Постановление Арбитражного суда Московского округа от 4 октября 2022 г. N Ф05-18242/22 по делу N А40-205322/2021

г. Москва

4 октября 2022 г.

Дело N А40-205322/2021

Резолютивная часть постановления объявлена 27 сентября 2022 года.

Полный текст постановления изготовлен 4 октября 2022 года.

Арбитражный суд Московского округа в составе:

председательствующего-судьи Латыповой Р.Р.,

судей Кузнецова В.В., Петропавловской Ю.С.,

при участии в заседании:

от заявителя: государственного унитарного предприятия города Москвы "Московский ордена Ленина и ордена Трудового Красного Знамени метрополитен имени В.И. Ленина" - Богобиев А.А., представитель по доверенности от 26 февраля 2020 года;

от заинтересованного лица: Управления Федеральной антимонопольной службы по городу Москве - Мещеряков Д.С., представитель по доверенности от 13 сентября 2022 года;

от третьего лица: извещено, представитель не явился;

рассмотрев 27 сентября 2022 года в судебном заседании кассационную жалобу государственного унитарного предприятия города Москвы "Московский ордена Ленина и ордена Трудового Красного Знамени метрополитен имени В.И. Ленина"

на решение от 27 января 2022 года

Арбитражного суда города Москвы,

на постановление от 26 апреля 2022 года

Девятого арбитражного апелляционного суда,

по делу N А40-205322/21,

по заявлению государственного унитарного предприятия города Москвы "Московский ордена Ленина и ордена Трудового Красного Знамени метрополитен имени В.И. Ленина"

к Управлению Федеральной антимонопольной службы по городу Москве

третье лицо: общество с ограниченной ответственностью "Модерн-Мебель"

о признании незаконными решения и предписания,

УСТАНОВИЛ:

решением Арбитражного суда города Москвы от 27 января 2022 года, оставленным без изменения постановлением Девятого арбитражного апелляционного суда от 26 апреля 2022 года, отказано в удовлетворении заявления государственного унитарного предприятия города Москвы "Московский ордена Ленина и ордена Трудового Красного Знамени метрополитен имени В.И. Ленина" (далее - заявитель, ГУП "Московский метрополитен") о признании незаконными решения и предписания Управления Федеральной антимонопольной службы по городу Москве (далее - антимонопольный орган, Московское УФАС России) от 31 августа 2021 года по делу N 077/07/00-15181/2021.

Не согласившись с выводами судов, ГУП "Московский метрополитен" обратилось в Арбитражный суд Московского округа с кассационной жалобой, в которой просит отменить судебные акты первой и апелляционной инстанции как принятые с нарушением норм права.

До рассмотрения кассационной жалобы по существу определением Арбитражного суда Московского округа от 27 сентября 2022 года произведена замена судьи Ананьиной Е.А. на судью Кузнецова В.В.

В судебном заседании представитель ГУП "Московский метрополитен" поддержал доводы, изложенные в кассационной жалобе. Представитель Московского УФАС России возражал против удовлетворения кассационной жалобы.

Изучив материалы дела, обсудив доводы кассационной жалобы, проверив в порядке статьи 286 АПК РФ правильность применения судами первой и апелляционной инстанций норм права, суд округа пришел к выводу о наличии оснований для отмены обжалуемых судебных актов ввиду следующего.

Как установлено судами и следует из материалов дела, ООО "Модерн-Мебель" признано победителем аукциона N 32110498112 на поставку письменных столов, кресел и тумб для ГУП "Московский метрополитен".

ООО "Модерн-Мебель" направил в адрес заказчика подписанный проект контракта и банковскую гарантию от 13 августа 2021 года N 26/2021, выданную ООО МИБ "Далена".

Протоколом признания участника уклонившимся от заключения договора от 19 августа 2021 года N 32110498112-4 ООО "Модерн-Мебель" признано уклонившимся от заключения договора в связи с несоответствием банковской гарантии требованиям закона и аукционной документации.

Решением Московского УФАС России от 31 августа 2021 года по делу N 077/07/00-15181/2021 в действиях заказчика установлены нарушения пункта 2 части 1 статьи 3 Федерального закона от 18 июля 2011 года N 223-ФЗ "О закупках товаров, работ, услуг отдельными видами юридических лиц" (далее - Закон о закупках), выразившиеся в неправомерном отклонении банковской гарантии от 13 августа 2021 года N 26/2021 и признании ООО "Модерн-Мебель" уклонившимся от заключения договора.

В целях устранения нарушений закона заявителю выдано предписание от 31 августа 2021 года по делу N 077/07/00-15181/2021.

Не согласившись с решением и предписанием антимонопольного органа, заявитель обратился в суд.

Отказывая в удовлетворении заявленных требований, суды исходили из того, что Банковская гарантия соответствует требованиям Гражданского кодекса РФ и Закона о закупках и оснований для отклонения представленной банковской гарантии у заказчика отсутствовали.

Между тем судами не учтено следующее.

В соответствии с пунктом 24 информационной карты документации аукциона в электронной форме, безотзывная банковская гарантия должна соответствовать требованиям статьи 45 Федерального закона от 05 апреля 2013 года N 44-ФЗ "О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд" (далее - Закон о контрактной системе).

Пунктом 25 документации по проведению аукциона в электронной форме предусмотрено, что требования к обеспечению гарантийных обязательств предусмотрены в размере 10% от начальной (максимальной) цены договора.

Также пунктом 9.3 проекта договора установлено обеспечение гарантийных обязательств в размере 84 704,81 руб., что составляет 10% от начальной (максимальной) цены Договора, предусмотренной документацией о закупке.

Согласно пункту 3.1 технического задания, являющегося неотъемлемой частью проекта Договора, гарантийный срок гарантии качества должен быть не менее 1 (одного) года с момента подписания уполномоченными представителями Сторон Акта приемки-передачи Товара.

В силу п. 4.15 проекта договора оформление Акта приемки-передачи поставленных товаров (за исключением отдельного этапа исполнения Договора) осуществляется после предоставления Поставщиком обеспечения гарантийного обязательства.

Как установили суды, представленная ООО "Модерн-Мебель" банковская гарантия от 13 августа 2021 года N 26/2021 содержит следующие условия:

1. Гарант по первому письменному требованию Бенефициара уплачивает Бенефициару любую денежную сумму, не превышающую сумму по настоящей Гарантии, указанную в п. 2 Гарантии, в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения Принципалом обязательств, предусмотренных Гражданско-правовым договором на поставку письменных столов, кресел и тумб, заключаемым между Принципалом и Бенефициаром на основании протокола подведения итогов процедуры от 5 августа 2021 года 32110498112, в том числе гарантийных обязательств, вытекающих из Договора:

- по уплате Бенефициару штрафов, неустоек, пеней и иных видов штрафных санкций, предусмотренных Договором и связанных с неисполнением или ненадлежащим исполнением Принципалом обязательств по Договору в период действия Гарантии;

- по возмещению Бенефициару суммы в случае ненадлежащего выполнения или невыполнения Принципалом требований к гарантии качества товара, работы, услуги, а также требований к гарантийному сроку и (или) объему представления гарантий их качества, гарантийному обслуживанию товара.

2. Обязательства гаранта перед Бенефициаром по настоящей гарантии ограничиваются суммой 42 352,40 руб.

3. Гарантия вступает в силу при условии заключения Договора, с 13 августа 2021 года и действует по 30 декабря 2021 года включительно.

В соответствии с частью 6 статьи 45 Закона о контрактной системе основанием для отказа в принятии банковской гарантии заказчиком является:

- несоответствие банковской гарантии условиям, указанным в частях 2 и 3 ст. 45 Закона о контрактной системе;

- несоответствие банковской гарантии требованиям, содержащимся в извещении об осуществлении закупки, приглашении принять участие в определении поставщика (подрядчика, исполнителя), документации о закупке, проекте контракта, который заключается с единственным поставщиком (подрядчиком, исполнителем).

По условиям пункта 5 части 2 статьи 45 Закона о контрактной системе, независимая гарантия должна быть безотзывной и должна содержать срок действия независимой гарантии с учетом требований статей 44 и 96 Закона о контрактной системе.

Признавая банковскую гарантию соответствующей указанным положениям закона, суды указали, что представленная обществом банковская гарантия соответствует требованиям к обеспечению исполнения государственного контракта, в том числе и в части гарантийных обязательств.

Указанные выводы судов ошибочны.

Из условий спорной банковской гарантии следует, что в срок действия банковской гарантии не включены гарантийные сроки, составляющие не менее 24 месяцев с даты подписания сторонами акта сдачи-приемки выполненных работ.

При этом содержащаяся в банковской гарантии сумма (42 352,40 руб.) соответствует лишь требованиям, предъявленным непосредственно к обеспечению исполнения государственного контракта по основному обязательству, но фактически его не покрывает, поскольку указанные условия распространяются также и на обеспечение гарантийных обязательств.

Суд округа также не может согласиться с выводами судов о том, что положения действующего законодательства в сфере закупок не запрещают предоставление обеспечения гарантийных обязательств отдельно от обеспечения основных обязательств.

Судами установлено, что в качестве обеспечения была представлена только спорная банковская гарантия, иными способами обеспечения исполнения гарантийных обязательств ООО "Модерн-Мебель" не воспользовалось, что свидетельствует о неисполнении обязанности по предоставлению обеспечения.

Также суд округа не может согласиться с выводами судов о том, что признание банковской гарантии несоответствующей требованиям статьи 45 Закона о контрактной системе не является основанием для признания участника уклонившимся от заключения контракта.

Данный вывод судов не соответствует положениям статьи 45 Закона о контрактной системе, статьи 5 Закона о закупках.

Поскольку фактические обстоятельства по делу установлены на основании полного и всестороннего исследования фактических обстоятельств по делу, а ошибочность выводов судебных инстанций связана с неправильным применением норм материального права, суд кассационной инстанции в соответствии с пунктом 2 части 1 статьи 287 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации счел возможным не передавая дело на новое рассмотрение принять по делу новый судебный акт.

Учитывая, что представленная ООО "Модерн-Мебель" банковская гарантия не соответствует требованиям статьи 45 Закона о контрактной системе и была правомерно не принята ГУП "Московский метрополитен", суд округа, руководствуясь положениями части 1 статьи 198, части 4 статьи 200, части 2 и части 3 статьи 201 АПК РФ, приходит к выводу о наличии оснований для удовлетворения требований ГУП "Московский метрополитен", поскольку оспариваемые решение и предписание антимонопольного органа не соответствуют закону и нарушают права заявителя.

На основании статей 101, 102, 110, 112 АПК РФ с Московского УФАС России в пользу ГУП "Московский метрополитен" подлежат взысканию расходы по оплате государственной пошлины в размере 4 тысячи 500 рублей.

Руководствуясь статьями 176, 284-289 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд

ПОСТАНОВИЛ:

решение Арбитражного суда города Москвы от 27 января 2022 года и постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 26 апреля 2022 года по делу А40-205322/21 отменить. Признать недействительными решение и предписание Московского УФАС России от 31 августа 2021 года по делу N 077/07/00-15181/2021 о нарушении процедуры торгов и порядка заключения договоров.

Взыскать с Московского УФАС России в пользу государственного унитарного предприятия города Москвы "Московский ордена Ленина и ордена Трудового Красного Знамени метрополитен имени В.И. Ленина" судебные расходы в размере 4 тысячи 500 рублей.

Председательствующий судья

Р.Р. Латыпова

Судьи

В.В. Кузнецов Ю.С. Петропавловская