Постановление Арбитражного суда Московского округа от 22 июня 2022 г. N Ф05-10422/22 по делу N А40-169677/2021

город Москва

22 июня 2022 г.

Дело N А40-169677/21

Резолютивная часть постановления объявлена 15 июня 2022 года.

Полный текст постановления изготовлен 22 июня 2022 года.

Арбитражный суд Московского округа в составе:

председательствующего-судьи Кузнецова В.В.,

судей: Петропавловской Ю.С., Шевченко Е.Е.,

при участии в заседании:

от заявителя: Самарин А.В., доверенность от 11.01.2022; Смирнов П.В., доверенность от 16.12.2021;

от заинтересованного лица: представитель не явился, извещен;

рассмотрев 15 июня 2022 года в судебном заседании кассационную жалобу

заинтересованного лица - Центральной энергетической таможни

на решение от 21 октября 2021 года

Арбитражного суда города Москвы,

на постановление от 18 февраля 2022 года

Девятого арбитражного апелляционного суда

по делу N А40-169677/21

по заявлению ООО "Славянск ЭКО"

об оспаривании решений и действий

к Центральной энергетической таможне,

УСТАНОВИЛ:

ООО "Славянск ЭКО" (далее - общество) обратилось в Арбитражный суд города Москвы с заявлением к Центральной энергетической таможне (далее - таможня, таможенный орган) о признании незаконным и отмене решения от 25.05.2021 N РКТ-10006060-21/000303, о признании незаконными действий по корректировке сведений, заявленных в декларации на товары (далее - ДТ) N 10006060/250521/0050707, о признании незаконным и отмене решения от 09.07.2021 о внесении изменений в сведения, заявленные в ДТ N 10006060/051120/0104138, о признании незаконными действий по корректировке сведений, заявленных в ДТ N 10006060/051120/0104138, о признании незаконным и отмене решения от 26.05.2021 N РКТ-10006060-21/000304, о признании незаконными действий по корректировке сведений, заявленных в ДТ N 10006060/250521/0050757, о признании незаконным и отмене решения от 08.06.2021 N РКТ-10006060-21/000336, о признании незаконными действий по корректировке сведений, заявленных в ДТ N 10006060/080621/0056378, о признании незаконным и отмене решения от 09.06.2021 N РКТ-10006060-21/000343, о признании незаконными действий по корректировке сведений, заявленных в ДТ N 10006060/090621/0056718, о признании незаконным и отмене решения от 10.06.2021 N РКТ-10006060-21/000345, о признании незаконными действий по корректировке сведений, заявленных в ДТ N 10006060/100621/0057327, о признании незаконным и отмене решения от 16.06.2021 N РКТ-10006060-21/000356, о признании незаконными действий по корректировке сведений, заявленных в ДТ N 10006060/150621/0058858, о признании незаконным и отмене решения от 21.06.2021 N РКТ-10006060-21/000375, о признании незаконными действий по корректировке сведений, заявленных в ДТ N 10006060/210621/0061182, о признании незаконным и отмене решения от 26.06.2021 N РКТ-10006060-21/000380, о признании незаконными действий по корректировке сведений, заявленных в ДТ N 10006060/260621/0063241, о признании незаконным и отмене решения от 06.07.2021 N РКТ-10006060-21/000398, о признании незаконными действий по корректировке сведений, заявленных в ДТ N 10006060/060721/0067278.

Решением Арбитражного суда города Москвы от 21 октября 2021 года заявленные требования удовлетворены.

Постановлением Девятого арбитражного апелляционного суда от 18 февраля 2022 года решение суда первой инстанции оставлено без изменения.

Не согласившись с принятыми по делу судебными актами, Центральная энергетическая таможня обратилась с кассационной жалобой, в которой просит решение и постановление отменить и принять по делу новый судебный акт об отказе в удовлетворении заявленных требований.

Заявитель жалобы считает судебные акты незаконными и необоснованными, как принятые с неправильным применением норм материального и процессуального права.

Заинтересованное лицо, извещенное надлежащим образом о месте и времени рассмотрения кассационной жалобы, своего представителя в судебное заседание суда кассационной инстанции не направило, что в силу части 3 статьи 284 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации не является препятствием для рассмотрения дела в его отсутствие.

В судебном заседании суда кассационной инстанции представители заявителя возражали против удовлетворения кассационной жалобы.

Изучив материалы дела, обсудив доводы кассационной жалобы, выслушав представителей заявителя, проверив в порядке статьи 286 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации правильность применения судами первой и апелляционной инстанций норм материального и процессуального права, кассационная инстанция не находит оснований для изменения или отмены обжалуемых судебных актов в связи со следующим.

Как следует из материалов дела и установлено судами первой и апелляционной инстанций, во исполнение контракта от 09.09.2020 N ЕСО 09-092020/151 ЕХР общество для вывоза в таможенной процедуре экспорта товара: "Смесь битумная дорожная", изготовленная по ТУ 19.20.42-028-92316478-2020 поданы таможенному органу, с применением временного периодического таможенного декларирования, временные ДТ.

При подаче временных ДТ обществом указан код 2715 00 000 0 Товарной номенклатуры внешнеэкономической деятельности Евразийского экономического союза и Единого таможенного тарифа Евразийского экономического союза, утвержденной решением Совета Евразийской экономической комиссии от 16.07.2012 N 54 (далее - ТН ВЭД ЕАЭС). В графе 31 ДТ "Грузовые места и описание товаров" обществом указано: "Смесь битумная дорожная является жидким битумом (гудроном), произведенным из сырья нефтяного происхождения и представляет собой однородный продукт, полученный на модифицированной установке вакуумной перегонки мазута. Представляет собой битум (гудрон) с очень тяжелым растворителем, полученный в едином непрерывном процессе производства. Смесь битумная дорожная, применяется в качестве вяжущего материала для устройства дорожных покрытий. Фракционный состав по методу ISO 3405 (эквивалентному методу ASTM D 86): температура начала кипения °С, процент отогнанного продукта при температуре 250°С, 300°С, 350°С, температура конца кипения °С, индекс пенетрации (метод иглы) при температуре 25°С, определенный по методу EN 1426, не менее 400, содержание остатка, полученного при перегонке при пониженном давлении по методу ASTM D 1160, составляет не менее 60 масс. %, индекс пенетрации остатка (метод иглы) при температуре 25°С, определенный по методу EN 1426, менее 400. Производитель - общество, ТУ 19.20.42-028-92316478-2020".

В соответствии с Пояснениями, рекомендованными к применению Коллегией Евразийской экономической комиссии от 07.11.2017 N 21 "О Пояснениях к единой Товарной номенклатуре внешнеэкономической деятельности Евразийского экономического союза" (далее - Пояснения к ТН ВЭД ЕАЭС), к товарной позиции ТН ВЭД ЕАЭС 2715 "Смеси битумные на основе природного асфальта, природного битума, нефтяного битума, минеральных смол или пека минеральных смол (например, битумные мастики, асфальтовые смеси для дорожных покрытий)", все битумные продукты товарной позиции 2715 (в том числе товарная позиция 2715 00 000 0) имеют следующие отличительные характеристики: "пенетрации (метод иглы) при температуре 25°С, определенная по методу EN 1426, не менее 400, остаток после перегонки, проводимой при пониженном давлении, составляет не менее 60 мас. % и имеет пенетрацию (метод иглы) при температуре 25°С, определенную по методу EN 1426, менее 400".

Суды установили, что обществом подана временная ДТ N 10006060/051120/0104138.

Таможенным органом проведена таможенная экспертиза товара по ДТ, которая проводилась Региональным филиалом ЦЭКТУ г. Ростов-на-Дону. Выпущено заключение таможенного эксперта, в соответствии с которым таможенным экспертом определены следующие значения физико-химических характеристик товара: пенетрация при 25°С остатка после перегонки вакуумной дистилляцией при пониженном давлении (5 мм рт. ст.) по методу EN 1426: более 430 (ед. изм. 0,1 мм). Таможенным экспертом указано на несоответствие заявленных в ДТ физико-химических характеристиках и отнесении спорного товара к тяжелым дистиллятам, жидким топливам, мазутам товарной позиции 2710 ТН ВЭД ЕАЭС.

Основанием отнесения таможенным органом спорного товара к тяжелым дистиллятам, жидким топливам, мазутам товарной позиции 2710 ТН ВЭД ЕАЭС явилось значение показателя пенетрации при 25°С остатка после перегонки вакуумной дистилляцией при пониженном давлении по методу EN 1426: более 430.

В соответствии с заключениями таможенного эксперта от 09.03.2021 N 12406001/0003197 и от 01.12.2020 N 12406001/0029319 таможенным органом принято решение от 25.05.2021 N РКТ-10006060-21/000303 по классификации вывозимого товара и требование о внесении изменений в сведения, заявленные в ДТ, до выпуска товара.

На основании требования таможенного органа общество внесло изменения в ДТ N 10006060/250521/0050707.

Для проведения независимой экспертизы общество обратилось к независимому эксперту - испытательная лаборатория "Филиал "Регион ЮГ" АО "Бюро Веритас Русь", которой проведен независимый отбор проб товара с декларируемой партии товара и проведен лабораторный химический анализ проб - выпущен протокол испытаний от 25.12.2020 N 7315, в соответствии с которым заявленная партия товара имеет следующие фактические физико-химические характеристики: пенетрация при 25°С остатка после перегонки вакуумной дистилляцией при пониженном давлении (5 мм рт. ст.) по методу EN 1426: 271 (ед. изм. 0,1 мм).

В соответствии с протоколом испытаний заявленный товар полностью соответствует заявленному обществом коду товарной позиции ТН ВЭД ЕАЭС 2715 00 000 0.

Испытания независимой испытательной лаборатории прямо опровергают заключение таможенного эксперта.

Таможенным органом вынесено решение от 09.07.2021 о внесении изменений (дополнений) в сведения, заявленные в ДТ N 10006060/051120/0104138, согласно которому обществу предложено в срок до 02.07.2021 представить корректировки на товары. Основания для внесения изменения не указаны.

Подана временная ДТ N 10006060/031220/0114465.

Таможенным органом проведена таможенная экспертиза товара по ДТ, которая проводилась Региональным филиалом ЦЭКТУ г. Ростов-на-Дону. Выпущено заключение таможенного эксперта, в соответствии с которым таможенным экспертом определены следующие значения физико-химических характеристик товара: пенетрация при 25°С остатка после перегонки вакуумной дистилляцией при пониженном давлении (5 мм рт. ст.) по методу EN 1426: более 430 (ед. изм. 0,1 мм).

Таможенным экспертом указано на несоответствие заявленных в ДТ физико-химических характеристиках и отнесении спорного товара к тяжелым дистиллятам, жидким топливам, мазутам товарной позиции 2710 ТН ВЭД ЕАЭС.

Основанием отнесения таможенным органом спорного товара к тяжелым дистиллятам, жидким топливам, мазутам товарной позиции 2710 ТН ВЭД ЕАЭС явилось значение показателя пенетрации при 25°С остатка после перегонки вакуумной дистилляцией при пониженном давлении по методу EN 1426: более 430.

В соответствии с заключением таможенного эксперта от 18.01.2021 N 12406001/0032549 таможенным органом принято решение от 26.05.2021 N РКТ-10006060-21/000304 по классификации вывозимого товара и требование о внесении изменений в сведения, заявленные в ДТ, до выпуска товара.

На основании требования таможенного органа общество внесло изменения в ДТ N 10006060/250521/0050757.

Общество не согласилось с результатами таможенной экспертизы и обратилось для проведения независимой экспертизы качества товара к независимому эксперту.

Так, для проведения независимой экспертизы общество обратилось к независимому эксперту - компании АО "Петролиум Аналистс" (ИНН 7731255977) (компания Saybolt Core Lab), сайт: www.saybolt.ru. Компания Saybolt Core Lab является мировой независимой лабораторией, является членом таких международных организаций как: Международная Организация по Стандартизации - ISO (International Organization for Standartization); Американское Общество по Тестированию Материалов - ASTM (American Society of Testing Materials); Лондонский Нефтяной Институт - IP (Institute of Petroleum); Федерация Ассоциаций по жирам, растительным маслам и масличным культурам - FOSFA (Federation of Oils, Seeds and Fats Associations); Торговая Ассоциация по зерновым культурам и пищевым продуктам - GAFTA (Grain and Food Trade Association); Лондонская Ассоциация по сахару - The Sugar Associationof London; Американское Общество Нефтехимиков - AOCS (AmericanOil Chemists Society); Ассоциация по инспекциям химических грузов - CCIA (Chemical Cargo Inspection Association); Международная Федерация Инспекционных Компаний - IFIA (International Federation of Inspection Agencies).

AO "Петролиум Аналистс" (компания Saybolt Core Lab) имеет действующий аттестат аккредитации испытательной лаборатории для проведения испытаний образцов нефтепродуктов на территории Российской Федерации.

АО "Петролиум Аналистс" (компания Saybolt Core Lab) проведен независимый отбор проб товара с декларируемой партии товара и проведен лабораторный химический анализ проб - выпущен отчет о результатах испытаний N 26045/05127000/21, в соответствии с которым заявленная партия товара имеет следующие фактические физико-химические характеристики: пенетрация при 25°С остатка после перегонки вакуумной дистилляцией при пониженном давлении (5 мм рт. ст.) по методу EN 1426: 384 (ед. изм. 0,1 мм).

В соответствии с отчетом о результатах испытаний АО "Петролиум Аналистс" (компания Saybolt Core Lab) заявленный товар полностью соответствует заявленному коду товарной позиции 2715 00 000 0 ТН ВЭД ЕАЭС.

Отчет о результатах испытаний независимой испытательной лаборатории АО "Петролиум Аналистс" (компания Saybolt Core Lab) прямо опровергает заключение таможенного эксперта.

Подана временная ДТ N 10006060/111220/0117646.

Таможенным органом проведена таможенная экспертиза товара по ДТ, которая проводилась региональным филиалом ЦЭКТУ г. Ростов-на-Дону.

Выпущено заключение таможенного эксперта, в соответствии с которым таможенным экспертом определены следующие значения физико-химических характеристик товара: пенетрация при 25°С остатка после перегонки вакуумной дистилляцией при пониженном давлении (5 мм рт. ст.) по методу EN 1426: более 430 (ед. изм. 0,1 мм). Таможенным экспертом указано о несоответствии заявленных в ДТ физико-химических характеристиках и отнесении спорного товара к тяжелым дистиллятам, жидким топливам, мазутам товарной позиции 2710 ТН ВЭД ЕАЭС.

Основанием отнесения таможенным органом спорного товара к тяжелым дистиллятам, жидким топливам, мазутам товарной позиции 2710 ТН ВЭД ЕАЭС явилось значение показателя пенетрации при 25°С остатка после перегонки вакуумной дистилляцией при пониженном давлении по методу EN 1426: более 430.

В соответствии с заключением таможенного эксперта от 20.01.2021 N 12406001/0032550 таможенным органом принято решение от 08.06.2021 N РКТ-10006060-21/000336 по классификации вывозимого товара и требование о внесении изменений в сведения, заявленные в ДТ, до выпуска товара.

На основании требования таможенного органа общество внесло изменения в ДТ N 10006060/080621/0056378.

Общество не согласилось с результатами таможенной экспертизы и обратилось для проведения независимой экспертизы качества товара к независимому эксперту.

АО "Петролиум Аналистс" (компания Saybolt Core Lab) проведен независимый отбор проб товара с декларируемой партии товара и проведен лабораторный химический анализ проб - выпущен отчет о результатах испытаний N 26045/05057000/21, в соответствии с которым заявленная партия товара имеет следующие фактические физико-химические характеристики: пенетрация при 25°С остатка после перегонки вакуумной дистилляцией при пониженном давлении (5 мм рт. ст.) по методу EN 1426:288 (ед. изм. 0,1 мм).

В соответствии с отчетом о результатах испытаний АО "Петролиум Аналистс" (компания Saybolt Core Lab) заявленный товар полностью соответствует заявленному коду товарной позиции 2715 00 000 0 ТН ВЭД ЕАЭС.

Отчет о результатах испытаний независимой испытательной лаборатории АО "Петролиум Аналистс" (компания Saybolt Core Lab) прямо опровергает заключение таможенного эксперта.

Подана временная ДТ N 10006060/151220/0118555.

Таможенным органом проведена таможенная экспертиза товара по декларации, которая проводилась Региональным филиалом ЦЭКТУ г. Ростов-на-Дону. Выпущено заключение таможенного эксперта, в соответствии с которым таможенным экспертом определены следующие значения физико-химических характеристик товара: пенетрация при 25°С остатка после перегонки вакуумной дистилляцией при пониженном давлении (5 мм рт. ст.) по методу EN 1426: более 430 (ед. изм. ОД мм). Таможенным экспертом указано о несоответствии заявленных в ДТ физико-химических характеристиках и отнесении спорного товара к тяжелым дистиллятам, жидким топливам, мазутам товарной позиции 2710 ТН ВЭД ЕАЭС.

Основанием отнесения таможенным органом спорного товара к тяжелым дистиллятам, жидким топливам, мазутам товарной позиции 2710 ТН ВЭД ЕАЭС явилось значение показателя пенетрации при 25°С остатка после перегонки вакуумной дистилляцией при пониженном давлении по методу EN 1426: более 430.

В соответствии с заключением таможенного эксперта от 09.02.2021 N 12406001/0000373 таможенным органом принято решение от 09.06.2021 N РКТ-10006060-21/000343 по классификации вывозимого товара и требование о внесении изменений в сведения, заявленные в ДТ, до выпуска товара.

На основании требования таможенного органа общество внесло изменения в ДТ N 10006060/090621/0056718.

Общество не согласилось с результатами таможенной экспертизы и обратилось для проведения независимой экспертизы качества товара к независимому эксперту.

АО "Петролиум Аналистс" (компания Saybolt Core Lab) проведен независимый отбор проб товара с декларируемой партии товара и проведен лабораторный химический анализ проб - выпущен отчет о результатах испытаний N 26045/05127000/21, в соответствии с которым заявленная партия товара имеет следующие фактические физико-химические характеристики: пенетрация при 25°С остатка после перегонки вакуумной дистилляцией при пониженном давлении (5 мм рт. ст.) по методу EN 1426: 205 (ед. изм. 0,1 мм).

В соответствии с отчетом о результатах испытаний АО "Петролиум Аналистс" (компания Saybolt Core Lab) заявленный товар полностью соответствует заявленному коду товарной позиции 2715 00 000 0 ТН ВЭД ЕАЭС.

Отчет о результатах испытаний независимой испытательной лаборатории АО "Петролиум Аналистс" (компания Saybolt Core Lab) прямо опровергает заключение таможенного эксперта.

Подана временная ДТ N 10006060/151220/0118573.

Таможенным органом проведена таможенная экспертиза товара по декларации, которая проводилась Региональным филиалом ЦЭКТУ г. Ростов-на-Дону. Выпущено заключение таможенного эксперта, в соответствии с которым таможенным экспертом определены следующие значения физико-химических характеристик товара: пенетрация при 25°С остатка после перегонки вакуумной дистилляцией при пониженном давлении (5 мм рт. ст.) по методу EN 1426: более 430 (ед. изм. 0,1 мм).

Таможенным экспертом указано о несоответствии заявленных в ДТ физико-химических характеристиках и отнесении спорного товара к тяжелым дистиллятам, жидким топливам, мазутам товарной позиции 2710 ТН ВЭД ЕАЭС.

Основанием отнесения таможенным органом спорного товара к тяжелым дистиллятам, жидким топливам, мазутам товарной позиции 2710 ТН ВЭД ЕАЭС явилось значение показателя пенетрации при 25°С остатка после перегонки вакуумной дистилляцией при пониженном давлении по методу EN 1426: более 430.

В соответствии с заключением таможенного эксперта от 09.02.2021 N 12406001/0000372 таможенным органом принято решение от 10.06.2021 N РКТ-10006060-21/000345 по классификации вывозимого товара и требование о внесении изменений в сведения, заявленные в ДТ, до выпуска товара.

Таким образом, общество внесло изменения в ДТ N 10006060/100621/0057327.

Общество не согласилось с результатами таможенной экспертизы и обратилось для проведения независимой экспертизы качества товара к независимому эксперту.

АО "Петролиум Аналистс" (компания Saybolt Core Lab) проведен независимый отбор проб товара с декларируемой партии товара и проведен лабораторный химический анализ проб - выпущен отчет о результатах испытаний N 26045/05127000/21, в соответствии с которым заявленная партия товара имеет следующие фактические физико-химические характеристики: пенетрация при 25°С остатка после перегонки вакуумной дистилляцией при пониженном давлении (5 мм рт. ст.) по методу EN 1426: 370 (ед.изм. 0,1 мм).

Таким образом, в соответствии с отчетом о результатах испытаний АО "Петролиум Аналистс" (компания Saybolt Core Lab) заявленный товар полностью соответствует заявленному коду товарной позиции 2715 00 000 0 ТН ВЭД ЕАЭС.

Отчет о результатах испытаний независимой испытательной лаборатории АО "Петролиум Аналистс" (компания Saybolt Core Lab) прямо опровергает заключение таможенного эксперта.

Подана временная ДТ N 10006060/181220/0120305.

Таможенным органом проведена таможенная экспертиза товара по декларации, которая проводилась Региональным филиалом ЦЭКТУ г. Ростов-на-Дону. Выпущено заключение таможенного эксперта, в соответствии с которым таможенным экспертом определены следующие значения физико-химических характеристик товара: пенетрация при 25°С остатка после перегонки вакуумной дистилляцией при пониженном давлении (5 мм рт. ст.) по методу EN 1426: более 430 (ед. изм. 0,1 мм). Таможенным экспертом указано о несоответствии заявленных в ДТ физико-химических характеристиках и отнесении спорного товара к тяжелым дистиллятам, жидким топливам, мазутам товарной позиции 2710 ТН ВЭД ЕАЭС.

Основанием отнесения таможенным органом спорного товара к тяжелым дистиллятам, жидким топливам, мазутам товарной позиции 2710 ТН ВЭД ЕАЭС явилось значение показателя пенетрации при 25°С остатка после перегонки вакуумной дистилляцией при пониженном давлении по методу EN 1426: более 430.

В соответствии с заключением таможенного эксперта от 09.02.2021 N 12406001/0000367 таможенным органом принято решение от 16.06.2021 N РКТ-10006060-21/000356 по классификации вывозимого товара и требование о внесении изменений в сведения, заявленные в ДТ, до выпуска товара.

Общество внесло изменения в ДТ N 10006060/150621/0058858.

Общество не согласилось с результатами таможенной экспертизы и обратилось для проведения независимой экспертизы качества товара к независимому эксперту.

Для проведения независимой экспертизы общество обратилось к независимому эксперту - компании АО "СЖС Восток Лимитед" (ИНН 7703007980) сайт: https://www.sgs.ru/. Компания АО "СЖС Восток Лимитед" является мировой независимой лабораторией.

АО "СЖС Восток Лимитед" проведен независимый отбор проб товара с декларируемой партии товара и проведен лабораторный химический анализ проб - выпущен аналитический отчет о проведении арбитражных испытаний от 11.06.2021 N 21-02390.018, в соответствии с которым заявленная партия товара имеет следующие фактические физико-химические характеристики: пенетрация при 25°С остатка после перегонки вакуумной дистилляцией при пониженном давлении (5 мм рт. ст.) по методу EN 1426: 353 (ед. изм. 0,1 мм).

В соответствии с отчетом о результатах испытаний АО "СЖС Восток Лимитед" заявленный товар полностью соответствует заявленному коду товарной позиции 2715 00 000 0 ТН ВЭД ЕАЭС.

Отчет о результатах испытаний независимой испытательной лаборатории АО "СЖС Восток Лимитед" прямо опровергает заключение таможенного эксперта.

Подана временная ДТ N 10006060/251220/0123168.

Таможенным органом проведена таможенная экспертиза товара по декларации, которая проводилась Региональным филиалом ЦЭКТУ г. Ростов-на-Дону. Выпущено заключение таможенного эксперта, в соответствии с которым таможенным экспертом определены следующие значения физико-химических характеристик товара: пенетрация при 25°С остатка после перегонки вакуумной дистилляцией при пониженном давлении (5 мм рт. ст.) по методу EN 1426: более 430 (ед. изм. 0,1 мм). Таможенным экспертом указано о несоответствии заявленных в ДТ физико-химических характеристиках и отнесении спорного товара к тяжелым дистиллятам, жидким топливам, мазутам товарной позиции 2710 ТН ВЭД ЕАЭС.

Основанием отнесения таможенным органом спорного товара к тяжелым дистиллятам, жидким топливам, мазутам товарной позиции 2710 ТН ВЭД ЕАЭС явилось значение показателя пенетрации при 25°С остатка после перегонки вакуумной дистилляцией при пониженном давлении по методу EN 1426: более 430.

В соответствии с заключением таможенного эксперта от 09.02.2021 N 12406001/0000338 таможенным органом принято решение от 21.06.2021 N РКТ-10006060-21/000375 по классификации вывозимого товара и требование о внесении изменений в сведения, заявленные в ДТ, до выпуска товара.

На основании требования таможенного органа общество внесло изменения в ДТ N 10006060/210621/0061182.

Общество не согласилось с результатами таможенной экспертизы и обратилось для проведения независимой экспертизы качества товара к независимому эксперту.

Для проведения независимой экспертизы общество обратилось к независимому эксперту - компании АО "СЖС Восток Лимитед" (ИНН 7703007980), сайт: https://www.sgs.ru/. Компания АО "СЖС Восток Лимитед" является мировой независимой лабораторией.

АО "СЖС Восток Лимитед" проведен независимый отбор проб товара с декларируемой партии товара и проведен лабораторный химический анализ проб - выпущен аналитический отчет о проведении арбитражных испытаний от 11.06.2021 N 21-02390.012, в соответствии с которым заявленная партия товара имеет следующие фактические физико-химические характеристики: пенетрация при 25°С остатка после перегонки вакуумной дистилляцией при пониженном давлении (5 мм рт. ст.) по методу EN 1426: 351 (ед. изм. 0,1 мм).

В соответствии с отчетом о результатах испытаний АО "СЖС Восток Лимитед" заявленный товар полностью соответствует заявленному коду товарной позиции 2715 00 000 0 ТН ВЭД ЕАЭС.

Отчет о результатах испытаний независимой испытательной лаборатории АО "СЖС Восток Лимитед" прямо опровергает заключение таможенного эксперта.

Подана временная ДТ N 10006060/251220/0123214.

Таможенным органом проведена таможенная экспертиза товара по декларации, которая проводилась Региональным филиалом ЦЭКТУ г. Ростов-на-Дону. Выпущены заключения таможенного эксперта, в соответствии с которыми таможенным экспертом определены следующие значения физико-химических характеристик товара: пенетрация при 25°С остатка после перегонки вакуумной дистилляцией при пониженном давлении (5 мм рт. ст.) по методу EN 1426: более 430 (ед. изм. 0,1 мм). Таможенным экспертом указано о несоответствии заявленных в ДТ физико-химических характеристиках и отнесении спорного товара к тяжелым дистиллятам, жидким топливам, мазутам товарной позиции 2710 ТН ВЭД ЕАЭС.

Основанием отнесения таможенным органом спорного товара к тяжелым дистиллятам, жидким топливам, мазутам товарной позиции 2710 ТН ВЭД ЕАЭС явилось значение показателя пенетрации при 25°С остатка после перегонки вакуумной дистилляцией при пониженном давлении по методу EN 1426: более 430.

В соответствии с заключениями таможенного эксперта от 04.02.2021 N 12406001/0000352, -360, -364 и от 17.02.2021 N -1304, N -1327 таможенным органом принято решение от 26.06.2021 N РКТ-10006060-21/000380 по классификации вывозимого товара и требование о внесении изменений в сведения, заявленные в ДТ, до выпуска товара.

На основании требования таможенного органа общество внесло изменения в ДТ N 10006060/260621/0063241.

Общество не согласилось с результатами таможенных экспертиз и обратилось для проведения независимой экспертизы качества товара к независимому эксперту.

АО "Петролиум Аналистс" (компания Saybolt Core Lab) проведен независимый отбор проб товара с декларируемой партии товара и проведен лабораторный химический анализ проб - выпущен отчет о результатах испытаний N 26045/05266000/21, в соответствии с которым заявленная партия товара имеет следующие фактические физико-химические характеристики: пенетрация при 25°С остатка после перегонки вакуумной дистилляцией при пониженном давлении (5 мм рт. ст.) по методу EN 1426: 387 (ед. изм. 0,1 мм).

Таким образом, в соответствии с отчетом о результатах испытаний АО "Петролиум Аналистс" (компания Saybolt Core Lab) заявленный товар полностью соответствует заявленному коду товарной позиции 2715 00 000 0 ТН ВЭД ЕАЭС.

Отчет о результатах испытаний независимой испытательной лаборатории АО "Петролиум Аналистс" (компания Saybolt Core Lab) прямо опровергает заключения таможенного эксперта.

Подана временная ДТ N 10006060/080121/0000689.

Таможенным органом проведена таможенная экспертиза товара по декларации, которая проводилась Региональным филиалом ЦЭКТУ г. Ростов-на-Дону. Выпущено заключение таможенного эксперта, в соответствии с которым таможенным экспертом определены следующие значения физико-химических характеристик товара: пенетрация при 25°С остатка после перегонки вакуумной дистилляцией при пониженном давлении (5 мм рт. ст.) по методу EN 1426: более 430 (ед. изм. 0,1 мм). Таможенным экспертом указано о несоответствии заявленных в ДТ физико-химических характеристиках и отнесении спорного товара к тяжелым дистиллятам, жидким топливам, мазутам товарной позиции 2710 ТН ВЭД ЕАЭС.

Основанием отнесения таможенным органом спорного товара к тяжелым дистиллятам, жидким топливам, мазутам товарной позиции 2710 ТН ВЭД ЕАЭС явилось значение показателя пенетрации при 25°С остатка после перегонки вакуумной дистилляцией при пониженном давлении по методу EN 1426: более 430.

В соответствии с заключением таможенного эксперта от 17.02.2021 N 12406001/0001327 таможенным органом принято решение от 06.07.2021 N РКТ-10006060-21/000398 по классификации вывозимого товара и требование о внесении изменений в сведения, заявленные в ДТ, до выпуска товара.

На основании требования таможенного органа общество внесло изменения в ДТ N 10006060/060721/0067278.

Общество не согласилось с результатами таможенной экспертизы и обратилось для проведения независимой экспертизы качества товара к независимому эксперту.

АО "Петролиум Аналистс" (компания Saybolt Core Lab) проведен независимый отбор проб товара с декларируемой партии товара и проведен лабораторный химический анализ проб - выпущен отчет о результатах испытаний N 26045/05266000/21, в соответствии с которым заявленная партия товара имеет следующие фактические физико-химические характеристики: пенетрация при 25°С остатка после перегонки вакуумной дистилляцией при пониженном давлении (5 мм рт. ст.) по методу EN 1426: 387 (ед. изм. 0,1 мм).

В соответствии с отчетом о результатах испытаний АО "Петролиум Аналистс" ИНН 7731255977 (компания Saybolt Core Lab) заявленный товар полностью соответствует заявленному коду товарной позиции ТН ВЭД ЕАЭС 2715 00 000 0.

Отчет о результатах испытаний независимой испытательной лаборатории АО "Петролиум Аналистс" (компания Saybolt Core Lab) прямо опровергает заключение таможенного эксперта.

Суды указали, что общество полагает, что классификация товара по указанному коду ТН ВЭД ЕАЭС не соответствует закону, нарушает его права и законные интересы в сфере внешнеэкономической деятельности путем увеличения размера таможенных платежей.

С учетом изложенного общество обратилось в Арбитражный суд города Москвы с соответствующим заявлением.

Удовлетворяя заявленные обществом требования, суды первой и апелляционной инстанций правомерно руководствовались следующим.

Согласно части 1 статьи 14 Федерального закона от 03.08.2018 N 289-ФЗ "О таможенном регулировании в Российской Федерации и о внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации" (далее - Федеральный закон N 289-ФЗ), для классификации товаров в целях применения мер таможенно-тарифного регулирования, вывозных таможенных пошлин, запретов и ограничений, мер защиты внутреннего рынка, ведения таможенной статистики в Российской Федерации применяется ТН ВЭД ЕАЭС.

В силу статьи 19 Таможенного кодекса Евразийского экономического союза (далее - ТК ЕАЭС), ТН ВЭД ЕАЭС является системой описания и кодирования товаров, которая используется для классификации товаров в целях применения мер таможенно-тарифного регулирования, вывозных таможенных пошлин, запретов и ограничений, мер защиты внутреннего рынка, ведения таможенной статистики

При классификации товара применяются Пояснения к ТН ВЭД ЕАЭС рекомендованные к применению Коллегией Евразийской экономической комиссии от 07.11.2017 N 21 "О Пояснениях к единой Товарной номенклатуре внешнеэкономической деятельности Евразийского экономического союза" (далее - Пояснения к ТН ВЭД ЕАЭС).

Согласно Основным правилам интерпретации ТН ВЭД ЕАЭС (далее - ОПИ ТН ВЭД) 1, названия разделов, групп и подгрупп приводятся только для удобства использования ТН ВЭД ЕАЭС; для юридических целей классификация товаров в ТН ВЭД ЕАЭС осуществляется исходя из текстов товарных позиций и соответствующих примечаний к разделам или группам.

ОПИ 6 установлено, что для юридических целей классификация товаров в субпозициях товарной позиции должна осуществляться в соответствии с наименованиями субпозиций и примечаниями, имеющими отношение к субпозициям, а также, mutatis mutandis, положениями вышеупомянутых Правил при условии, что лишь субпозиции на одном уровне являются сравнимыми. Для целей настоящего Правила также могут применяться соответствующие примечания к разделам и группам, если в контексте не оговорено иное.

Суды указали, что согласно ГОСТ 2517-2012 "Межгосударственный стандарт. Нефть и нефтепродукты. Методы отбора проб", введенному в действие приказом Росстандарта от 29.11.2012 N 1448-ст (далее - ГОСТ 2517-2012), на который ссылалась таможня, в частности согласно пункту 4.10.3, если судно загружено одним видом нефти или нефтепродуктом одной марки, то объединенную пробу составляют смешением объединенных проб каждого танка вместимостью 1.000 м и более и не менее 25% числа всех танков вместимостью менее 1.000 м, включая танки, которые загружаются в начале и в конце налива. Объединенную пробу для судна составляют смешением объединенных проб из отдельных танков пропорционально объему продукта в каждом из этих танков.

В соответствии с Порядком отбора таможенными органами Российской Федерации проб (образцов) товаров для проведения таможенной экспертизы, утвержденным приказом ФТС России от 20.11.2014 N 2264 "Об утверждении Порядка отбора таможенными органами Российской Федерации проб (образцов) товаров для проведения таможенной экспертизы, Порядка приостановления срока проведения таможенной экспертизы" (далее - Порядок N 2264), товар, расфасованный в потребительских упаковках свыше 1.000 граммов, предоставляется для проведения экспертных исследований в количестве одной упаковки.

Согласно пункту 6.2 ГОСТ 2517-2012, объединенную пробу нефти или нефтепродукта делят на две равные части. Одну часть пробы анализируют, другую - хранят опечатанной на случай разногласий в оценке качества нефти или нефтепродукта.

При транспортировании на судах объединенную пробу нефти или нефтепродукта делят на части с учетом числа получателей. Одну часть пробы анализируют, другую - хранят на случай разногласий в оценке качества нефти или нефтепродукта, остальные передают получателям.

При отгрузке нефти или нефтепродукта для экспорта морскими судами объединенную пробу делят на пять частей. Одну часть пробы анализируют, две части - хранят на случай разногласий в оценке качества. Две оставшиеся части пробы передают капитану судна. Одну из них хранят на судне, другую передают получателю.

Согласно пункту 4.10.3 ГОСТ 2517-2012, если судно загружено одним видом нефти или нефтепродуктом одной марки, то объединенную пробу составляют смешением объединенных проб каждого танка вместимостью 1.000 м и более и не менее 25% числа всех танков вместимостью менее 1.000 м, включая танки, которые загружаются в начале и в конце налива.

Объединенную пробу для судна составляют смешением объединенных проб из отдельных танков пропорционально объему продукта в каждом из этих танков.

В соответствии с Порядком N 2264, товар, расфасованный в потребительских упаковках свыше 1.000 граммов, предоставляется для проведения экспертных исследований в количестве одной упаковки.

Суды обоснованно отметили, что данный порядок таможенный орган также нарушил.

Суды установили, что из фотографий, представленных в заключениях таможенных экспертов, следует, товар представлен в упаковках по несколько банок, не с каждого танкера, а с каждого танка, что свидетельствует о нарушении порядка отбора образцов.

Таким образом, суды правомерно заключили, что отбор объединенной пробы в соответствии с ГОСТ 2517-2012 таможенный орган не производил, упаковка нефтепродуктов также проведена в нарушение Порядка N 2264.

Таможня не представила судам документы, предусмотренные Порядком N 2264, а именно: решение об отборе проб, акт об отборе проб, сведения об оборудовании для отбора проб, подтверждение наличия аттестации, аккредитации поверки, сопроводительных документов, содержащих сведения о свойствах, классе опасности токсичности, мерах безопасности, индивидуальных средствах защиты.

Разделом 4 ГОСТ 33136-2014 "Дороги автомобильные общего пользования. Битумы нефтяные дорожные вязкие. Метод определения глубины проникания иглы", введенного в действие приказом Федерального агентства по техническому регулированию и метрологии от 21.07.2015 N 917-ст, установлены требования к средствам измерений, вспомогательным устройствам, материалам, реактивам. При выполнении измерений среди прочего применяю следующие средства измерений, вспомогательные устройства и реактивы: пенетрометр по ГОСТ 1440 или аналогичные технические устройства, позволяющий проводить измерения описанным способом по данной методике; иглы пенетрационные в соответствии с рисунком 1 из коррозионно-стойкой стали по ГОС 5632 и ГОСТ 18143. Твердость игл - (55-61) НЯСэ, параметр шероховатости поверхности игл Ra<0,4 мкм; держатель иглы из латуни по ГОСТ 2060, ГОСТ 15527, ГОСТ 17711, из коррозионно-стойкой стали по ГОСТ 5632, из меди по ГОСТ 859; чашка (пенетрационная) цилиндрическая с плоским дном, внутренним диаметром (55 +/- 1 мм и внутренней высотой (35 +/- 1) мм из стали по ГОСТ 5632, латуни по ГОСТ 2060, ГОСТ 15527, ГОСТ 17711 или стеклянная из термостойкого стекла; чашка кристаллизационная по ГОСТ 25336 типа ЧКЦ или сосуд металлический плоскодонный вместимостью не менее 0,5 дм. Плоскодонный металлический сосуд и перфорированную полку изготовляют из коррозионно-стойкой стали по ГОСТ 5632 или других коррозионно-стойких материалов. Перфорированная полка располагается на расстоянии от 2 до 4 мм от дна сосуда. Высота сосуда должна быть не менее чем на 15 мм больше высоты пенетрационной чашки; баня водяная вместимостью не менее 10 дм (для термостатирования) с погрешностью поддержания температуры воды в бане не более 0,1°С В бане находится полка с отверстиями на расстоянии не менее 50 мм от дна и не менее 100 мм ниже уровня жидкости. При определении глубины проникания иглы при 0°С допускается применять баню меньшей вместимости; вода дистиллированная по ГОСТ 6709; сито с металлической сеткой N 07 по ГОСТ 6613 или другие сита с сеткой аналогичны: размеров; термометр ртутный стеклянный с ценой деления 0,1°С, погрешностью измерения не более 0,1°С и диапазоном измеряемых температур от минус 5°С до плюс 55°С, внешним диаметром стержня от 6 до 8 мм или аналогичные средства измерения, позволяющие проводить измерения в указанном диапазоне температур с требуемой точностью; секундомер диапазоном измерения от 0 до 60 с погрешностью не более 0,1 с; стержни тарировочные из коррозионно-стойкой стали по ГОСТ 5632, диаметром (10,0 +/- 0,1 мм и высотой (40,00 +/- 0,05), (50,00 +/- 0,05) и (63,00 +/- 0,05) мм; стакан фарфоровый или металлический для расплавления битума; палочка стеклянная или металлическая для перемешивания битума.

Судами установлено, что ни один из этих инструментов и веществ для исследования пенетрации таможня не применила.

Суды правомерно указали на то, что довод Центрального экспертно-криминалистического таможенного управления о сроке хранения пробы продукта "Смесь битумная дорожная ТУ 19.20.42-028-92316478-2020" в 4 месяца, сделанный на основании пункта 6.5 ГОСТ 2517-2012, является несостоятельным, поскольку условия применения международных стандартов, региональных стандартов, межгосударственных стандартов, региональных сводов правил, стандартов иностранных государств, сводов правил иностранных государств, в результате применения которых на добровольной основе обеспечивается соблюдение требований утвержденного технического регламента или которые содержат правила и методы исследований (испытаний) и измерений, в том числе правила отбора образцов, необходимые для применения и исполнения утвержденного технического регламента осуществления оценки соответствия, устанавливаются в соответствии с Федеральным законом от 27.12.2002 N 184-ФЗ "О техническом регулировании" (далее - Федеральный закон N 184-ФЗ).

Федеральным законом N 184-ФЗ, как правомерно отметили суды, не установлена обязательность применения межгосударственных стандартов конкретно в разрезе спорных правоотношений. Указанный таможенным органом срок в 4 месяца является рекомендательным, а не обязательным.

Суды правомерно указали, что другие межгосударственные и национальные стандарты Российской Федерации, а также ТУ 19.20.42-028-92316478-2020 устанавливают иной срок хранения продукта: ГОСТ 11955-82 "Битумы нефтяные дорожные жидкие" (пункт 7.2) устанавливает срок хранения продукта до 1 года. ГОСТ 22245-90 "Битумы нефтяные дорожные вязкие" (пункт 5.2) - 1 год, ТУ 19.20.42-028-92316478-2020 (пункт 6.3) устанавливает гарантийный срок хранения 12 месяцев с даты изготовления.

Суды отметили, что указанный срок хранения обусловлен тем, что поскольку продукт является остатком нефтепереработки (битумом с тяжелым растворителем в соответствии с Техническими условиями завода изготовителя на производство продукта "Смесь битумная дорожная"), такие продукты не могут претерпевать каких-либо физических или химических изменений при их хранении. Битумные продукты (битумы нефтяные дорожные, смеси битумные дорожные) практически не подвержены изменению качества в процессе хранения. Такие воздействия как нагревание до незначительной температуры до 60 градусов, охлаждение, встрясывание, воздействие солнечных лучей, воздействие кислорода воздуха при температуре до 60 градусов и прочие аналогичные воздействия, не могут привести ни к физическим, ни к химическим изменением подобных продуктов. Указанные продукты не подвержены старению, в них не происходят седиментационные процессы (осаждение частиц части продукта), продукт не содержит легкой части, которая могла бы испариться при нагревании, продукт не является химически активным веществом (не окисляется под действием кислорода воздуха при температуре до 200°С).

Также суды правомерно отметили, что срок хранения вещества заводом-изготовителем в ТУ 19.20.42-028-92316478 2020 "Смесь битумная дорожная" выбран в соответствии с требованиями Межгосударственных стандартов (ГОСТ) на данные типы продуктов.

Суды обоснованно заключили, что фактический срок хранения проб с пломбами ФТС России составляет менее года, а спорные физико-химические характеристики (глубина проникновения иглы по методу EN 1426) не могли измениться исходя из того, что товар является смесью битума с тяжелым растворителем, в связи с чем проведение экспертизы по образцам с пломбами ФТС России не противоречит нормативно-техническим документам.

Таким образом, суды первой и апелляционной инстанций пришли к обоснованному выводу об удовлетворении заявленных обществом требований.

При таких обстоятельствах суд кассационной инстанции находит выводы судов первой и апелляционной инстанций законными и обоснованными, сделанными при правильном применении норм материального и процессуального права, с установлением всех обстоятельств по делу, имеющих существенное значение для правильного разрешения спора по существу.

Доводы кассационной жалобы о нарушении судами норм материального права судебной коллегией суда кассационной инстанции отклоняются, поскольку основаны на неверном толковании этих норм.

Указанные в кассационной жалобе доводы были предметом рассмотрения и оценки судов при принятии обжалуемых актов. Каких-либо новых доводов кассационная жалоба не содержит, а приведенные в жалобе доводы не опровергают правильности принятых по делу судебных актов.

Доводы кассационной жалобы сводятся к переоценке имеющихся в деле доказательств, что в силу положений статьи 286 и части 2 статьи 287 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации выходит за пределы полномочий суда кассационной инстанции.

Нарушений судами первой и апелляционной инстанций норм материального и процессуального права, могущих повлиять на правильность принятых судами судебных актов либо влекущих безусловную отмену последних, судом кассационной инстанции не выявлено.

Учитывая изложенное, оснований, предусмотренных статьей 288 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, для изменения или отмены обжалуемых в кассационном порядке судебных актов, по делу не имеется.

Руководствуясь статьями 284 - 289 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда города Москвы от 21 октября 2021 года и постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 18 февраля 2022 года по делу N А40-169677/21 оставить без изменения, кассационную жалобу Центральной энергетической таможни - без удовлетворения.

Председательствующий судья

В.В. Кузнецов

Судьи

Ю.С. Петропавловская Е.Е. Шевченко