Письмо Департамента налоговой и таможенно-тарифной политики Минфина РФ от 11 июля 2012 г. N 03-02-07/1-170 О зачете (возврате) сумм излишне уплаченных организациями до создания ими консолидированной группы налогоплательщиков налога на прибыль организаций

Письмо Департамента налоговой и таможенно-тарифной политики Минфина РФ от 11 июля 2012 г. N 03-02-07/1-170

Вопрос: С 1.01.2012 года законом N 321-ФЗ от 16.11.2011 года "О внесении изменений в части первую и вторую Налогового кодекса РФ в связи с созданием консолидированной группы налогоплательщиков" предусмотрена возможность создания КГН на добровольной основе.

Согласно п. 1 ст. 25.3 НК РФ в соответствии с договором о создании консолидированной группы налогоплательщиков организации, соответствующие условиям, установленным статьей 25.2 настоящего Кодекса, объединяются на добровольной основе без создания юридического лица в целях исчисления и уплаты налога на прибыль организаций по консолидированной группе налогоплательщиков в порядке и на условиях, которые установлены Налоговым кодексом.

Из положений названных статей в их системной взаимосвязи следует, что именно ответственный участник должен рассматриваться налоговыми органами в качестве налогоплательщика по КГН.

Ответственным участником по группе компаний НЛМК в соответствии с договором является ОАО.

В отношении ОАО Межрегиональной инспекцией по крупнейшим налогоплательщикам до образования КГН велась карточка по расчету с бюджетом по налогу на прибыль налогоплательщика.

Согласно п. 9 ст. 78 НК РФ суммы излишне уплаченного налога на прибыль организаций по консолидированной группе налогоплательщиков подлежат зачету (возврату) ответственному участнику этой группы в порядке, установленном настоящей статьей.

Зачет суммы излишне уплаченного налога в счет предстоящих платежей налогоплательщика по этому или иным налогам осуществляется на основании письменного заявления налогоплательщика по решению налогового органа.

Учитывая изложенное, нормами Налогового кодекса предусмотрено, что зачет излишне уплаченного самостоятельно ОАО налога на прибыль должен быть произведен налоговыми органами в случае поступления соответствующего заявления от ОАО как от ответственного участника КГН.

Более того, из положений п. 3-5 ст. 78 НК РФ следует, что зачет также должен быть произведен по заявлению ОАО - как ответственного участника КГН - в отношении самостоятельно излишне уплаченного организациями с 1.01.2012 года налога на прибыль, если эти организации с 01.01.2012 года стали участниками КГН.

Тем не менее, на организованной ФНС РФ 20 апреля 2012 года встрече представителями ФНС РФ было объявлено, что такие зачеты в отношении КГН произведены быть не могут, так как будет открыта новая карточка по расчету с бюджетом по налогу на прибыль КГН. В связи с чем ответственному участнику КГН следует заплатить налог по КГН с 1.01.2012 года в полном объеме с последующим возвратом переплаты.

Указанные действия приведут к тому, что организации, которые с 1.01.2012 года вошли в КГН, но до регистрации договоров о создании КГН 23.04.2012 года самостоятельно уплачивали налог на прибыль, фактически вынуждены нести бремя "двойного налогообложения", что не согласуется с конституционно-правовым принципом обязанности уплаты законно установленных налогов и сборов.

Учитывая сложившуюся ситуацию, просим разъяснить возможности проведения налоговыми органами зачета излишне уплаченных самостоятельно участниками КГН, в том числе ответственным участником, сумм налога на прибыль в счет уплаты налога на прибыль ответственным участником КГН, включая суммы налога, излишне уплаченные за предыдущие налоговые периоды.

Ответ: В Департаменте налоговой и таможенно-тарифной политики с участием ФНС России рассмотрено обращение по вопросу о зачете (возврате) сумм излишне уплаченных организациями до создания ими консолидированной группы налогоплательщиков налога на прибыль организаций и сообщается следующее.

Зачет (возврат) сумм излишне уплаченных налогов осуществляется в порядке, установленном статьей 78 Налогового кодекса Российской Федерации (далее - Кодекс) с учетом особенностей, предусмотренных указанной статьей и иными положениями Кодекса в отношении участников консолидированных групп налогоплательщиков.

Согласно пункту 1 статьи 246 Кодекса организация, являющаяся ответственным участником консолидированной группы налогоплательщиков, признается налогоплательщиком в отношении налога на прибыль организаций по этой консолидированной группе налогоплательщиков.

Полагаем, что сумма излишне уплаченного налога на прибыль организаций ответственным участником консолидированной группы налогоплательщиков до регистрации этой группы может быть зачтена в счет образовавшейся недоимки по такой консолидированной группе налогоплательщиков, недоимки указанного лица по иным налогам соответствующего вида, задолженности по соответствующим пеням и штрафам, а также может быть зачтена в счет предстоящих платежей по налогу на прибыль организаций по консолидированной группе налогоплательщиков.

Письмо Минфина России от 12.05.2012 N 03-02-07/1-127, в котором выражена соответствующая позиция по вопросу о зачете (возврате) сумм излишне уплаченных авансовых платежей по налогу на прибыль организаций в текущем налоговом периоде ответственному участнику консолидированной группы налогоплательщиков, было направлено в ФНС России (копия прилагается).

На основании пункта 9 статьи 286 Кодекса в случаях, если в соответствии с законодательством о налогах и сборах договор о создании консолидированной группы налогоплательщиков регистрируется уполномоченным налоговым органом после начала налогового периода, уплаченные участниками консолидированной группы налогоплательщиков авансовые платежи по итогам истекших с начала налогового периода отчетных периодов подлежат зачету (возврату) соответствующему участнику консолидированной группы налогоплательщиков.

Кодексом не предусмотрены иные специальные положения о зачете (возврате) сумм излишне уплаченного налога на прибыль организаций до создания консолидированной группы налогоплательщиков организацией, которая не является ответственным участником этой группы.

Полагаем, что суммы излишне уплаченного указанной организацией налога на прибыль организаций за налоговые периоды, предшествующие налоговому периоду, в котором функционирует консолидированная группа налогоплательщиков, подлежат зачету (возврату) такой организации в общем порядке, установленном статьей 78 Кодекса.

Согласно пункту 4 статьи 78 Кодекса на основании письменного заявления налогоплательщика осуществляется зачет суммы излишне уплаченного налога в счет предстоящих платежей налогоплательщика по этому или иным налогам.

В соответствии с пунктом 5 указанной статьи налоговым органом самостоятельно (без заявления налогоплательщика) производится зачет суммы излишне уплаченного налога в счет погашения недоимки по иным налогам, задолженности по пеням и (или) штрафам, подлежащим уплате или взысканию. Указанное положение не препятствует налогоплательщику на основании пункта 5 статьи 78 Кодекса представить в налоговый орган письменное заявление о зачете суммы излишне уплаченного налога в счет погашения недоимки (задолженности по пеням, штрафам).

В силу пункта 6 статьи 78 Кодекса сумма излишне уплаченного налога подлежит возврату по письменному# налогоплательщика.

Указанные правила распространяются на ответственного участника консолидированной группы налогоплательщиков (пункт 14 статьи 78 Кодекса).

Заместитель директора Департамента

С.В. Разгулин