Постановление Президиума Верховного Суда РФ от 23 ноября 2011 г. N 86-П11 Суд изменил приговор в части признания в действиях осужденного наличия рецидива преступлений и признания его обстоятельством, отягчающим наказание, поскольку при признании рецидива преступлений не учитываются судимости за преступления, осуждение за которые признавалось условным

Постановление Президиума Верховного Суда РФ от 23 ноября 2011 г. N 86-П11

Президиум Верховного Суда Российской Федерации в составе:

Председательствующего - Серкова П.П.,

членов Президиума - Давыдова В.А., Кузнецова В.В., Магомедова М.М., Нечаева В.И., Петроченкова А.Я., Соловьева В.Н., Хомчика В.В., -

при секретаре Кепель С.В.

рассмотрел уголовное дело по надзорной жалобе осужденного Захарова А.В. на приговор Рязанского областного суда от 21 февраля 2006 года, по которому Захаров А.В. судимый 12 ноября 2004 года по ч. 3 ст. 30, ч. 3 ст. 158 УК РФ к 2 годам лишения свободы условно с испытательным сроком 2 года, осужден по п.п. "ж, и" ч. 2 ст. 105 УК РФ к лишению свободы на 17 лет. На основании ч. 5 ст. 74 УК РФ условное осуждение по приговору от 12 ноября 2004 года отменено и в соответствии со ст. 70 УК РФ по совокупности приговоров Захарову назначено наказание в виде лишения свободы на 18 лет с отбыванием в исправительной колонии строгого режима.

По данному приговору осужден также Разуваев И.В., надзорное производство в отношении которого не возбуждено.

Постановлено взыскать с Захарова А.В. и Разуваева И.В. в пользу Ш. в счет возмещения материального ущерба солидарно ... рублей ... копеек и в счет компенсации морального вреда по ... рублей с каждого.

Кассационным определением Судебной коллегии по уголовным делам Верховного Суда Российской Федерации от 25 мая 2006 года приговор оставлен без изменения.

В надзорной жалобе осужденный Захаров просит изменить состоявшиеся судебные решения и смягчить назначенное ему наказание.

Заслушав доклад судьи Верховного Суда Российской Федерации Харламова А.С., изложившего обстоятельства уголовного дела, содержание вынесенных судебных решений, мотивы надзорной жалобы и постановления о возбуждении надзорного производства, выступления заместителя Генерального прокурора Российской Федерации Малиновского В.В., адвоката Чиглинцевой Л.A. в защиту осужденного Захарова А.В. и потерпевшей Ш., Президиум Верховного Суда Российской Федерации установил:

Захаров осужден за убийство Ш., совершенное 28 августа 2005 года ... группой лиц, из хулиганских побуждений.

Преступление совершено при следующих обстоятельствах.

28 августа 2005 года, после 12 часов, точное время следствием не установлено, Разуваев, ..., а также Захаров А.В., О., Г., все лица без определенного места жительства, находились в садоводческом товариществе ..., где в одном из дачных домов распивали спиртные напитки.

После того как спиртное закончилось, не позднее 21 часа того же дня, все вместе они направились к дачному дому ... данного садоводческого товарищества, где самовольно проживали Г. и Захаров.

Недалеко от указанного дома они встретили ранее не знакомого им Ш. Последний, являясь владельцем соседнего дачного участка, высказал в адрес Захарова и Разуваева замечание по поводу их нахождения на территории садоводческого товарищества. Захаров, будучи в состоянии алкогольного опьянения, воспринял замечание Ш. как обиду и, используя это в качестве незначительного повода, из хулиганских побуждений стал умышленно наносить последнему удары руками и ногами по голове и туловищу.

В это время, находившийся рядом, Разуваев из хулиганских побуждений решил также принять участие в избиении Ш. С этой целью Разуваев отыскал возле дачного дома металлическую трубу и, подойдя к уже лежавшему на земле Ш., без повода, стал наносить последнему удары имевшейся у него трубой по голове и туловищу. В ходе избиения Ш. Захаров и Разуваев, осознавая безнаказанность своих действий и явное физическое превосходство над Ш. из хулиганских побуждений решили убить последнего.

Реализуя свои преступные намерения, проявляя при этом явное неуважение к общепринятым нормам морали, Разуваев и Захаров по очереди стали умышленно наносить Ш. многочисленные удары металлической трубой, а также руками и ногами по голове и туловищу до тех пор, пока последний не перестал подавать признаков жизни, после чего с места преступления скрылись.

В результате совместных умышленных действий Разуваева И.В. и Захарова А.В. Ш. были причинены телесные повреждения, в том числе открытая черепно-мозговая травма. Ш. скончался на месте преступления от массивной кровопотери, повлекшей тяжкий вред здоровью.

Впоследствии О. и Разуваев вернулись к месту совершения последним и Захаровым преступления, где с целью сокрытия его следов вдвоем спрятали труп Ш. в подвальном помещении дома ... садоводческого товарищества ...

В надзорной жалобе осужденный Захаров просит смягчить наказание по п.п. "ж, и" ч. 2 ст. 105 УК РФ и по совокупности приговоров, утверждает, что при его назначении суд в нарушение требований ст. 60 УК РФ не принял во внимание обстоятельства совершения преступления и его роль в содеянном.

Президиум Верховного Суда Российской Федерации, рассмотрев уголовное дело по надзорной жалобе осужденного, находит судебные решения подлежащими изменению на основании ч. 1 ст. 409, п. 3 ч. 1 ст. 379 УПК РФ в связи с неправильным применением уголовного закона.

Обстоятельства совершения преступления установлены судом на основании совокупности доказательств, собранных в соответствии с требованиями уголовно-процессуального закона и исследованных в судебном заседании с приведением их в приговоре суда.

Действия Захарова А.В. по п.п. "ж, и" ч. 2 ст. 105 УК РФ квалифицированы судом правильно как убийство, совершенное группой лиц, из хулиганских побуждений.

При назначении Захарову А.В. наказания суд в соответствии с требованиями закона учел конкретные обстоятельства совершения преступления, характер и степень его общественной опасности, а также данные о личности осужденного.

Не имеется оснований считать, что судом нарушен принцип индивидуализации уголовного наказания.

Вместе с тем судом сделан необоснованный вывод о наличии у Захарова А.В. рецидива преступлений и признании его обстоятельством, отягчающим наказание.

Согласно п. "в" ч. 4 ст. 18 УК РФ в редакции, действовавшей на момент совершения преступления и вынесения приговора, при признании рецидива преступлений не учитываются судимости за преступления, осуждение за которые признавалось условным либо по которым предоставлялась отсрочка исполнения приговора, если условное осуждение или отсрочка не отменялись и лицо не направлялось для отбывания наказания в места лишения свободы.

Основанием признания у Захарова А.В. рецидива преступлений явилась непогашенная и неснятая судимость по приговору от 12 ноября 2004 года, по которому он был осужден по ч. 3 ст. 30, ч. 3 ст. 158 УК РФ к лишению свободы на 2 года условно с испытательным сроком 2 года.

Между тем условное осуждение по данному приговору не отменялось и Захаров А.В. не направлялся для отбывания наказания в места лишения свободы.

С учетом изложенного, в действиях осужденного отсутствует рецидив преступления, в связи с чем из приговора и кассационного определения в отношении Захарова А.В. подлежит исключению признание его обстоятельством, отягчающим наказание, а назначенное осужденному наказание по п.п. "ж, и" ч. 2 ст. 105 УК РФ следует смягчить.

Окончательное наказание осужденному назначается в соответствии с положениями ст. 70 УК РФ путем частичного присоединения к наказанию, назначенному по п.п. "ж, и" ч. 2 ст. 105 УК РФ, неотбытой части наказания по предыдущему приговору.

На основании изложенного, руководствуясь ст. 407, п. 6 ч. 1 ст. 408 УПК РФ, Президиум Верховного Суда Российской Федерации постановил:

1. Надзорную жалобу осужденного Захарова А.В. удовлетворить.

2. Приговор Рязанского областного суда от 21 февраля 2006 года и кассационное определение Судебной коллегии по уголовным делам Верховного Суда Российской Федерации от 25 мая 2006 года в отношении Захарова А.В. изменить, исключить указание о наличии рецидива преступлений и признании его обстоятельством, отягчающим наказание.

Смягчить назначенное Захарову А.В. по п.п. "ж, и" ч. 2 ст. 105 УК РФ наказание до 16 лет 11 месяцев лишения свободы.

На основании ст. 70 УК РФ по совокупности приговоров, путем частичного присоединения неотбытой части наказания по приговору от 12 ноября 2004 года окончательно назначить Захарову А.В. 17 лет 11 месяцев лишения свободы с отбыванием в исправительной колонии строгого режима.

В остальном судебные решения в отношении Захарова А.В. оставить без изменения.

Председательствующий

Серков П.П.