Письмо Департамента налоговой и таможенно-тарифной политики Минфина РФ от 7 февраля 2012 г. N 03-08-05 О налогообложении чистой прибыли постоянного представительства российской организации на территории Азербайджана налогом на нераспределенную прибыль, взимаемым в дополнение к налогу на прибыль при переводе чистой прибыли постоянным представительством своему головному офису

Письмо Департамента налоговой и таможенно-тарифной политики Минфина РФ
от 7 февраля 2012 г. N 03-08-05

Вопрос: ОАО просит разъяснить порядок применения Соглашения от 03.07.1997 г. между Правительством Российской Федерации и Правительством Азербайджанской Республики "Об избежании двойного налогообложения в отношении налогов на доходы и имущество" (далее - Соглашение).

Общество планирует осуществлять коммерческую деятельность по проведению сейсморазведочных работ на территории Азербайджанской Республики. В этой связи Общество также планирует в установленном порядке зарегистрировать представительство и внести соответствующие изменения в учредительные документы.

Учитывая положения ст. 7 Соглашения о том, что прибыль предприятия одного Договаривающегося Государства облагается налогом только в этом Государстве, если только это предприятие не осуществляет предпринимательскую деятельность в другом Договаривающемся Государстве через находящееся в нем постоянное представительство, а также положения пп. f п. 2 ст. 5 Соглашения деятельность Общества по проведению сейсморазведочных работ приведет к образованию постоянного представительства Общества в Республике Азербайджан. Следовательно, прибыль Общества в той части, которая относится к постоянному представительству, будет облагаться налогом в Республике Азербайджан.

Между тем, согласно положениям ст. 10 (пункты 1, 2) Соглашения дивиденды, выплачиваемые компанией одного Договаривающегося Государства резиденту другого Договаривающегося Государства, могут облагаться налогом в этом другом Государстве.

Однако такие дивиденды могут также облагаться налогом в Договаривающемся Государстве, резидентом которого является компания, выплачивающая дивиденды, в соответствии с законодательством этого Государства, но если получатель является фактическим владельцем дивидендов, то взимаемый в таком случае налог не должен превышать 10 процентов от общей суммы дивидендов.

Таким образом, выплата представительством Общества дивидендов согласно п. 2 ст. 10 Соглашения подлежит обложению в Республике Азербайджан по ставке 10%.

При этом, как следует из п. 4 ст. 10 Соглашения положения пунктов 1 и 2 настоящей статьи не применяются, если фактический владелец дивидендов, являясь резидентом одного Договаривающегося Государства, осуществляет предпринимательскую деятельность в другом Договаривающемся Государстве, резидентом которого является компания, выплачивающая дивиденды, через находящееся в нем постоянное представительство или оказывает в этом другом Государстве независимые личные услуги с находящейся в нем постоянной базы и холдинг, в отношении которого выплачиваются дивиденды, действительно связан с таким постоянным представительством или постоянной базой. В таком случае, в зависимости от обстоятельств, применяются положения статьи 7 или статьи 14 настоящего Соглашения.

Анализ нормы п. 4 ст. 10 Соглашения показал, что выплата представительством Общества в Республике Азербайджан дивидендов в пользу Общества, являющегося резидентом РФ, являются признаками, позволяющими представительству Общества реализовать положения изложенной нормы п. 4 ст. 10 Соглашения и не применять положения пунктов 1 и 2 ст. 10 Соглашения

Учитывая изложенное, правильно ли мы полагаем, что представительство Общества вправе реализовать норму п. 4 ст. 10 Соглашения и при выплате дивидендов Обществу не облагать выплату дивидендов по ставке 10%.

Ответ: Департамент налоговой и таможенно-тарифной политики рассмотрел ваш запрос относительно обложения чистой прибыли постоянного представительства российской организации на территории Азербайджана налогом на нераспределенную прибыль, взимаемым в дополнение к налогу на прибыль при переводе чистой прибыли постоянным представительством своему головному офису, и сообщает.

Соглашение между Правительством Российской Федерации и Правительством Азербайджанской Республики об избежании двойного налогообложения в отношении налогов на доходы и имущество от 3 июля 1997 года (далее - Соглашение) не содержит положений, запрещающих Договаривающемуся Государству взимать налог на нераспределенную прибыль в дополнение к налогу на прибыль при переводе чистой прибыли постоянным представительством, расположенным в этом Договаривающемся Государстве, своему головному офису - резиденту другого Договаривающегося Государства.

Таким образом, Азербайджанская Республика имеет право дополнительно взимать налог на нераспределенную прибыль с чистой прибыли постоянного представительства российской организации, расположенного на территории Азербайджана.

При этом обращаем внимание, что согласно пункту 3 статьи 10 Соглашения термин "дивиденды" означает доход от акций или других прав, которые не являются долговыми обязательствами, дающими право на участие в прибыли. Следовательно, перевод чистой прибыли постоянным представительством, расположенным в Азербайджане, своему головному офису - резиденту России не может рассматриваться как выплата дивидендов.

Одновременно сообщаем, что настоящее письмо не содержит правовых норм или общих правил, конкретизирующих нормативные предписания, и не является нормативным правовым актом. В соответствии с письмом Минфина России от 07.08.2007 N 03-02-07/2-138 направляемое письмо имеет информационно-разъяснительный характер по вопросам применения законодательства Российской Федерации о налогах и сборах и не препятствует руководствоваться нормами законодательства о налогах и сборах в понимании, отличающемся от трактовки, изложенной в настоящем письме.

Заместитель директора Департамента

Н.А. Комова