Постановление Арбитражного суда Московского округа от 21 июня 2023 г. N Ф05-12819/23 по делу N А40-129812/2022

г. Москва

21 июня 2023 г.

Дело N А40-129812/2022

Резолютивная часть постановления объявлена 14.06.2023.

Полный текст постановления изготовлен 21.06.2023.

Арбитражный суд Московского округа

в составе: председательствующего-судьи Федуловой Л. В.,

судей Аталиковой З.А., Красновой С.В.,

при участии в заседании:

от общества с ограниченной ответственностью "Еврофармакол" - Машнина Е.Н. (доверенность от 27.03.2023);

от общества с ограниченной ответственностью "Гаражно-строительный комплекс "Лаврский" в лице конкурсного управляющего - Давыдов С.А. (доверенность от 20.05.2023);

от Правительства Москвы - Потапова- Вихарева Л.С. (доверенность от 26.07.2022), Моисеев А.И. (доверенность от 01.12.2022);

от Департамента городского имущества города Москвы - Моисеев А.И. (доверенность от 16.01.2023);

рассмотрев в судебном заседании кассационные жалобы акционерного общества "Восток-Сервисспец-Комплект" и общества с ограниченной ответственностью "Гаражно-строительный комплекс "Лаврский"

на постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 23.03.2023 по делу N А40-129812/2022

по иску общества с ограниченной ответственностью "Еврофармакол"

к обществу с ограниченной ответственностью "Гаражно-строительный комплекс "Лаврский",

третьи лица: Правительство Москвы, Департамент городского имущества города Москвы,

о возмещении убытков,

УСТАНОВИЛ:

Общество с ограниченной ответственностью "Еврофармакол" (далее - ООО "Еврофармакол", истец) обратилось в арбитражный суд к обществу с ограниченной ответственностью "Гаражно-строительный комплекс "Лаврский" (далее - ООО "ГСК "Лаврский") о взыскании убытков в размере 90 342 803 рубля 17 копеек.

К участию в деле в качестве третьих лиц, не заявляющих самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечены Правительство Москвы, Департамент городского имущества города Москвы.

постановлением Девятого арбитражного апелляционного суда от 23.03.2023, требования удовлетворены; судом апелляционной инстанции прекращено производство по апелляционной жалобе акционерного общества "Восток-Сервисспец-Комплект" (далее - АО "Восток-Сервисспец-Комплект") на решение Арбитражного суда города Москвы от 21.12.2022.

Не согласившись с вынесенными судебными актами, АО "Восток-Сервисспец-Комплект" обратилось в Арбитражный суд Московского округа с кассационной жалобой, в которой просит вышеуказанные судебные акты отменить, направить дело на новое рассмотрение. Заявитель в кассационной жалобе ссылается на несоответствие выводов судов фактическим обстоятельствам дела, нарушение норм материального и процессуального права, указывает, что права заявителя как конкурсного кредитора должника (ООО "ГСК "Лаврский") нарушены удовлетворением требований; ссылается на злоупотребление истцом правом, а также на аффилированность между ООО "Еврофармакол" и конкурсным управляющим ООО "ГСК "Лаврский".

Не согласившись с вынесенными судебными актами, ООО "ГСК "Лаврский" обратилось в Арбитражный суд Московского округа с кассационной жалобой, в которой просит вышеуказанные судебные акты отменить, направить дело на новое рассмотрение. Заявитель в кассационной жалобе ссылается на несоответствие выводов судов фактическим обстоятельствам дела, нарушение норм материального и процессуального права, указывает, что истец передал свои права и обязанности по инвестиционному контракту ООО "Еврофармакол" в 2019 году, в связи с чем ООО "Еврофармакол" имело право приступить к строительству объекта; суды формально указали на отсутствие у истца прав на земельный участок.

В соответствии с абзацем 2 части 1 статьи 121 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее - АПК РФ) информация о времени и месте судебного заседания опубликована на официальном интернет-сайте http://kad.arbitr.ru.

До рассмотрения жалобы по существу в Арбитражный суд Московского округа от Правительства Москвы и ООО "Еврофармакол" поступили ходатайства о прекращении производства по кассационной жалобе АО "Восток-Сервисспец-Комплект".

До рассмотрения жалобы по существу в Арбитражный суд Московского округа от Правительства Москвы и ООО "Еврофармакол" поступили отзывы на кассационную жалобу ООО "ГСК "Лаврский", которые приобщены к материалам дела в соответствии со статьей 279 АПК РФ.

До рассмотрения жалобы по существу в Арбитражный суд Московского округа от ООО "Еврофармакол" поступило заявление о рассмотрении дела в отсутствие подателя жалобы.

Представитель Правительства Москвы и Департамента городского имущества города Москвы участвовал в судебном заседании с использованием информационной системы "Картотека арбитражных дел" (судебные онлайн-заседания).

В судебном заседании суда кассационной инстанции представитель ООО "ГСК "Лаврский" поддержал доводы своей кассационной жалобы, кассационную жалобу АО "Восток-Сервисспец-Комплект" оставил на усмотрение суда, представители Правительства Москвы и Департамента городского имущества города Москвы, ООО "Еврофармакол" возражали против удовлетворения жалобы.

Иные лица, участвующие в деле, надлежащим образом извещенные о времени и месте рассмотрения кассационных жалоб, своих представителей в суд не направили, что, в силу части 3 статьи 284 АПК РФ, не препятствует рассмотрению кассационных жалоб в их отсутствие.

Изучив доводы кассационной жалобы, заслушав представителей сторон, проверив в порядке статей 284, 286, 287 АПК РФ правильность применения судами норм материального права и соблюдение норм процессуального права при принятии обжалуемых судебных актов, суд кассационной инстанции приходит к выводу о том, что отсутствуют основания, предусмотренные статьей 287 АПК РФ, для отмены или изменения оспариваемых судебных актов.

Как следует из материалов дела и установлено судами, 23.01.2004 между Правительством Москвы и ООО "ГСК Лаврский" заключен инвестиционный контракт N 01-00467 с реестровым номером 14-027327-5001-0012-00001-04, предметом которого является реализация инвестиционного проекта по строительству и вводу в эксплуатацию гостиницы с подземным гаражом-стоянкой, по адресу: Олимпийский проспект, вл. 10, за счет собственных или привлеченных средств инвестора.

23.05.2019 на заседании Градостроительно-земельной комиссии города Москвы N 15 (вопрос 17) принято решение согласиться с полной переуступкой прав и обязанностей ООО "ГСК "Лаврский" по инвестиционному контракту от 23.01.2004 N 5-2305/н-2 (реестровый N 14-027327-5001-0012-00001-04) и договору аренды земельного участка от 16.04.1999 N М-01-013941; продлением срока исполнения обязательств ООО "ЕвроФармакол" по строительству и вводу в эксплуатацию гостиницы с подземным гаражом-стоянкой по адресу Олимпийский проспект, влд. 10 (II этап реализации инвестиционного проекта), до 21.09.2021 без применения к инвестору штрафных санкций по инвестиционному контракту от 23.01.2004 N 5-2305/н-2 и договору аренды земельного участка от 16.04.1999 N М-01-013941; установлением предельного срока контракта - 21.12.2021; внесением соответствующих изменений в условия инвестиционного контракта.

27.08.2019 Правительством Москвы принято Постановление N 1108-ПП "О внесении изменений в Постановление Правительства Москвы от 30.12.2008 N 1261-ПП и признании утратившим силу правовых актов города Москвы", согласно пункту 1 которого в тексте Постановления Правительства Москвы от 30.12.2008 N 1261-ПП ООО "ГСК "Лаврский" заменен на ООО "ЕвроФармакол", изменен предельный срок реализации инвестиционного контракта от 23.01.2004 до 21.12.2021.

05.09.2019 подписано трехстороннее Дополнительное соглашение N 8 к инвестиционному контракту от 23.01.2004 N5-2305/н-2 (реестровый N14-0273275001-0012-00001-04) между Правительством Москвы, ООО ГСК "Лаврский" и ООО "ЕвроФармакол", в котором стороны согласились с уступкой в полном объеме прав и обязанностей по инвестиционному контракту от 23.01.2004 N01-00467 (реестровый N14-027327-5001-0012-00001-04) на реализацию инвестиционного проекта по адресу: Олимпийский проспект, вл. 10, от ООО "ГСК "Лаврский" к ООО "ЕвроФармакол", в том числе, по договорам соинвестирования и долевого участия, заключенным ООО "ГСК "Лаврский" с юридическими и физическими лицами, и выводом ООО "ГСК "Лаврский" из числа участников Контракта.

Во исполнение соглашения о замене стороны в инвестиционном контракте ООО "ЕвроФармакол" произведены платежи на общую сумму 473 265 883 руб. 04 коп.

06.09.2019 в целях реализации инвестиционного контракта от 23.01.2004 между ООО "ГСК "Лаврский" и ООО "ЕвроФармакол" заключено Соглашение N 2019/09/СП, по условиям которого ООО "ГСК "Лаврский" передает на баланс ООО "ЕвроФармакол" затраты по строительству гостиницы с подземной гаражом-стоянкой в рамках исполнения инвестиционного контракта от 23.01.2004 N 0100467 в размере 205 341 000 рублей. Указанная сумма затрат рассчитана на основании Отчета оценки рыночной стоимости N 2307-ОЦ/2019 от 25.07.20 19, техническое состояние передаваемого имущества определено по результатам визуально-инструментального обследования и оформлено в заключении N 29-19 от 25.06.2019 ООО "ЦНИЛ". В данном заключении сделаны выводы о том, что возобновление строительно-монтажных работ возможно после выполнения рекомендаций, указанных в заключении.

Постановлением Девятого арбитражного апелляционного суда от 18.02.2021 по делу N А40-47654/2020 отказано в иске ООО ГСК "Лаврский" к Правительству Москвы и ООО "ЕвроФармакол" о признании недействительным дополнительного соглашения от 05.09.2019 N 8 к инвестиционному контракту.

Таким образом, по мнению истца, ООО "ЕвроФармакол" не могло своевременно приступить к реализации инвестиционного проекта по вине ООО ГСК "Лаврский" по причине подачи в арбитражный суд необоснованного иска о признании недействительным дополнительного соглашения от 05.09.2019 N 8 к инвестиционному контракту от 23.01.2004.

16.08.2021 зарегистрировано трехстороннее соглашение от 29.10.2019, права и обязанности в полном объеме перешли к ООО "ЕвроФармакол".

Таким образом, права на земельный участок и обязанности по строительству гостиницы с подземной гаражом-стоянкой по адресу: г. Москва, Олимпийский пр., вл. 10, с 16.08.2021, перешли к ООО "ЕвроФармакол" спустя полтора года с момента подписания соглашений.

07.10.2021 для строительства Объекта ООО "ЕвроФармакол" заключило Договор генерального подряда N 010-ГП-01/2021 на противоаварийные мероприятия и усиление ж/б незавершенного объекта (с дополнительными соглашениями от 11.10.2021, 26.1.2021, 10.01.2021) с ООО "БРАВ-ТР", однако, при проведении противоаварийных мероприятий выявлено, что техническое состояние Объекта значительно ухудшилось, поскольку за полтора года строительные работы на Объекте незавершенного строительства не производились и приступить к возобновлению строительства в таких условиях даже с учетом рекомендаций, указанных в заключении, не представляется возможным без проведения дополнительных противоаварийных работ.

ООО "Талион" подготовлено техническое заключение, в котором определен ряд рекомендаций по созданию условий для возобновления строительства подземной части Объекта, а также для дальнейшей его нормальной эксплуатации.

В рамках договора с ООО "БРАВ-ТР" произведены противоаварийные мероприятия, в том числе по усилению колонн, заделка ж/б проемов, бетонирование простенок, устройство новых железобетонных колонн, бетонирование плит перекрытия усиление конструкций, демонтаж железобетонных конструкций на сумму 37 653 566 руб. 22 коп. В рамках договора с ООО "БРАВ-ТР" произведен отпуск материалов на сумму 37 464 355 руб. 35 коп.

Кроме того, с учетом рекомендаций, определенных в техническом заключении от 10.12.2021, для проведения специальных работ ООО "ЕвроФармакол" заключило Договор подряда N п1012/21-1 с дополнительными соглашениями от 14.01.2022 и 21.02.2022 с "АБД "Инжиниринг", в рамках которого произведены работы, в том числе демонтаж перекрытий, колонн, стен, путем алмазной резки, выставление монолитной опалубки, технологических отверстий, на сумму 13 440 881 руб. 60 коп.

Для проведения работ с учетом рекомендаций, определенных в техническом заключении от 10.12.2021, ООО "ЕвроФармакол" арендовало специализированную строительную технику у ООО "АГР "Спецтехника" и у ООО "СпецСтрой" на сумму 564 000 руб. и на сумму 574 000 руб.; ООО "ЕвроФармакол" обращалось за оказанием услуг по перевозке грузов в ООО "Строй Ресурс" на сумму 646 000 руб.

Как указывает истец, поскольку фактическая передача Объекта незавершенного строительства спустя полтора года привела к тому, что новый инвестор был вынужден провести дополнительные работы и понести расходы в целях возобновления строительства и дальнейшей эксплуатации Объекта, ответчиком причинены убытки ООО "ЕвроФармакол" в размере 90 342 803 руб. 17 коп., размер которых равен размеру произведенной ООО "ЕвроФармакол" оплате за произведенные работы и оказанные услуги в целях возобновления строительства (реальный ущерб).

Поскольку инициированный и реализованный истцом досудебный порядок урегулирования спора не принес положительного результата, истец обратился в суд с иском.

Удовлетворяя требования, руководствуясь статьями 15, 393, 401 Гражданского кодекса Российской Федерации, проанализировав в совокупности и взаимной связи представленные сторонами доказательства в порядке статьи 71 АПК РФ, суды приняли во внимание доказанность истцом неправомерных действий ответчика, размер причиненных убытков, а также причинно-следственной связи между неправомерными действиями ответчика и возникшими у истца убытками в виде реального ущерба.

Суды исходили из выводов, изложенных в заключении N 29-19 от 25.06.2019, согласно которым возобновление строительно-монтажных работ возможно только после выполнения рекомендаций, указанных в заключении, а также учли рекомендации, изложенные в техническом заключении ООО "Талион", по созданию условий для возобновления строительства подземной части объекта, а также для дальнейшей его нормальной эксплуатации.

Суды установили, что в целях выполнения рекомендаций, указанных в заключении ООО "Талион", и возобновления строительства, ООО "ЕвроФармакол" осуществило следующие действия:

- заключило договор с ООО "БРАВ-ТР", в рамках указанного договора произведены противоаварийные мероприятия, в том числе по усилению колонн, заделка ж/б проемов, бетонирование простенок, устройство новых железобетонных колонн, бетонирование плит перекрытия усиление конструкций, демонтаж железобетонных конструкций на сумму 37 653 566 руб. 22 коп.: в рамках договора с ООО "БРАВ-ТР" произведен отпуск материалов на сумму 37 464 355 руб. 35 коп.;

- заключило договор с ООО "АБД "Инжиниринг", в рамках указанного договора произведены работы, в том числе демонтаж перекрытий, колонн, стен, путем алмазной резки, выставление монолитной опалубки, технологических отверстий, на сумму 13 440 881 руб. 60 коп.;

- арендовало специализированную строительную технику у ООО "АГР "Спецтехника" рамках оказания услуг ООО "АГР "Спецтехника" оказано ООО "ЕвроФармакол" услуг на сумму 564 000,00 руб.;

- арендовало специализированную строительную технику ООО "СпецСтрой", рамках оказания услуг ООО "СпецСтрой" оказано ООО "ЕвроФармакол" услуг на сумму на сумму 574 000,00 руб.;

- заключило договор с ООО "Строй Ресурс", в рамках указанного договора ООО "Строй Ресурс" оказало услуг по перевозки на сумму 646 000,00 руб.

Поскольку возобновление строительства спустя полтора года с момента подписания соглашений (права на земельный участок перешли с 16.08.2021) не могло быть осуществлено до выполнения работ по устранению выявленных нарушений, возникших в связи с простоем строительства, при этом ООО "ГСК "Лаврский" не предпринимало действий по защите объекта от влаги (от осадков, грунтовых вод), от промерзания, от повреждения строительных конструкций, не производило строительство Объекта еще с 2012 года, что привело к ухудшению его технического состояния, суды первой и апелляционной инстанций пришли к выводу о том, что ООО "ГСК "Лаврский" причинены ООО "ЕвроФармакол" убытки в размере 90 342 803 руб. 17 коп., размер которых равен размеру произведенной ООО "ЕвроФармакол" оплате за произведенные работы и оказанные услуги в целях возобновления строительства (реальный ущерб).

Прекращая производство по апелляционной жалобе АО "Восток-Сервис - Спецкомплект", суд апелляционной инстанции указал, что в настоящем случае решение суда первой инстанции не содержит выводов, касающихся каких-либо прав или обязанностей указанного лица относительно предмета спора не установлены, какие-либо обязанности на него не возложены, участником правоотношений, рассматриваемых судом, данный заявитель не является.

Оснований не согласиться с выводами судов кассационная коллегия не усматривает и признает, что все существенные обстоятельства дела судами установлены, правовые нормы, регулирующие спорные правоотношения, применены правильно и спор разрешен в соответствии с установленными обстоятельствами и представленными доказательствами при правильном применении норм процессуального права.

Доводы, изложенные ООО "ГСК "Лаврский" в кассационной жалобе, проверены судом кассационной инстанции в полном объеме, однако не опровергают выводы судов, основаны на ошибочном толковании закона, не подтверждены надлежащими доказательствами и не свидетельствуют о неправильном применении судами норм права, повторяют доводы, изложенные при рассмотрении дела в первой и апелляционной инстанции, получившие соответствующую правовую оценку судов двух инстанций и направлены на переоценку имеющихся в деле доказательств и основанных на них выводов судов, что не входит в компетенцию суда кассационной инстанции в силу части 2 статьи 287 АПК РФ.

Согласно правовой позиции Конституционного суда Российской Федерации, приведенной в Определении от 17.02.2015 N 274-О, статьи 286 - 288 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, находясь в системной связи с другими положениями данного Кодекса, регламентирующими производство в суде кассационной инстанции, предоставляют суду кассационной инстанции при проверке судебных актов право оценивать лишь правильность применения нижестоящими судами норм материального и процессуального права и не позволяют ему непосредственно исследовать доказательства и устанавливать фактические обстоятельства дела.

Прекращая производство по кассационной жалобе АО "Восток-Сервис-СпецКомплект" на постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 23.03.2023 по делу N А40-129812/2022 в части оставления решения без изменения, суд кассационной инстанции исходит из следующего.

Статьей 273 АПК РФ установлено, что вступившее в законную силу решение арбитражного суда первой инстанции может быть обжаловано в порядке кассационного производства, если такое решение было предметом рассмотрения в арбитражном суде апелляционной инстанции или если арбитражный суд апелляционной инстанции отказал в восстановлении пропущенного срока подачи апелляционной жалобы.

Приведенной нормой установлен определенный порядок обжалования, предусматривающий, что решение суда первой инстанции может быть обжаловано в суд кассационной инстанции только если оно было предметом рассмотрения суда апелляционной инстанции либо суд апелляционной инстанции отказал в восстановлении пропущенного срока подачи апелляционной жалобы.

Согласно абзацу 3 пункта 4 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 30.06.2020 N 13 "О применении Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации при рассмотрении дел в арбитражном суде кассационной инстанции" исходя из части 2 статьи 181, части 1 статьи 273 АПК РФ возвращение апелляционной жалобы по основаниям, предусмотренным пунктами 1, 1.1, 4, 5 части 1 статьи 264 АПК РФ, а также прекращение производства по апелляционной жалобе в связи с отказом от нее (часть 1 статьи 265 АПК РФ) не влечет возникновения права на подачу кассационной жалобы в отношении обжалованного в суд апелляционной инстанции судебного акта.

В данном случае, АО "Восток-Сервис-СпецКомплект" обращалось с апелляционной жалобой на решение суда первой инстанции, однако постановлением Девятого арбитражного апелляционного суда от 23.03.2023 производство по апелляционной жалобе прекращено, в связи с отсутствием права на обжалование судебного акта.

Поскольку обжалуемое решение не было предметом рассмотрения в арбитражном суде апелляционной инстанции по апелляционной жалобе АО "Восток-Сервис-СпецКомплект" и арбитражный суд апелляционной инстанции не выносил судебного акта, которым отказано в восстановлении пропущенного срока подачи апелляционной жалобы, производство по кассационной жалобе АО "Восток-Сервис-СпецКомплект" подлежит прекращению применительно к пункту 1 части 1 статьи 150 АПК РФ.

Судами правильно применены нормы материального права, не допущено нарушений норм процессуального права, являющихся безусловным основанием для отмены судебных актов, в связи с чем, оснований для удовлетворения кассационной жалобы не имеется.

Руководствуясь статьями 176, 284-289 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд

ПОСТАНОВИЛ:

Прекратить производство по кассационной жалобе акционерного общества "Восток-Сервис-СпецКомплект" на постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 23.03.2023 по делу N А40-129812/2022 в части оставления решения без изменения.

постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 23.03.2023 по делу N А40-129812/2022 оставить без изменения, кассационные жалобы - без удовлетворения.

Председательствующий судья

Л.В. Федулова

Судьи

З.А. Аталикова С.В. Краснова