Постановление Арбитражного суда Московского округа от 18 декабря 2023 г. N Ф05-18265/18 по делу N А41-60076/2018

г. Москва

18 декабря 2023 г.

Дело N А41-60076/2018

Резолютивная часть постановления объявлена 14.12.2023.

Полный текст постановления изготовлен 18.12.2023.

Арбитражный суд Московского округа

в составе председательствующего судьи Зверевой Е.А.

судей Зеньковой Е.Л., Морхата П.М.

при участии в судебном заседании:

от к/у ЗАО "Гласс Технолоджис" - Киселев А.И. по дов. от 27.10.2022 на 3 года,

от ПАО НБ Траст - Шипилова А.А. по дов. от 12.09.2023 до 31.12.2024,

от Шовгенова А.Б. - Никитаев С.А. по дов. от 22.09.2021 на 3 года,

рассмотрев 14.12.2023 в судебном заседании кассационную жалобу

конкурсного управляющего ЗАО "Гласс Технолоджис"

на постановление Десятого арбитражного апелляционного суда от 05.10.2023,

финансового управляющего Абазехова Р.Х. - Андреева Д.В.

также и на определение Арбитражного суда Московской области от 21.06.2023

по заявлению конкурсного управляющего о привлечении к субсидиарной

ответственности по обязательствам должника Цуцина Александра

Николаевича, Абазехова Хадиса Часамбиевича, Абазехова Ислама

Хадисовича, Абазехова Руслана Хадисовича, Фанзиева Сергея

Васильевича, Мальбахова Азамата Борисовича, Шовгенова Альберта

Борисовича, Лефез Лимитед, ООО "Авангард-А" (ИНН 7731366973),

по делу о несостоятельности (банкротстве) ЗАО "Гласс Технолоджис",

УСТАНОВИЛ:

В рамках дела о несостоятельности (банкротстве) ЗАО "ГлассТехнолоджис" конкурсный управляющий обратился с заявлением о привлечении к субсидиарной ответственности по обязательствам должника Цуцина А.Н., Абазехова Х.С., Абазехова И.Х., Абазехова Р.Х., Фанзиева С.В., Мальбахова А.Б., Шовгенова А.Б., Лефез Лимитед, ООО "Авангард-А".

Определением Арбитражного суда Московской области от 21.06.2023 заявление конкурсного управляющего удовлетворено частично. Суд признал доказанным наличие оснований для привлечения к субсидиарной ответственности Цуцина А.Н., Абазехова Х.Ч., Абазехова И.Х., Абазехова Р.Х., Фанзиева С.В., Мальбахова А.Б., Шовгенова А.Б., ООО "Авангард-А". Производство по обособленному спору в части размера субсидиарной ответственности привлеченных лиц приостановлено до формирования конкурсной массы и окончания расчетов с кредиторами. В удовлетворении остальной части заявления отказано.

Постановлением Десятого арбитражного апелляционного суда от 05.10.2023 определение от 21.06.2023 отменено в части привлечения к субсидиарной ответственности Шовгенова Альберта Борисовича.

В удовлетворении заявления конкурсного управляющего ЗАО "Гласс Технолоджис" в этой части отказано.

Определение Арбитражного суда Московской области от 21.06.2023 по делу N А41-60076/18 в части привлечения к субсидиарной ответственности Абазехова Руслана Хадисовича оставлено без изменения, апелляционная жалоба - без удовлетворения.

Не согласившись с судебными актами,

конкурсный управляющий - с постановлением в части отказа в привлечении к субсидиарной ответственности Шовгенова А.Б.,

финансовый управляющий имуществом Абазехова Р.Х. -с определением и постановлением о привлечении к ответственности - обратились с кассационными жалобами в Арбитражный суд Московского округа, указав на несоответствие выводов судов фактическим обстоятельствам и имеющимся в деле доказательствам, а также неправильное применение норм материального права.

До начала судебного заседания в материалы дела поступил отзыв на кассационную жалобу конкурсного управляющего от Шовгенова А.Б. с просьбой отказать в ее удовлетворении.

В судебном заседании представители конкурсного управляющего, ПАО НБ Траст поддержал доводы жалобы управляющего должником, против жалобы финансового управляющего - возражали, представитель Шовгенова А.Б. возражал против удовлетворения жалоб.

В соответствии с абзацем 2 части 1 статьи 121 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (в редакции Федерального закона от 27.07.2010 N 228-ФЗ) информация о времени и месте судебного заседания была опубликована на официальном интернет-сайте http://kad.arbitr.ru.

Обсудив доводы кассационных жалоб и отзыва, заслушав присутствующих в судебном заседании представителей лиц, участвующих в деле, проверив в порядке статьи 286 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации правильность применения норм материального и процессуального права, а также соответствие выводов, содержащихся в обжалуемых судебных актах, установленным по делу фактическим обстоятельствам и имеющимся в деле доказательствам, суд кассационной инстанции пришел к следующим выводам.

Привлекая к субсидиарной ответственности Абазехова Р.Х., суды исходили из представления надлежащих доказательств наличия обязательных условий, предусмотренных статьей 61.11 Закона о банкротстве, при которых возможно привлечение к субсидиарной ответственности указанных лиц по обязательствам должника.

Судами установлен его статус как контролирующего должника лица, поскольку Абазехов Р.Х. извлек выгоды из деятельности должника.

ЗАО "ГлассТехнолоджис" является частью группы компаний "РИАЛ", подконтрольной Абазехову Х.Ч.

В настоящее время контролирующее лицо группы, конечный бенефициар - Абазехов Х.Ч. находится в банкротстве (дело N А40-118295/2018), как и некоторые участники группы компаний "Риал":

ООО "Росалко", г. Ногинск (А41-10052/2017),

ООО "Планета (А20-3217/2018),

ООО "Росалко", г. Прохладный (А20-2670/2018),

ООО "Росалко", г. Домодедово (А41-53545/2018),

ООО "Гласс Технолоджис" (А20-3618/2017),

ООО "Концерн "Риал" (А20-3223/2017),

ООО "Риалбио" (А20-3218/2018),

в том числе должник ЗАО "Гласс Технолоджис" (А41-60076/2018).

При этом конечными бенефициарами значительного числа организаций, входящих в группу компаний "Риал", является как сам Абазехов Х.Ч., так и его сыновья Абазехов Р.Х. и Абазехов И.Х.

В рамках дела N А41-10052/17 о банкротстве ООО "Росалко" (ИНН 5009068404) установлены обстоятельства подконтрольности и аффилированности между ООО "Росалко", ООО "ГлассТехнолоджис", ООО "Оазис", ООО "Концерн Риал" и ЗАО "ГлассТехнолоджис" (постановление Десятого апелляционного суда от 03.07.2018, определение Арбитражного суда Московской области от 21.02.2018).

Судом установлен транзитный характер операций, в том числе проходивших через расчетные счета ЗАО "ГлассТехнолоджис" в период с апреля 2014 года по март 2015 года.

При этом единственным учредителем ООО "Росалко" с 14.08.2009 является Абазехов Руслан Хадисович.

Кроме того, уполномоченным органом в рамках дела N А41-10052/17 представлены документы, подтверждающие проведение банковских сессий указанной группы компаний, подконтрольных Абазехову Хадису Часанбиевичу, Абазехову Руслану Хадисовичу и Мазлоевой (Абазеховой) Фатимат Сарабиевне, с одного IP адреса, что свидетельствует об аффилированности указанных лиц (определение от 27.03.2018).

Перечисление денежных средств внутри группы компаний носило компенсационный характер, явилось результатом перераспределения денежных средств внутри одной группы лиц и осуществлялось в период имущественного кризиса как должника, так и кредитора ООО "Росалко".

Установив указанные обстоятельства, суды пришли к обоснованному выводу о привлечении к субсидиарной ответственности Абазехова Р.Х.

Суд кассационной инстанции не усматривает оснований для несогласия с выводами судов о наличии условий для привлечения Абазехова Р.Х. к субсидиарной ответственности.

Доводы жалобы финансового управляющего, по существу, не оспаривают вовлеченность Абазехова Р.Х. в бизнес-процессы, происходившие на предприятии должника.

Доводы сводятся лишь к несогласию с оценкой существенности причинения вреда, тогда как данное обстоятельство может быть учтено при определении размера субсидиарной ответственности ответчика, при наличии к тому оснований.

Установление фактического контроля не всегда обусловлено наличием юридических признаков аффилированности (пункт 3 постановления N 53). Напротив, конечный бенефициар, не имеющий соответствующих формальных полномочий, в раскрытии своего статуса контролирующего лица не заинтересован и старается завуалировать как таковую возможность оказания влияния на должника.

Следовательно, статус контролирующего лица устанавливается, в том числе, через выявление согласованных действий между бенефициаром и подконтрольной ему организацией, которые невозможны при иной структурированности отношений.

При ином недопустимом подходе бенефициары должника в связи с подконтрольностью им документооборота организации имели бы возможность в одностороннем порядке определять субъекта субсидиарной ответственности выгодным для них образом и уходить от ответственности.

Что касается вопроса о привлечении к субсидиарной ответственности Шовгенова А.Б., то суд первой инстанции установил, что в период с 18.05.2017 по 19.06.2018 генеральным директором ООО "Авангард-А" (ИНН 7731366973) являлся Шовгенов Альберт Борисович (ИНН 501714154940).

Также в период с 18.05.2017 по 05.07.2018 он являлся учредителем ООО "Авангард-А" (доля в уставном капитале 50 000 руб. (100%).

В период с 19.06.2018 по настоящее время генеральным директором ООО "Авангард-А" (ИНН 7731366973) является Абазехов Ислам Хадисович (ИНН 071609483576). Также в период с 04.07.2018 по настоящее время он является участником ООО "Авангард-А" (доля в уставном капитале 50 000 руб. (100%).

В приказе от 27.06.2017 N 13 за подписью Президента НКО "Ассоциация Риал" Абазехова Х.Ч. перечислены предприятия, входящие в "отраслевые дивизионы" группы компаний "Риал".

Приказом от 27.06.2017 N 13 предусмотрен порядок, сроки и ответственные лица по подготовке и предоставлению бюджетов по предприятиям группы компаний "РИАЛ".

Руководителем бюджетного процесса назначен финансовый директор ООО "Авангард-А" Ермилов С.В., контроль за исполнением приказа осуществляет Абазехов Х.Ч.

Приказом от 19.06.2017 N 6 сформирована отраслевая дивизионная структура группы компаний "Риал".

Из приказа от 04.07.2017 N 8-П следует, что руководители предприятий отраслевого дивизиона "Стекло": ООО "ГлассТехнолоджис", ЗАО "ГлассТехнолоджис", ООО "ТД "Гласс Технолоджис" переходят в непосредственное подчинение руководителю дивизиона Фанзиеву С.В., бывшему генеральному директору ЗАО "ГлассТехнолоджис".

Приказом от 03.07.2017 N 3-П установлена подчиненность главных бухгалтеров ООО "ГлассТехнолоджис", ЗАО "ГлассТехнолоджис", ООО "ТД "Гласс Технолоджис" непосредственно департаменту бухгалтерского учета и аудита ООО "Авангард-А", а также подчинение финансовому департаменту ООО "Авангард-А" кассира ООО "ГлассТехнолоджис" и планово-экономические отделы предприятий, входящих в дивизион "Стекло".

Приказом от 03.07.2017 N 04-П регламентируется ведение кадрового делопроизводства - вопросы приема, увольнения, кадровые перемещения, отпуска и пр.

Ответственные лица находятся в прямом подчинении HR директора ООО "Авангард-А".

Приказами от 21.07.2017 N 18-П, от 24.07.2017 N 19-П утвержден регламент согласования платежей ГК "Риал", регламент согласован Председателем Совета директоров ГК "РИАЛ" Абазеховым Х.Ч.

В соответствии с Приказом от 21.07.2017 N 18-П ООО "Авангард-А" введен Регламент согласования платежей ГК "Риал".

Согласно п. 3 Регламента все платежи предприятий ГК "Риал" производятся только по согласованию с финансовым департаментом управляющей компании и руководством ГК "Риал".

Кроме того, п. 8 Регламента содержит распоряжение дирекции ИТ ГК "РИАЛ" проработать вопрос закрытого почтового сервиса, который в дальнейшем будет использован для обмена данными и информацией для согласования реестров платежей.

Приказом ООО "Авангард-А" от 02.08.2017 N 26-П утверждено приложение N 1 к Регламенту согласования платежей ГК "Риал", согласно которому все вопросы, связанные с работой казначейства, в т. ч. распоряжения, сроки оплат, получение банковских выписок и т.д., обсуждаются только через финансовый департамент ООО "Авангард-А".

В целях стандартизации и централизации процесса правового обеспечения распоряжением от 26.09.2017 N 16 сформирован Департамент правового обеспечения ООО "Авангард-А", тем же распоряжением предусмотрено заключение договоров на оказание юридических услуг с ООО "Авангард-А" и расторжение договоров с ООО "Центр Ю" (ИНН 070104147651).

В соответствии с распоряжением от 03.10.2017 N 44 определен порядок заключения договорных документов в ГК "Риал", согласно п. 1.1 подписание любых документов, оформляющих совершение сделки, в том числе договоров, приложений к ним, дополнительных соглашений должно осуществляться с обязательным прохождением процедуры согласования с ООО "Авангард-А".

В распоряжении от 02.04.2018 N 2, изданного в исполнение распоряжения от 13.10.2017 N 48, перечислены предприятия, входящие в "Дивизионы", и не входящие в "Дивизионы", а также ряд "резервных компаний", в том числе ООО "Торговый дом "Риал" (всего более 30 компаний), которые контролируются и согласовывают свои действия с ООО "Авангард-А".

В связи с указанными обстоятельствами суд первой инстанции пришел к выводу о том, что по состоянию на 30.07.2017 (за один год до возбуждения дела о банкротстве) управление структурной единицей отраслевого дивизиона "Стекло" группы компаний "Риал" - ЗАО "ГлассТехнолоджис" осуществлялось генеральным директором ООО "Аванград-А" Шовгеновым А.Б. под контролем Абазехова Х.Ч. - бенефициара группы компаний "Риал", в том числе ЗАО "ГлассТехнолоджис".

01.07.2017 между должником (заказчик) и ООО "Авангард-А" (исполнитель) заключен договор возмездного оказания услуг N Р010717, по которому в целях оптимизации всех процессов системы управления осуществляемого Заказчиком производства, оптимизации организационной структуры и уменьшения издержек на содержание управленческого аппарата заказчика, исполнитель обязался по заданию заказчика и в соответствии с предъявляемыми заказчиком требованиями оказать следующий комплекс услуг:

1. Услуги по управлению персоналом:

1.1. Аудит кадрового документооборота, кадрового потенциала, кадровых процессов;

1.2. Кадровое администрирование, включая организацию приема и увольнения сотрудников;

1.3. Консультирование по вопросам управления персоналом;

1.4. Контроль за исполнением бюджетов;

1.5. Обслуживание платежных систем в т.ч. систем клиент/банк, подготовка платежных поручений, получение банковских выписок, выполнение поручений по оплате;

1.6. Финансовое консультирование и планирование;

2. Услуги по бухгалтерскому обслуживанию:

2.1. Проведение консультаций по бухгалтерскому учету;

3. Услуги по информационным технологиям:

3.1. Обслуживание Backup сервера;

3.2. Аудит IT систем и безопасности;

4. Услуги по системе контроля бизнес-процессов:

4.1. Аудит и контроль системы бизнес-процессов управления персоналом.

18.07.2017 между должником (заказчик) и ООО "Авангард-А" (исполнитель) заключен договор N 18-2017 оказания услуг по выполнению работ по внедрению, разработке, настройке, сопровождению программных продуктов на платформе программы 1С.

Таким образом, ООО "Авангард-А" (в период контроля над ним Шовгенова А.Б.) являлась привлеченной организацией, оказывающей услуги по разностороннему аудиту и выстраиванию внутренних бизнес-процессов.

В обоснование доводов апелляционной жалобы Шовгенов А.Б. ссылался на то, что функции управления ГК "Риал", в т ч. должником, никогда фактически не передавались ООО "Авангард-А" (в период контроля над ним Шовгенова А.Б.), группу компаний контролировала Ассоциация предприятий "Риал" (ОГРН 1130700000375), что подтверждается следующим.

После проведения комплексного аудита и приведения бизнес-процессов в надлежащее состояние в группе компаний при содействии ООО "Авангард-А" последнему планировалась передача контролирующих функций над группой компаний путем входа в уставный капитал обществ, входящих в группу, официальную трансформацию ООО "Авангард-А" в управляющую компанию, создание легитимного совета директоров.

При этом все подготовленные в июне - июле 2017 года проекты приказов и распоряжений были фактически подписаны лицом, не имеющим права принимать подобные решения, а именно, Абазеховым И.Х.

То есть, будущая структура разрабатывалась, но не была применена на практике.

После проведенного первичного аудита деятельности должника и попыток выстраивания бизнес-процессов, по результатам которого было обнаружено предкризисное состояние должника и отсутствие желания у реально контролирующих должника лиц принимать меры к выходу из этого состояния, ООО "Авангард-А" в лице Шовгенова А.Б. отказалось от осуществления указанных планов, а впоследствии ООО "Авангард-А" передано под контроль бенефициарам группы компаний.

Обнаружив предкризисное состояние должника, ООО "Авангард-А" в лице Шовгенова А.Б. уведомило генерального директора ЗАО "Гласс Технолоджис" Мальбахова А.Б. о неудовлетворительном состоянии Общества и возможном банкротстве письмом от 05.09.2017 с приложением анализа финансового положения.

По результатам проведенных мероприятий между Шовгеновым А.Б. и Абазеховым Х.Ч. состоялось совещание (протокол от 04.10.2017 за подписью Абазехова Х.Ч.), а также 17.10.2017 Абазехов Х.Ч. как Президент Ассоциации предприятий "Риал" издает распоряжение, согласно которому подтверждается факт того, что все приказы, распоряжения и регламенты являлись только проектами; все приказы, распоряжения и регламенты подписаны неуполномоченным лицом - Абазеховым Исламом Хадисовичем; Шовгенов А.Б. не имеет и не имел полномочий давать распоряжений по Группе компаний; Контроль над Группой компаний Ассоциация предприятий "Риал" никогда не теряла; Совет директоров фактически никогда не создавался; ООО "Авангард-А" всегда являлась только консалтинговой компанией.

Шовгеновым А.Б. в подтверждение своих доводов об отсутствии полномочий давать распоряжения и контролировать деятельность должника в материалы дела также представлены письма от 20.06.2017 N 199 за подписью генерального директора должника (Фанзиева С.В.) в адрес ПАО "Промсвязьбанк" с просьбой пролонгировать платежи по траншам; от 21.07.2017 N 226 за подписью генерального директора должника (Мальбахова А.Б.) о том, что реестры оплаты в группе компаний (в т.ч. у Должника) предоставляет Михневич О.Л., а утверждает платежи сам Мальбахов А.Б.; от 30.08.2017 N 241 за подписью генерального директора должника (Мальбахова А.Б.) в адрес Абазехова Х.Ч. как акционера должника с просьбой согласовать расходы на погашение кредиторской и налоговой задолженности; от 01.09.2017 N 266 за подписью генерального директора должника (Мальбахова А.Б.) в адрес Абазехова Х.Ч. как акционера должника с просьбой согласовать расходы должника на текущую деятельность.

Отказывая в привлечении Шовгенова А.Б. к ответственности, суд апелляционной инстанции указал на то, что в деле не имеется доказательств дачи им обязательных для органов управления и участников должника указаний, принятия им важных (ключевых) деловых решений, заключения или согласование сделок, повлекших банкротство ЗАО "ГлассТехнолоджис".

Конкурсный управляющий не указал конкретные сделки (даты совершения, условия, предмет, лицо, в отношении которого совершены сделки, наступившие для должника имущественные последствия сделки, значимость сделки для деятельности общества и другие условия), совершенные от имени ООО "Авангард-А" Шовгеновым А.Б., которые привели к банкротству должника.

В материалы дела также не представлены доказательства наличие родственных отношений между ответчиком и лицами, реально контролировавшими деятельность должника.

Поскольку юридическое лицо является продуктом юридической техники (правовой фикцией), волю юридического лица выражают физические лица, в пределах компетенции наделенные полномочиями по управлению его делами путем формирования группового или единоличного волеизъявления. Соответственно, и иски о возмещении вреда предъявляются в целях защиты интересов самого общества - в лице его фактических бенефициаров, и в целях защиты интересов внешних кредиторов.

В абзаце 2 пункта 5 постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 21.12.2017 N 53 "О некоторых вопросах, связанных с привлечением контролирующих должника лиц к ответственности при банкротстве" указано, что если в качестве руководителя выступает управляющая компания, предполагается, пока не доказано иное, что контролирующими должника лицами являются как эта управляющая компания, так и ее руководитель, которые по общему правилу несут ответственность, указанную в статьях 61.11 - 61.13, 61.20 Закона о банкротстве, солидарно (пункты 3 и 4 статьи 53.1 ГК РФ, абзац первый статьи 1080 ГК РФ).

В данном случае суд первой инстанции установил вовлеченность Шовгенова А.Б. в процессы управления деятельностью должника, которая не была опровергнута судом апелляционной инстанции путем установления иных фактических обстоятельств, в связи с чем отсутствовали основания для отмены определения суда первой инстанции в отношении Шовгенова А.Б.

На основании вышеизложенного, с учетом того, что судом первой инстанции были установлены все обстоятельства спора, имеющие значение для правомерного его разрешения, но судом апелляционной инстанции были неправильно применены нормы материального права и нарушены нормы процессуального права, суд кассационной инстанции, руководствуясь п. 5 ч. 1 ст. 287 АПК РФ, считает возможным, отменив постановление суда апелляционной инстанции в обжалуемой части в отношении Шовгенова А.Б., оставить в силе определение суда первой инстанции.

Руководствуясь статьями 284, 286-289 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд

ПОСТАНОВИЛ:

Постановление Десятого арбитражного апелляционного суда от 05.10.2023 по делу N А41-60076/2018 в обжалуемых частях отменить.

Определение Арбитражного суда Московской области от 21.06.2023 в оставить в силе.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в Судебную коллегию Верховного Суда Российской Федерации в срок, не превышающий двух месяцев со дня его принятия, в порядке, предусмотренном статьей 291.1 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Председательствующий судья

Е.А. Зверева

Судьи

П.М. Морхат Е.Л. Зенькова