Письмо Федеральной налоговой службы от 19 декабря 2011 г. N ЕД-4-3/21584 "О применении упрощенной системы налогообложения адвокатом"

Письмо Федеральной налоговой службы от 19 декабря 2011 г. N ЕД-4-3/21584
"О применения упрощенной системы налогообложения адвокатом"

Федеральная налоговая служба в связи с письмом Минфина России от 08.07.2011 N 03-11-09/45 рассмотрела запрос адвоката по вопросу возможности применения упрощенной системы налогообложения (далее - УСН) индивидуальным предпринимателем - главой крестьянского хозяйства, который одновременно является адвокатом и сообщает следующее.

В соответствии с положениями статьи 346.11 Налогового кодекса Российской Федерации (далее - Кодекс) УСН применяется организациями и индивидуальными предпринимателями.

При этом согласно пункту 3 статьи 346.12 Кодекса не вправе применять УСН адвокаты, учредившие адвокатские кабинеты, а также иные формы адвокатских образований.

Таким образом Кодексом ограничено право применения УСН не любого лица, имеющего статус адвоката, а только тех адвокатов, которые учредили адвокатские кабинеты или иные формы адвокатских образований. Следовательно, данное ограничение по применению УСН распространяется исключительно на деятельность адвоката в созданном им адвокатском образовании.

Вышеуказанное ограничение Кодекса для адвоката, учредившего адвокатское образование, корреспондирует с положением пункта 2 статьи 1 Федерального закона от 31.05.2002 N 63-ФЗ "Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации" (далее - Федеральный закон N 63-ФЗ), согласно которому адвокатская деятельность не является предпринимательской.

Что касается возможности применения УСН лицами, имеющими статус адвокатов, в отношении их деятельности, не связанной с адвокатской, то необходимо учитывать следующее.

Согласно абзацу 4 пункта 2 статьи 11 Кодекса индивидуальные предприниматели - это физические лица, зарегистрированные в установленном порядке и осуществляющие предпринимательскую деятельность без образования юридического лица, главы крестьянских (фермерских) хозяйств. Физические лица, осуществляющие предпринимательскую деятельность без образования юридического лица, но не зарегистрировавшиеся в качестве индивидуальных предпринимателей в нарушение требований гражданского законодательства Российской Федерации, при исполнении обязанностей, возложенных на них настоящим Кодексом, не вправе ссылаться на то, что они не являются индивидуальными предпринимателями.

Исходя из изложенного, если физическое лицо (в том числе, имеющее статус адвоката) осуществляет предпринимательскую деятельность, то такое физическое лицо в соответствии с абзацем 4 пункта 2 статьи 11 Кодекса признается индивидуальным предпринимателем и, соответственно, вправе применять УСН в общеустановленном главой 26.2 Кодекса порядке.

В этой связи суть вопроса о возможности применения адвокатом УСН в отношении деятельности, не связанной с адвокатской, сводится к оценке правомерности осуществления адвокатом предпринимательской деятельности, что в свою очередь предполагает необходимость трактовки специального законодательства в области адвокатуры, в частности, Федерального закона от 31.05.2002 N 63-ФЗ "Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации".

При этом толкование законодательства, в том числе Закона N 62-ФЗ, не относится к компетенции ФНС России.

ГАРАНТ:

По-видимому, в тексте предыдущего абзаца допущена опечатка. Номер названного Закона следует читать как "63-ФЗ"

Согласно Положению о Министерстве юстиции Российской Федерации, утвержденному Указом Президента Российской Федерации от 13.10.2004 N 1313, Минюст России является федеральным органом исполнительной власти, осуществляющим функции по выработке и реализации государственной политики и нормативно-правовому регулированию в установленной сфере деятельности, в том числе в сфере адвокатуры.

Учитывая изложенное ФНС России считает целесообразным за разъяснениями по вопросу о правомерности осуществления адвокатами, предпринимательской деятельности, не связанной с адвокатской деятельностью, обратиться в Минюст России.

При определении Минфином России однозначной позиции по рассматриваемому вопросу просим довести ее до Федеральной налоговой службы.

Советник государственной гражданской службы Российской Федерации 2 класса

Д.В. Егоров