Кассационное определение СК по уголовным делам Верховного Суда РФ от 13 октября 2010 г. N 8-О10-24 Поскольку наличие малолетнего ребенка является смягчающим обстоятельством, приговор в отношении осужденной за незаконный сбыт наркотического средства в составе организованной группы в особо крупном размере, подлежит изменению, а наказание - смягчению

Кассационное определение СК по уголовным делам Верховного Суда РФ от 13 октября 2010 г. N 8-О10-24

Судебная коллегия по уголовным делам Верховного Суда Российской Федерации в составе

председательствующего Нестерова В.В., судей Истоминой Г.Н. и Хомицкой Т.П.,

при секретаре Кошкиной А.М.

рассмотрела в судебном заседании от 13 октября 2010 года кассационное представление государственного обвинителя Лупанова С.В. и кассационную жалобу осужденного Касимова А.А. на приговор Ярославского областного суда от 15 июля 2010 года, которым:

Касимов А.А., осужденный 8 декабря 2009 г. по ч. 3 ст. 30, п.п. "а", "г" ч. 3 ст. 228-1 УК РФ к 9 годам лишения свободы осужден по п.п. "а", "г" ч. 3 ст. 228-1 УК РФ к 9 годам лишения свободы.

В соответствии с ч. 5 ст. 69 УК по совокупности преступлений путем частичного сложения назначенного наказания с наказанием по приговору от 8 декабря 2009 года окончательно назначено 11 лет лишения свободы в исправительной колонии строгого режима.

Касымова Б.М., осужденная 8 декабря 2009 г. по ч. 3 ст. 30, п.п. "а", "г" ч. 3 ст. 228-1, ч. 2 ст. 228 УК РФ к 4 годам 6 месяцам лишения свободы, осуждена по п.п. "а", "г" ч. 3 ст. 228-1 УК РФ с применением ст. 64 УК РФ к 4 годам 6 месяцам лишения свободы.

В соответствии с ч. 5 ст. 69 УК по совокупности преступлений путем частичного сложения назначенного наказания с наказанием по приговору от 8 декабря 2009 года окончательно назначено 5 лет лишения свободы в исправительной колонии общего режима.

Касимов и Касымова осуждены за незаконный сбыт наркотического средства в составе организованной группы в особо крупном размере.

Преступление совершено ими 5 марта 2008 г. в г. ... при обстоятельствах, изложенных в приговоре.

Заслушав доклад судьи Истоминой Г.Н., выступление прокурора Коваль К.И., поддержавшей доводы кассационного представления в части изменения приговора в отношении Касымовой Б.М., полагавшей снизить назначенное ей наказание с учетом смягчающего обстоятельства, объяснения осужденного Касимова А.А., адвокатов Баранова А.А., Каневского Г.В., поддержавших доводы кассационных жалоб, судебная коллегия установила:

В кассационном представлении поставлен вопрос об отмене приговора, направлении дела на новое судебное рассмотрение в тот же суд, но в ином составе суда.

По доводам представления при постановлении приговора судом нарушения требования ст. 307 УПК РФ. Показания подсудимых в приговоре изложены неполно, по эпизоду сбыта наркотического средства Х. показания Касимова не приведены судом, хотя он признавал себя виновным в совершении этого преступления и давал о нем показания в судебном заседании. Подсудимая Касимова изменила в судебном заседании свои показания по данному эпизоду, в связи с чем были оглашены ее показания на предварительном следствии. Оценка показаний Касымово й в приговоре отсутствует.

Не приведены в приговоре и исследованные в судебном заседании показания свидетелей К., П., заключения фоноскопических экспертиз от 03.12.2008 г., от 05.12.2008 г., сведения о детализации телефонных соединений, которыми подтверждаются преступные действия осужденных.

В то же время ссылка суда в приговоре на протокол осмотра DVD диска с видеозаписью встречи Касымовой и Х., содержащийся на л.д. 108-117 в томе N 15, является ошибочной, поскольку такого доказательства не имеется. На казанных листах содержится протокол осмотра диска с аудиозаписью телефонных переговоров.

Не указал суд во вводной части приговора и сведения о наличии на иждивении Касымовой малолетнего ребенка и не признал данное обстоятельство смягчающим наказание осужденной, что повлияло на справедливость назначенного ей наказания.

С учетом данных нарушений закона считает приговор незаконным, подлежащим отмене.

В кассационной жалобе осужденный Касимов А.А., не оспаривая установленные судом фактические обстоятельства, просит смягчить ему наказание, ссылаясь на то, что суд не учел его раскаяние в содеянном, активное содействие раскрытию преступления, наличие малолетнего ребенка. Считает назначенное ему наказание чрезмерно суровым.

В возражении на кассационную жалобу осужденного Касимова А.А. государственный обвинитель Лупанов С.В. просит оставить ее без удовлетворения.

Проверив материалы дела, обсудив доводы кассационного представления и кассационной жалобы, судебная коллегия находит выводы суда о виновности Касимова и Касымовой в незаконном сбыте наркотического средства в особо крупном размере организованной группой правильными, основанными на исследованных в судебном заседании и приведенных в приговоре доказательствах.

Так, суд сослался в приговоре на следующие доказательства, подтверждающие виновность осужденных:

- на показания Касимова, полностью признавшего вину в сбыте наркотического средства Х. при обстоятельствах, указанных в обвинительном заключении, и давшего подробные объяснения о распределении ролей членов группы по сбыту наркотического средства;

- показания Касымовой, подтвердившей свои показания в предыдущем судебном заседании об обстоятельствах сбыта наркотического средства Х.;

- показания Х., подтвердившего факт приобретения им наркотического средства у Касымовой;

- протокол личного досмотра Х., в ходе которого он выдал приобретенное им вещество;

- показания свидетелей П. и Е., принимавших участие в качестве понятых при личном досмотре Х.;

- заключение эксперта по результатам исследованного изъятого у Х. вещества, согласно которому данное вещество является наркотическом средством - героином, массой 11,008 грамма;

- протокол осмотра DVD диска с фонограммами переговоров, состоявшихся 5 марта 2008 года между Касимовым и Х., а также осмотра DVD диска с видеозаписью встречи Х. и Касымовой имевшей место 5 марта 2008 года у дома N 28 по ул. ... в г. ... содержащийся в томе N 15 на л.д. 108-117.

Вопреки доводам кассационного представления в приговоре приведены показания подсудимых по эпизоду сбыта наркотического средства Х. Суд отметил, что Касимов признал себя виновным в совершении данного преступления в полном объеме, как об этом описано в обвинительном заключении. То обстоятельство, что показания Касимова не были дословно воспроизведены в приговоре, не повлияло на их существо.

Что касается показаний Касымовой, то суд привел в приговоре ее показания в настоящем судебном заседании, в предыдущем судебном заседании, указав на то, что она подтвердила данные ею в предыдущем судебном заседании показания.

При таком положении довод кассационного представления о том, что суд не дал оценку показаниям подсудимой Касымовой нельзя признать обоснованным.

Утверждения автора кассационного представления о том, что суд ошибочно сослался в приговоре на протокол осмотра видеозаписи встречи Х. и Касымовой 5 марта 2008 года, поскольку такое доказательство отсутствует, не основано на материалах дела, из которых следует, что 4 июня 2008 года следователь в присутствии понятых осмотрел компакт диск, поместив его в привод компьютера, при этом на записи зафиксирован мужчина, который, разговаривая по сотовому телефону, уходит влево и скрывается за углом здания, далее камера перемещается вправо и фиксирует женщину в белом пуховике с капюшоном и с двумя детьми, женщина идет вслед за описанным мужчиной и скрывается из поля зрения снимающего, на доме, из которого вышла женщина написан адрес: ул. ..., а на экране в нижнем углу имеется дата записи: 05.03.2008 г.

Все эти обстоятельства встречи Х. и Касымовой отражены в протоколе осмотра от 4 июня 2008 года в томе N 15 на л.д. 117, который был оглашен государственным обвинителем в судебном заседании, и на который суд правильно сослался в приговоре, (т. 48 л.д. 38 оборот).

Оценив приведенные в приговоре доказательства в совокупности, суд обоснованно признал их достоверными и достаточными для вывода о виновности Касимова и Касымовой в незаконном сбыте наркотического средства в особо крупном размере организованной группой.

Выводы суда о виновности осужденных, о квалификации их действий по п.п. "а", "г" ч. 3 ст. 228-1 УК РФ не оспариваются в кассационном представлении.

Не оспариваются эти выводы суда в кассационном порядке и осужденными.

В представлении отмечается, что в приговоре не приведены исследованные в судебном заседании показания свидетелей К., П., заключения фоноскопических экспертиз от 03.12.2008 г., от 05.12.2008 г., сведения о детализации телефонных соединений, которыми подтверждаются преступные действия осужденных. Однако, каким образом отсутствие ссылки на данные доказательства, повлияло на законность и обоснованность приговора в представлении не указано.

Между тем, согласно ч. 1 ст. 381 УПК РФ основанием отмены или изменения судебного решения судом кассационной инстанции являются лишь такие нарушения уголовно-процессуального закона, которые путем лишения или ограничения гарантированных настоящим Кодексом прав участников уголовного судопроизводства, несоблюдения процедуры судопроизводства или иным путем повлияли или могли повлиять на постановление законного, обоснованного и справедливого приговора.

Такие нарушения закона судом не допущены при рассмотрении настоящего дела, вынесении приговора, и о них не указано в кассационном представлении.

При таких обстоятельствах судебная коллегия не находит оснований для отмены приговора, о чем ставится вопрос в кассационном представлении.

Наказание Касимову назначено соразмерно содеянному, с учетом данных о его личности, всех обстоятельств дела, а также влияния назначенного наказания на его исправление, на условия жизни его семьи.

Смягчающие наказание осужденного Касимова обстоятельства: активное способствование раскрытию преступления, наличие у него малолетнего ребенка, учтены судом в полной мере.

Оснований для признания назначенного Касимову наказания несправедливым вследствие его излишней суровости и для его смягчения, о чем ставится вопрос в жалобе, не имеется.

Вместе с тем приговор в части назначенного Касымовой наказания подлежит изменению.

Как следует из материалов дела, на иждивении у Касымовой имеется малолетний ребенок. Однако суд при назначении наказания Касымовой не признал наличие у нее малолетнего ребенка смягчающим наказание обстоятельством, что, как правильно указано в кассационном представлении, повлияло на справедливость назначенного ей наказания.

По указанным мотивам назначенное Касымовой наказание подлежит снижению.

Принимая во внимание общественную опасность содеянного Касымовой, обстоятельства совершения ею преступлений в составе организованной группы, судебная коллегия не находит оснований для отсрочки отбывания наказания в соответствии со ст. 82 УК РФ.

На основании изложенного, руководствуясь ст.ст. 377, 378, 388 УПК РФ, судебная коллегия определила:

приговор Ярославского областного суда от 15 июля 2010 года в отношении Касымовой Б.М. изменить.

Назначенное ей по п.п. "а", "г" ч. 3 ст. 228-1 УК РФ с применением ст. 64 УК РФ наказание снизить до 4 (четырех) лет лишения свободы.

Назначенное Касымовой по совокупности преступлений по правилам ч. 5 ст. 69 УК РФ наказание снизить до 4 (четырех) лет 9 (девяти) месяцев лишения свободы.

В остальном приговор в отношении Касымовой Б.М. и тот же приговор в отношении Касимова А.А. оставить без изменения, а кассационное представление государственного обвинителя Лупанова С.В. и кассационную жалобу осужденного Касимова А.А. - без удовлетворения.

Председательствующий

Нестеров В.В.

Судьи

Истомина Г.Н.

Хомицкая Т.П.