Постановление Арбитражного суда Московского округа от 5 июля 2022 г. N Ф05-12650/22 по делу N А40-237032/2021

г. Москва

5 июля 2022 г.

Дело N А40-237032/2021

Резолютивная часть постановления объявлена 28.06.2022.

Полный текст постановления изготовлен 05.07.2022.

Арбитражный суд Московского округа в составе:

председательствующего-судьи Петропавловской Ю.С.,

судей: Кузнецова В.В., Шевченко Е.Е.

при участии в заседании:

от АО "ЛОЭСК": Лисина И.Ю. по доверенности от 01.01.2022, паспорту;

от ФАС России: Карпусь П.Б. по доверенности от 27.04.2022, удостоверению, Демин А.С. по доверенности от 28.06.2022, удостоверению;

от ЛенРТК: Степанова С.Н. по доверенности от 10.01.2022, удостоверению;

от ПАО "Россети Ленэнерго": Целиков Д.В. по доверенности от 18.10.2021, паспорту, Шалманов Е.Г. по доверенности от 02.12.2020, паспорту;

рассмотрев 28.06.2022 в судебном заседании кассационные жалобы ЛенРТК и АО "ЛОЭСК"

на постановление от 28 марта 2022 года Девятого арбитражного апелляционного суда,

по делу N А40-237032/2021

по заявлению АО "ЛОЭСК"

к ФАС России

третьи лица: ЛенРТК, ПАО "Россети Ленэнерго",

о признании незаконным приказа,

УСТАНОВИЛ:

АО "ЛОЭСК - Электрические сети Санкт-Петербурга и Ленинградской области" (далее - АО "ЛОЭСК", Общество) обратилось в Арбитражный суд города Москвы с заявлением, в котором просило признать недействительным и отменить приказ ФАС России N 1170/21 от 26.10.2021 с момента его принятия, решение суда обратить к немедленному исполнению, с учетом принятых уточнений в порядке ст. 49 АПК РФ.

В качестве третьих лиц, не заявляющих самостоятельных требований относительно предмета спора, к участию в деле привлечены ЛенРТК, ПАО "Россети Ленэнерго".

Решением Арбитражного суда города Москвы от 08 февраля 2022 года заявленные требования удовлетворены в полном объеме.

Постановлением Девятого арбитражного апелляционного суда от 28 марта 2022 года решение Арбитражного суда города Москвы отменено, в удовлетворении заявления о признании незаконным и отмене приказа ФАС России N 1170/21 от 26.10.2021 отказано.

Не согласившись с выводами суда апелляционной инстанции, ЛенРТК и АО "ЛОЭСК" обратились в Арбитражный суд Московского округа с кассационными жалобами, в которых просят отменить судебный акт апелляционной инстанции как принятый с нарушением норм права.

В судебном заседании представители ЛенРТК и АО "ЛОЭСК" поддержали доводы, изложенные в кассационных жалобах. Представитель ФАС России возражал против удовлетворения кассационных жалоб по основаниям, изложенным в отзыве (приобщен к материалам дела). Представители ПАО "Россети Ленэнерго" возражали против удовлетворения кассационных жалоб по основаниям, изложенным в отзыве (приобщен к материалам дела).

Изучив материалы дела, обсудив доводы кассационных жалоб, выслушав представителей лиц, участвующих в деле, проверив в порядке статьи 286 АПК РФ правильность применения судами первой и апелляционной инстанций норм права, суд округа пришел к выводу об отсутствии оснований для отмены обжалуемых судебных актов ввиду следующего.

Как установлено судами и следует из материалов дела, в Ленинградской области органом исполнительной власти субъекта в области государственного регулирования тарифов является Комитет по тарифам и ценовой политике Ленинградской области, Положение о котором утверждено Постановлением Правительства Ленинградской области от 28.08.2013 N 274.

Тарифы на услуги по передаче электрической энергии по сетям на территории Ленинградской области на 2021 год первоначально утверждены Приказом Комитета от 30.12.2020 N 665-п "Об установлении тарифов на услуги по передаче электрической энергии по сетям Ленинградской области на 2021 год" (далее - Приказ Комитета N 665-п).

В последующем на основании Решения ФАС России от 04.05.2021 N СП/36389/21 приказом Комитета от 29.06.2021 N 71-п "О внесении изменений в приказ комитета по тарифам и ценовой политике Ленинградской области от 30 декабря 2020 года N 665-п "Об установлении тарифов на услуги по передаче электрической энергии по сетям Ленинградской области на 2021 год" (далее - Приказ Комитета N 71-п) необходимая валовая выручка АО "ЛОЭСК" на 2021 год была уменьшена на 3,77 млрд. рублей.

Решением ФАС России от 23.07.2021 N СП/61880/21, принятым по итогам досудебного урегулирования разногласий между ПАО "Россети Ленэнерго" и Комитетом, последнему было предписано увеличить необходимую валовую выручку ПАО "Россети Ленэнерго", утверждённую на 2021 год, и пересмотреть (уменьшить) индивидуальный тариф для АО "ЛОЭСК".

Во исполнение данного указания Комитетом принят приказ от 30.08.2021 N 98-п "О внесении изменений в приказ комитета по тарифам и ценовой политике Ленинградской области от 30 декабря 2020 года N665-п "Об установлении тарифов на услуги по передаче электрической энергии по сетям Ленинградской области на 2021 год" (далее - Приказ Комитета N 98-п), которым была увеличена необходимая валовая выручка ПАО "Россети Ленэнерго" на 2021 год на 3,777 млрд руб., однако не был пересмотрен индивидуальный тариф для АО "ЛОЭСК".

В связи с неисполнением ранее выданных предписаний ФАС России приняла решение N СП/84237/21 от 06.10.2021 о продлении срока исполнения предписания об уменьшении индивидуальных тарифов для АО "ЛОЭСК" до 01.11.2021, а также вынесла оспариваемый приказ ФАС России N 1170/21 от 26.10.2021, отменяющий индивидуальный тариф ЛОЭСК с 01.11.2021.

Общество, полагая, что у ФАС России отсутствовали полномочия на издание оспариваемого приказа ФАС России N 1170/21 от 26.10.2021 и что его издание направлено исключительно на преодоление выводов, установленных решением Ленинградского областного суда от 18.10.2021 по делу N3а-264/2021, которым был признан недействующим приказ Комитета N 665-п, действующий, как в первоначальной редакции, так и в редакции приказа Комитета N 71-п и приказа Комитета N 98-п, обратилось в арбитражный суд с соответствующим заявлением об оспаривании ненормативного акта.

Согласно части 1 статьи 198 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, граждане, организации и иные лица вправе обратиться в арбитражный суд с заявлением о признании недействительными ненормативных правовых актов, незаконными решений и действий (бездействия) органов, осуществляющих публичные полномочия, должностных лиц, если полагают, что оспариваемый ненормативный правовой акт, решение и действие (бездействие) не соответствуют закону или иному нормативному правовому акту и нарушают их права и законные интересы в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности, незаконно возлагают на них какие-либо обязанности, создают иные препятствия для осуществления предпринимательской и иной экономической деятельности.

В соответствии с частью 4 статьи 200 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, при рассмотрении дел об оспаривании ненормативных правовых актов, решений и действий (бездействия) органов, осуществляющих публичные полномочия, должностных лиц арбитражный суд в судебном заседании осуществляет проверку оспариваемого акта или его отдельных положений, оспариваемых решений и действий (бездействия) и устанавливает их соответствие закону или иному нормативному правовому акту, устанавливает наличие полномочий у органа или лица, которые приняли оспариваемый акт, решение или совершили оспариваемые действия (бездействие), а также устанавливает, нарушают ли оспариваемый акт, решение и действия (бездействие) права и законные интересы заявителя в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности.

Таким образом, для признания ненормативного правового акта, решения, действий, бездействия госоргана недействительным (незаконным) необходимо наличие одновременно двух обязательных условий: несоответствие данных акта, решения, действий, бездействия закону и нарушение ими прав и охраняемых законом интересов заявителя.

Удовлетворяя заявленные требования, суд первой инстанции исходил из отсутствия у ФАС России предусмотренных пунктом 2 Правил оснований для отмены приказа ЛенРТК от 30.12.2020 N 665-п.

Суд первой инстанции посчитал, что указанный приказ принят в пределах предоставленных Комитету полномочий, поскольку Комитет является уполномоченным органом на принятие тарифных решений.

Вместе с тем, апелляционный суд с указанными доводами не согласился исходя из следующего.

Апелляционный суд отметил, что на основании абзаца седьмого части 7 статьи 23.1 Федерального закона от 26.03.2003 N 35-ФЗ "Об электроэнергетике" решение органа исполнительной власти субъекта Российской Федерации, принятое им с превышением полномочий, установленных настоящим Федеральным законом, основами ценообразования в области регулируемых цен (тарифов) в электроэнергетике и правилами государственного регулирования (пересмотра, применения) цен (тарифов) в электроэнергетике, подлежит отмене в порядке, установленном Правительством Российской Федерации.

В соответствии с пунктом 1 Правил отмены решений органов исполнительной власти субъектов Российской Федерации в области государственного регулирования тарифов, а также решений органов местного самоуправления поселений или городских округов, принятых во исполнение переданных им полномочий по государственному регулированию тарифов на тепловую энергию, в сфере водоснабжения и водоотведения, утвержденных постановлением Правительства Российской Федерации от 03.03.2004 N 123 (далее - Правила) данный нормативный правовой акт определяет порядок отмены решений органов исполнительной власти субъектов Российской Федерации в области государственного регулирования тарифов, принятых с превышением полномочий, установленных нормативными правовыми актами, в том числе в сфере ценообразования в области электроэнергетики.

Согласно пункту 4 Правил основанием для рассмотрения вопроса об отмене тарифного решения органа исполнительной власти субъекта может являться имеющаяся в ФАС России информация о принятии такого решения с превышением установленных законом полномочий.

Приказом ФАС России от 21.08.2020 N 769/20 утвержден Административный регламент Федеральной антимонопольной службы по систематическому наблюдению за исполнением обязательных требований при осуществлении деятельности юридическими лицами, индивидуальными предпринимателями или при исполнении полномочий органами исполнительной власти субъектов Российской Федерации в области государственного регулирования цен (тарифов, надбавок) в сфере электроэнергетики (далее - Административный регламент), в соответствии с подпунктом 2 пункта 1.5 которого предметом государственного контроля /надзора) является, в том числе соблюдение органами исполнительной власти субъектов Российской Федерации в области государственного регулирования тарифов и субъектами электроэнергетики в процессе осуществления своей деятельности требований, установленных Федеральным законом "Об электроэнергетике", другими федеральными законами и иными нормативными правовыми актами Российской Федерации, к установлению и /или) применению пен (тарифов") в сфере электроэнергетики, в том числе в части определения достоверности, экономической обоснованности расходов и иных показателей, учитываемых при государственном регулировании цен (тарифов), экономической обоснованности фактического расходования средств при осуществлении регулируемой деятельности в сфере электроэнергетики, экономической обоснованности расходов на проведение мероприятий по технологическому присоединению объектов к электрическим сетям и правильности применения указанными субъектами регулируемых государством цен (тарифов) в электроэнергетике, платы за технологическое присоединение и (или) стандартизированных тарифных ставок, определяющих ее величину, правильности использования инвестиционных ресурсов, включаемых в регулируемые государством цены(тарифы).

В соответствии с подпунктом 3 пункта 1.11 Административного регламента результатом исполнения государственной функции является, в том числе отмена решений органов исполнительной власти субъектов Российской Федерации в области государственного регулирования тарифов об установлении цен (тарифов) в электроэнергетике, принятых с превышением полномочий и (или") с нарушением требований законодательства Российской Федерации.

При этом на основании пункта 3.9 Административного регламента Федеральная антимонопольная служба по результатам проведения государственного контроля, в случае выявления нарушения законодательства, действующего в области государственного регулирования цен (тарифов), в соответствии с настоящим Административным регламентом, выносит приказ об отмене решений органов исполнительной власти субъектов Российской Федерации в области государственного регулирования тарифов, принятых с превышением полномочий, установленных нормативными правовыми актами в сфере ценообразования в области электроэнергетики, и (или) принятых ими с нарушением законодательства Российской Федерации.

В свою очередь, пункт 3.10 Административного регламента устанавливает, что отмена решений в области государственного регулирования пен (тарифов) органов исполнительной власти субъектов Российской Федерации в соответствии с пунктом 3.9 настоящего Административного регламента осуществляется согласно Правилам отмены решений органов исполнительной власти субъектов Российской Федерации в области государственного регулирования тарифов, а также решений органов местного самоуправления поселений или городских округов, принятых во исполнение переданных им полномочий по государственному регулированию тарифов на тепловую энергию, в сфере водоснабжения и водоотведения, утвержденным постановлением Правительства Российской Федерации от 03.03.2004 N 123.

Таким образом, при наличии у ФАС России информации о тарифном решении органа регулирования субъекта Российской Федерации, при принятии которого были нарушены требования законодательства, ФАС России в соответствии с пунктом 4 Правил, пунктами 1.11, 3,9, 3.10 Административного регламента обязана принять меры к рассмотрению вопроса об отмене такого тарифного решения.

Следовательно, позиция о том, что само по себе наличие у органа регулирования права на принятие тарифного решения исключает возможность его отмены в соответствии с процедурой, установленной Правилами, противоречит нормам материального права.

Оценке подлежит законность принятия такого тарифного решения, которая состоит в том числе в соответствии тарифного решения требованиям законодательства.

Суд апелляционной инстанции пришел к выводу, что приказ ЛенРТК не соответствует таким требованиям.

Пунктом 81 утвержденных постановлением Правительства Российской Федерации от 29.12.2011 N 1178 Основ ценообразования в области регулируемых цен (тарифов) в электроэнергетике (далее _ Основы ценообразования N 1178) предусмотрено, что органы исполнительной власти субъектов Российской Федерации в области государственного регулирования тарифов в рамках указанных предельных уровней в соответствии с методическими указаниями, утверждаемыми Федеральной антимонопольной службой, устанавливают единые (котловые) тарифы.

На основании пункта 49 Методических указаний по расчёту регулируемых тарифов и цен на электрическую (тепловую) энергию на розничном (потребительском) рынке, утверждённых приказом ФСТ России от 06.08.2004 N 20-э/2, индивидуальные тарифы на услуги по передаче электрической энергии, которые территориальные сетевые организации оказывают друг другу, то есть для взаиморасчетов пары сетевых организаций (индивидуальные тарифы), определяются исходя из разности между тарифной выручкой сетевой организации - получателя услуги по передаче электрической энергии, получаемой ею от потребителей электрической энергии на всех уровнях напряжения, и необходимой валовой выручкой (с учетом расходов на оплату нормативных технологических потерь в сетях и средств, получаемых (оплачиваемых) от других сетевых организаций).

Таким образом, пересмотр НВВ регулируемой организации без соответствующего перерасчета индивидуальных тарифов является нарушением порядка расчета тарифов на услуги по передаче электрической энергии, определенным положениями пункта 81 Основ ценообразования N 1178 и пункта 49 указанных методических указаний.

Вместе с тем ЛенРТК установил НВВ АО "ЛОЭСК" в размере 1 639 431,08 руб, однако тариф для взаиморасчётов между ПАО "Россети Ленэнерго" и АО "ЛОЭСК" утверждён исходя из необходимой валовой выручки АО "ЛОЭСК" в размере 5 409 985,15 руб., что представляет собой нарушение вышеуказанных норм.

При таких обстоятельствах суд апелляционной инстанции пришел к выводу, что приказ ЛенРТК принят с нарушением законодательства, что является основанием для его отмены по процедуре, установленной Правилами.

Вопреки мнению АО "ЛОЭСК" и ЛенРТК выводы суда апелляционной инстанции основаны на обстоятельствах, установленных в результате оценки имеющихся в материалах дела доказательств, доводов лиц, участвующих в деле, с соблюдением требований АПК РФ, и на применении норм материального права с учетом таких обстоятельств.

Доводы кассационных жалоб АО "ЛОЭСК" и ЛенРТК, направленные на иную оценку обстоятельств дела, не могут быть приняты как состоятельные, поскольку их переоценка находится за пределами полномочий суда кассационной инстанции, определенных положениями статей 286, 287 АПК РФ.

Оснований, предусмотренных статьей 288 АПК РФ, для отмены постановления суда апелляционной инстанции не имеется.

Руководствуясь статьями 176, 284-289 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд

ПОСТАНОВИЛ:

постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 28 марта 2022 года по делу N А40-237032/2021 оставить без изменения, кассационные жалобы - без удовлетворения.

Председательствующий судья

Ю.С. Петропавловская

Судьи

В.В. Кузнецов Е.Е. Шевченко