "Изготовление ОО изделия. Приемо-сдаточные испытания ОО изделия. Участие в предварительных испытаниях СЧ ОКР Головного исполнителя. Корректировка РКД по результатам ПИ СЧ ОКР Головного исполнителя" Исполнителем не представлен полный пакет программной документации (тексты программ) на опытный образец изделия шифр "Степлер-УЗВКСАП-ТН". В составе отсутствуют: ТРАВ.30004- 01 (Модуль защиты информации); ТРАВ.30008-01 (Модуль управления); ТРАВ.30002-01 (Модуль инсталляции); ТРАВ.30003-01 (Модуль запуска); TPАВ.30006-01 (Модуль записи).

Также исполнителем не передан полный комплект РКД на пульт дистанционного управления TPАВ.468389.001.

В представленных исполнителем опытных образцах изделия по результатам входного контроля были несоответствия ряда функциональных характеристик техническому заданию на СЧ ОКР (исх. от 25 июля 2018 г. N 181-01/13507).

В результате длительных сроков изготовления опытных образцов исполнителем Головной исполнитель приступил к предварительным испытаниям 31 августа 2018 г. (уведомление государственного заказчика о готовности опытных образцов изделия опытно-конструкторской работы к предварительным испытаниям от 31 августа 2018 г. по форме 1 ГОСТРВ 15.210-2001).

Обращением от 24 июля 2018 г. N 181-01/13428 Головной исполнитель направил в адрес исполнителя претензию с требованием выполнения обязательств, оплаты неустойки и процентов за пользование коммерческим кредитом в размере 11 974 871 руб. 69 коп., оставленную без удовлетворения.

Кроме того, обращением от 21 сентября 2018 г. исх. N 181-01/16773 головной исполнитель уведомил исполнителя о том, что опытные образцы изделий, предоставленные исполнителем, не готовы к прохождению этапа государственных испытаний, покупные составные части не готовы к прохождению этапа сертификации.

В соответствии с п. 5.10 договора по окончанию этапа СЧ ОКР исполнитель предоставляет головному исполнителю с сопроводительным письмом акт сдачи-приемки этапа СЧ ОКР по форме, установленной Приложением N 3 к договору, прилагая к нему документы, указанные в п.п. 5.10.1 - 5.10.4 договора, а также определенные ГОСТ РВ 15.203-2001, ГОСТ РВ 15.210-2003 и соответствующие Техническому заданию к договору (Приложение N 1 к договору).

По состоянию на 07 февраля 2020 г. Исполнителем не представлены документы, подтверждающие выполнение этапа N 2 СЧ ОКР "Изготовление ОО изделия. Приемо-сдаточные испытания ОО изделия" и "Участие в предварительных испытаниях СЧ ОКР Головного исполнителя. Корректировка РКД по результатам ПИ СЧ ОКР Головного исполнителя", а именно: тексты программ на изделия ТРАВ.30004-01 (Модуль защиты информации), ТРАВ.30008-01 (Модуль управления), ТРАВ.30002-01 (Модуль инсталляции), ТРАВ.30003-01 (Модуль запуска), ТРАВ.30006-01 (Модуль записи); откорректированная по результатам предварительных испытаний рабочая конструкторская документация литеры "О" на изделие ТРАВ.466535.001; рабочая конструкторская документация на изделие ТРАВ.468389.001 (Пульт дистанционного управления); инструкция по защите информации от технических разведок и ее утечки по техническим каналам в соответствии с требованиями ГОСТРВ 15.203-2001; заключение о соответствии ОО изделия ТРАВ.466535.001 требованиям защиты информации от технических разведок и ее утечки по техническим каналам в соответствии с требованиями ГОСТРВ 15.203-2001; протоколы проведения приемо-сдаточных испытаний ОО изделия ТРАВ.466535.001 в соответствии с Ведомостью исполнения; акт приемо-сдаточных испытаний ОО изделия ТРАВ.466535.001 в соответствии с Ведомостью исполнения; план-график мероприятий по корректировке рабочей конструкторской документации и доработке опытного образца части изделия по результатам предварительных испытаний в соответствии с требования ГОСТРВ 15.210-2003; документы, подтверждающие правомерность использования программ для ЭВМ Государственным заказчиком в соответствии с запросами Головного исполнителя (исх. от 22 января 2019 г. N 181-01/613, от 29 января 2019 г. N 181-01/961, от 06 марта 2019 г.); отчеты о патентных исследованиях, оформленные по ГОСТ Р 15.011-96.

Акт о завершении корректировки рабочей конструкторской документации и доработке опытных образцов составной части опытно-конструкторской работы по результатам предварительных испытаний (по форме 25 ГОСТ РВ 15.203-2001), документы, оформленные в соответствии с п. 5.10 договора, входящие в состав отчетной документации по выполнению этапа N 2 "Участие в предварительных испытаниях СЧ ОКР Головного исполнителя. Корректировка РКД по результатам ПИ СЧ ОКР Головного исполнителя", получены Головным исполнителем 21 декабря 2018 г. (исх. ООО "Телеком Нетворкс" от 14 декабря 2018 г. N 309-18).

Представленная исполнителем отчетная документация по этапу N 2 составной части опытно-конструкторской работы (акт о завершении корректировки рабочей конструкторской документации и доработки опытного образца составной части изделия по результатам предварительных испытаний опытного образца изделия (форма 25 ГОСТ РВ 15.203-2001), акт материально-технической приемки опытного образца составной части изделия опытно-конструкторской работы, акт приемки этапа N2 "Изготовление ОО изделия. Приемо-сдаточные испытания ОО изделия. Участие в предварительных испытаниях СЧ ОКР Головного исполнителя. Корректировка РКД по результатам ПИ СЧ ОКР Головного исполнителя" составной части опытноконструкторской работы (форма 16 ГОСТ РВ 15.203-2001), акт сдачи- приемки выполненного этапа N2 "Изготовление ОО изделия. Приемо-сдаточные испытания ОО изделия. Участие в предварительных испытаниях СЧ ОКР Головного исполнителя.

Корректировка РКД по результатам ПИ СЧ ОКР Головного исполнителя" составной части опытно-конструкторской работы (Приложение N 3 к Договору) не утверждена Головным исполнителем.

Документация, представленная Исполнителем с сопроводительными письмами от 13 июня 2018 г. исх. N 181, от 14 декабря 2018 г. N 309-18, недостаточна для закрытия этапа N2 СЧ ОКР и противоречит условиям пункта 5.10 договора.

В соответствии с п. 4.3 договора датой исполнения обязательств, по отдельным этапам СЧ ОКР является дата подписания Головным исполнителем Акта сдачи-приемки выполненного этапа СЧ ОКР (по форме Приложения N 3 к Договору).

В соответствии с указаниями Министерства обороны Российской Федерации были проведены государственные испытания ОО изделия ОКР и его составных частей, получен акт государственных испытаний ОО изделия, утвержденный совместным решением от 14 мая 2019 г. N 82/2249.

На основании Приложения 9 "Перечень обнаруженных недостатков, ошибок и предложения по их устранению" к акту государственных испытаний ОО изделия ОКР и его составных частей был составлен "План-график мероприятий по корректировке рабочей конструкторской документации и доработке опытного образца изделия по результатам государственных испытаний и утвержден 18 июня 2019 г. сторонами (далее - План-график).

Согласно п. 5.6.6 ГОСТ РФ 15.203-2001 26 июня 2019 г. в адрес Исполнителя направлена выписка из Плана-графика для осуществления работ по корректировке РКД и доработке ОО изделия ТРАВ.466535.001. 30 августа 2019 г. в ответ на исх. письмо

ООО "Телеком Нетворкс" от 23 июля 2019 г. N 014-07/001 выписка из Плана-графика с пояснениями была направлена повторно в адрес ООО "Телеком Нетворкс".

По состоянию на 07 февраля 2020 г. ООО "Телеком Нетворкс" не было представлено в адрес АО "Воентелеком" откорректированной рабочей конструкторской документации и доработанного ОО изделия ТРАВ.466535.001 по результатам проведения государственных испытаний.

25 июля 2019 г. в соответствии с пунктом 2.3 договора в сторону ООО "Телеком Нетворкс" и закрепленного за исполнителем 5027 военного представительства Министерства обороны Российской Федерации направлено исходящее письмо N 181-01/080-8770 о проведении проверки подлинников документации на СЧ ОКР. В соответствии с содержанием письма результаты проверки подлинников документации необходимо оформить актом по форме приложения Е ГОСТ РВ 2.903 и планом мероприятий по устранению выявленных недостатков (при наличии недостатков).Утвержденный акт и план мероприятий представить в срок до 31 августа 2019 г. 23 декабря 2019 г. в адрес ООО "Телеком Нетворкс" и закрепленного за исполнителем 5027 военного представительства направлен повторный запрос о проведении проверки подлинников документации на СЧ ОКР (исх. от 23 декабря 2019 г. N 181 -01/080- 14817). По состоянию на 07 февраля 2020 г. запрос о проведении проверки.

Согласно п. 3.2.4 договора исполнитель обязан своими силами и за свой счет, не нарушая конечной даты законченной составной части опытно-конструкторской работы, устранять допущенные по его вине в выполненных работах недостатки, а также ошибки в аналитических выводах, которые могут повлечь отступления от технико-экономических параметров, предусмотренных в техническом задании или договоре.

Согласно п. 3.2.9 исполнитель обязан гарантировать головному исполнителю передачу полученного по договору результата, в том числе результатов интеллектуальной деятельности, не нарушающих исключительных прав других лиц. По состоянию на 07 февраля 2020 г. соответствующая документация ООО "Телеком Нетворкс" не представлена.

По условиям договора в случае если результат этапа СЧ ОКР, документация, опытный образец изделия, разработанный в рамках СЧ ОКР, не соответствует условиям договора, этап СЧ ОКР считается не выполненной и оплате не подлежит (п. 5.17 договора).

Как указывал истец по первоначальному иску, в связи с ненадлежащим выполнением ООО "Телеком Нетворкс" принятых обязательств в адрес контрагента направлена претензия исх. от 22.11.2019 N 181-01/080-13393.

Сопроводительным письмом исх. от 19.12.2019 N 181-01/080-14685 в адрес ООО "Телеком Нетворкс" направлено соглашение о расторжении договора 1012 в досудебном порядке с условием возврата исполнителем неотработанного аванса на сумму 6 077 584,79 руб., суммы неустойки в размере 62 493 424,17 руб. и процентов за пользование коммерческим кредитом в размере 1 035 420,83 руб.

Претензия ответчиком была не удовлетворена, ответа на выставленную претензию от ООО "Телеком Нетворкс" в адрес АО "Воентелеком" не поступало, соглашение о расторжении договора 1012 не подписано и в адрес истца не было возвращено.

По состоянию на 07 февраля 2020 г. просрочка в выполнении этапа N 2 "Изготовление изделия. Приемо-сдаточные испытания 00 изделия" составной части опытно-конструкторской работы со стороны исполнителя составила - 677 календарных дней (с 01 апреля 2018 г., в соответствии с Ведомостью исполнения). Расчет неустойки (пени): 21 328 813,71 руб. * 0,5% * 677, что составляет 72 198 034 руб. 41 коп.

В соответствии с пунктом 6.7 договора, в случае неисполнения Исполнителем обязательств, предусмотренных Договором, он лишается права на экономическое стимулирование (бесплатное пользование авансом), и к авансу применяются правила ст. 823 ГК РФ о коммерческом кредите. Проценты за пользование коммерческим кредитом, в виде аванса уплачиваются, начиная со дня, следующего после дня получения аванса по день фактического исполнения обязательств. Плата за пользование коммерческим кредитом устанавливается в размере одной трехсотой ставки рефинансирования Центрального банка Российской Федерации, действующей на день уплаты процентов, от суммы выданного аванса за каждый день пользования авансом, как коммерческим кредитом.

Исполнителю был перечислен аванс за этап N 2 СЧ ОКР в размере 5 361 216,22 руб.; за этап N 3 - 716 368,57 руб.

Неотработанный аванс по договору 1012 составляет 6 077 584,79 руб., сумма процентов за пользование коммерческим кредитом за период с 02.11.2017 по 07.02.2020 составляет 1 017 054,86 руб.

На основании изложенного, истец по первоначальному иску обратился с настоящим иском о расторжении договора, о взыскании неосновательного обогащения, неустойки и процентов за пользование коммерческим кредитом.

В обоснование встречных исковых требований ответчик (истец по встречному иску) ссылался на то, что работы выполнены и сданы ответчику, а последний уклонился от их приемки.

Оценив представленные доказательства в соответствии с требованиями статьи 71 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, руководствуясь статьями 309, 310, 329, 330, 716, 721, 823, 1102 Гражданского кодекса Российской Федерации, проанализировав условия договора, а также с учетом выводов установленных в экспертном заключении, составленным по результатам проведенной судебной экспертизы, суды законно и обоснованно признали первоначальные исковые требования подлежащими удовлетворению в части и отказали в удовлетворении встречного иска, поскольку во исполнение условий договора истец перечислил ответчику сумму аванса, однако, ответчик взятые на себя обязательства в установленные сроки не исполнил, работы не выполнил, при этом доказательств возврата суммы неотработанного аванса ответчиком не представлено.

Кроме того, отказывая в удовлетворении требований АО "Воентелеком" о взыскании коммерческого кредита суды законно и обоснованно исходили из того, что пункта 6.7 Договора не соответствуют правовой природе коммерческого кредита, поскольку допускают освобождение исполнителя от выплаты процентов в случае надлежащего исполнения обязательства по выполнению работ и указанные проценты являются мерой ответственности за неисполнение или ненадлежащее исполнение обязательств.

Выводы судов соответствуют фактическим обстоятельствам и имеющимся в материалах дела доказательствам, отвечают правилам доказывания и оценки доказательств (части 1, 2 статьи 65, части 1 - 5 статьи 71, пункта 2 части 4 статьи 170, пункта 12 части 2 статьи 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации).

Иная оценка заявителями кассационных жалоб установленных судами фактических обстоятельств дела и толкование положений закона не означает допущенной при рассмотрении дела судебной ошибки.

Доводы кассационных жалоб были предметом исследования судов, получили соответствующую оценку, и с учетом установленных судами фактических обстоятельств выводы судов не опровергают, не подтверждают нарушений норм материального права и норм процессуального права, повлиявших на исход дела, и не являются достаточным основанием для отмены судебных актов.

По существу заявленные в кассационных жалобах доводы направлены на переоценку имеющихся в материалах дела доказательств и изложенных выше обстоятельств, установленных судами, что не входит в круг полномочий арбитражного суда кассационной инстанции, установленных статьей 287 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, в связи с чем, они не могут быть положены в основание отмены судебных актов судом кассационной инстанции.

Судами первой и апелляционной инстанций полно и всесторонне исследованы обстоятельства дела, оценены доводы и возражения участвующих в деле лиц и имеющиеся в деле доказательства, выводы судов соответствуют установленным фактическим обстоятельствам дела и имеющимся в деле доказательствам.

Предусмотренных статьей 288 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации оснований для отмены обжалуемых в кассационном порядке судебных актов не имеется, в связи с чем, кассационные жалобы удовлетворению не подлежат.

Руководствуясь статьями 284-289 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд

ПОСТАНОВИЛ:

решение Арбитражного суда города Москвы от 27.04.2021 и постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 29.09.2021 по делу N А40-41223/20 оставить без изменения, кассационные жалобы - без удовлетворения.