Определение СК по уголовным делам Верховного Суда РФ от 1 декабря 2011 г. N 37-Д11-19 Суд изменил ранее принятые по делу судебные решения, переквалифицировав действия осужденного за покушение на приобретение наркотических средств, совершенное неоднократно, в соответствии с первоначальной редакцией уголовного закона, поскольку суд надзорной инстанции указал неверную редакцию нормы уголовного закона, которая никогда не существовала

Определение СК по уголовным делам Верховного Суда РФ от 1 декабря 2011 г. N 37-Д11-19

Судебная коллегия по уголовным делам Верховного Суда Российской Федерации в составе

председательствующего Борисова В.П., судей Ламинцевой С.А. и Ботина А.Г.,

при секретаре Белякове А.А.

рассмотрела надзорную жалобу осуждённого Тюрюканова В.И. на приговор Железнодорожного районного суда г. Орла от 9 апреля 2004 г. и постановление президиума Орловского областного суда от 14 октября 2010 г.

Заслушав доклад судьи Ламинцевой С.А., мнение прокурора Телешевой - Курицкой Н.А., полагавшей, что надзорная жалоба осуждённого Тюрюканова В.И. подлежит частичному удовлетворению, а именно подлежат переквалификации его действия с ч. 3 ст. 30, п. "б" ч. 3 ст. 228 УК РФ на ч. 3 ст. 30, ч. 2 ст. 228 УК РФ в редакции Федерального закона от 13 июня 1996 г., по которой предлагает назначить ему наказание в виде 4 лет 11 месяцев лишения свободы на основании ст. 73 УК РФ условно с испытательным сроком 3 года, Судебная коллегия установила:

по приговору Железнодорожного районного суда г. Орла от 9 апреля 2004 г.

Тюрюканов В.И. ...

осуждён по п. "в" ч. 3 ст. 228 УК РФ к 5 годам лишения свободы на основании ст. 73 УК РФ условно с испытательным сроком 3 года.

В кассационном порядке дело не рассматривалось.

Постановлением президиума Орловского областного суда от 14 октября 2010 г. приговор в отношении Тюрюканова В.И. изменён: исключено осуждение его за приобретение наркотических средств и его действия переквалифицированы на ч. 3 ст. 30, п. "б" ч. 3 ст. 228 УК РФ (в редакции Федерального закона от 7 июля 2003 г.), по которой ему назначено 5 лет лишения свободы на основании ст. 73 УК РФ условно с испытательным сроком 3 года. В остальной части приговор оставлен без изменения.

Преступление им совершено в декабре 2003 г. ... при обстоятельствах, изложенных в приговоре.

В надзорной жалобе Тюрюканов В.И. просит изменить состоявшиеся в отношении его судебные решения, указывая на то, что суд надзорной инстанции, переквалифицировав его действия на неоконченное преступление, в то же время наказание, назначенное по приговору суда, необоснованно оставил без изменения. Ссылается на то, что умысел на сбыт наркотических средств у него сформировался в результате провокационных действий со стороны сотрудников милиции. Также указывает на то, что при переквалификации его действий судом надзорной инстанции допущена ошибка и его действия квалифицированы как совершённые неоднократно, тогда как данный квалифицирующий признак исключён.

Проверив материалы дела, изучив доводы, изложенные в жалобе, Судебная коллегия находит, что надзорная жалоба осуждённого Тюрюканова В.И. подлежит частичному удовлетворению по следующим основаниям.

По приговору суда Тюрюканов В.И. признан виновным в незаконных приобретении, хранении в целях сбыта и сбыте наркотических средств в крупном размере, и его действия были квалифицированы по п. "в" ч. 3 ст. 228 УК РФ (в редакции Федерального закона от 13 июня 1996 г.)

Постановлением президиума Орловского областного суда от 14 октября 2010 г. приговор в отношении Тюрюканова изменён: исключено осуждение его за приобретение наркотических средств, поскольку судом не установлена объективная сторона этого преступления; постановлено переквалифицировать действия Тюрюканова на ч. 3 ст. 30, п. "б" ч. 3 ст. 228 УК РФ (в редакции Федерального закона от 7 июля 2003 г.).

Между тем п. "б" ч. 3 ст. 228 УК РФ, предусматривающий совершение деяний неоднократно, осуждённому Тюрюканову не вменялся, а кроме того, в соответствии с Федеральным законом от 8 декабря 2003 г. N 162-ФЗ ст. 16 УК РФ - неоднократность преступлений - утратила силу.

Кроме того, переквалифицировав действия Тюрюканова В.И. на ч. 3 ст. 30, п. "б" ч. 3 ст. 228 УК РФ, суд надзорной инстанции указал неверную редакцию данной нормы уголовного закона, которая никогда не существовала.

При таких обстоятельствах действия Тюрюканова В.И. надлежит переквалифицировать на ч. 3 ст. 30, ч. 2 ст. 228 УК РФ в редакции Федерального закона от 13 июня 1996 г., наказание по которой Судебная коллегия назначает ему в соответствии с требованиями закона, с учётом правил ст. 66, 73 УК РФ.

Как следует из представленных материалов, президиум Орловского областного суда при переквалификации действий Тюрюканова мотивировал и назначил ему "минимальное" наказание с применением ст. 73 УК РФ условно.

Судебная коллегия, назначая наказание Тюрюканову, исходит из того, что несмотря на переквалификацию содеянного им на ч. 3 ст. 30, ч. 2 ст. 228 УК РФ, устанавливающую иные минимальные и максимальные размеры подлежащего применению наказания, нежели применённые по решению районного суда и президиума областного суда нормы, конкретные фактические обстоятельства совершённого преступления, установленные судом, остались, по существу, неизменными.

Исходя из этих обстоятельств, а также, учитывая данные о личности осуждённого, смягчающие и отягчающие наказание обстоятельства, президиум Орловского областного суда пришёл к выводу о возможности назначения Тюрюканову наказания в виде лишения свободы на срок 5 лет условно с испытательным сроком 3 года.

То, что на момент принятия данного решения это наказание соответствовало минимальному (низшему) пределу применённой судом санкции ч. 3 ст. 228 УК РФ, само по себе не может служить основанием для обязательного снижения назначенного наказания по ч. 3 ст. 30, ч. 2 ст. 228 УК РФ до минимального предела, предусмотренного этими нормами уголовного закона.

Что касается ссылки Тюрюканова на провокационные действия со стороны правоохранительных органов, то этот довод жалобы Тюрюканова проверялся судом и не подтверждается исследованными судом доказательствами.

На основании изложенного, руководствуясь ст. 407, 408 УПК РФ, Судебная коллегия определила:

1. Надзорную жалобу осуждённого Тюрюканова В.И. удовлетворить частично;

2. Приговор Железнодорожного районного суда г. Орла от 9 апреля 2004 г. и постановление президиума Орловского областного суда от 14 октября 2010 г. в отношении Тюрюканова В.И. изменить: переквалифицировать его действия с ч. 3 ст. 30, п. "б" ч. 3 ст. 228 УК РФ на ч. 3 ст. 30, ч. 2 ст. 228 УК РФ в редакции Федерального закона от 13 июня 1996 г., по которой назначить ему наказание в виде 4 лет 11 месяцев лишения свободы на основании ст. 73 УК РФ условно с испытательным сроком 3 года.

В остальном указанные судебные решения в отношении Тюрюканова В.И. оставить без изменения.

Председательствующий

Борисов В.П.

Судьи

Ламинцева С.А.

Ботин А.Г.