Кассационное определение СК по уголовным делам Верховного Суда РФ от 12 апреля 2011 г. N 9-О11-14 Суд отменил приговор в части осуждения за незаконное ношение оружия, дело в этой части прекратил за отсутствием в деянии состава преступления и изменил приговор, исключив квалифицирующий признак разбоя "с применением предметов, используемых в качестве оружия"

Кассационное определение СК по уголовным делам Верховного Суда РФ от 12 апреля 2011 г. N 9-О11-14

Судебная коллегия по уголовным делам Верховного Суда Российской Федерации в составе:

председательствующего Коваля В.С.,

судей Семёнова Н.В. и Эрдыниева Э.Б.,

при секретаре Прохоровой Е.А.

рассмотрела в судебном заседании кассационные жалобы осужденного Большухина О.Е., адвоката Конопатова С.И. на приговор Нижегородского областного суда от 7 февраля 2011 года, по которому

Большухин О.Е., ранее судимый 22.01.2001 г. по п.п. "б, д" ч. 2 ст. 131 УК РФ к 5 годам лишения свободы, освобожден 16.01.2004 года условно-досрочно на 1 год, 10 месяцев и 8 дней,

осужден к лишению свободы: по п. "а" ч. 4 ст. 162 УК РФ (нападение на игровой клуб "...") - на 8 лет, без штрафа, по п. "а" ч. 4 ст. 162 УК РФ (нападение на игровой клуб ...") - на 8 лет, без штрафа, по п. "а" ч. 4 ст. 162 УК РФ (нападение на игровой клуб "...") - на 8 лет, без штрафа, по ч. 1 ст. 222 УК РФ - на 2 года, без штрафа.

На основании ч. 3 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений путем частичного сложения наказаний назначено 9 лет и 10 месяцев лишения свободы в исправительной колонии строгого режима.

По обвинению в совершении преступления, предусмотренного ч. 2 ст. 209 УК РФ, Большухин О.Е. оправдан на основании п. 3 ч. 2 ст. 302 УПК РФ в связи с отсутствием в деянии состава преступления.

Постановлено о взыскании в счет возмещения материального вреда и процессуальных издержек.

Заслушав доклад судьи Верховного Суда РФ Семёнова Н.В., объяснения осужденного Большухина О.Е., адвоката Сачковской Е.А. по доводам жалоб, возражения прокурора Минаевой М.М. на доводы жалоб, полагавшей необходимым исключить осуждение Большухина О.Е. по квалифицирующему признаку совершения разбоя "с применением предмета, используемого в качестве оружия", а в остальном оставить приговор без изменения, Судебная коллегия установила:

Большухин О.Е. осужден за совершение в составе организованной группы совместно с Буслаевым Д.С., осужденным по приговору Нижегородского областного суда от 26 мая 2010 года, разбойных нападений на игровые клубы "...", "..." и "...", совершенных с угрозой применения насилия, опасного для жизни и здоровья, с применением оружия, а при нападениях на клубы "..." и "..." и с применением предметов, используемых в качестве оружия.

Преступления совершены 12, 25 и 31 октября 2008 года в ... при обстоятельствах, изложенных в приговоре.

Кроме того, Большухин О.Е. осужден за незаконное ношение огнестрельного оружия 25 октября 2008 года.

В кассационных жалобах:

осужденный Большухин О.Е. в жалобе и дополнении к ней просит приговор отменить и направить дело на новое судебное рассмотрение, считает, что поскольку он оправдан по ч. 2 ст. 209 УК РФ, его действия не могут быть квалифицированы, как совершенные в составе организованной группы, преступления планировал один Буслаев, группа не была организованной и устойчивой, показания Буслаева противоречивы, 12 октября 2008 года он, Большухин, во время нападения на игровой клуб "..." находился в другом городе, что подтверждается трафиком телефонных соединений;

адвокат Конопатов С.Н. в защиту осужденного Большухина просит приговор отменить и направить дело на новое судебное рассмотрение, считает, что Большухин необоснованно осужден за совершение разбойных нападений в составе организованной группы, преступления им совершены группой лиц по предварительному сговору, группа в составе Большухина и Буслаева не была устойчивой, преступления не планировались, совместная подготовка отсутствовала, показания осужденного по другому приговору Буслаева не подтверждаются другими доказательствами, по эпизоду нападения на игровой клуб "..." Буслаев оговорил Большухина, Большухин во время этого нападения находился в другом районе ..., что подтверждается распечаткой телефонных соединений незадолго до нападения, на следствии Буслаев неоднократно менял показания, Большухин не знал, является ли предмет, похожий на обрез, огнестрельным оружием, суд необоснованно осудил Большухина по ч. 1 ст. 222 УК РФ, т.к. Буслаев осужден за незаконное хранение и ношение огнестрельного оружия, передача оружия Большухину исключена из его обвинения, ношение Большухиным огнестрельного оружия при совершении нападения 25 октября 2008 года не нашло своего подтверждения в судебном заседании, Буслаев и Большухин показали, что обрезом был вооружен Буслаев, а у Большухина был пневматический пистолет, это подтвердил и свидетель Л.

В возражениях на кассационные жалобы государственный обвинитель Карнавский И.А. просит оставить их без удовлетворения.

Проверив материалы уголовного дела, обсудив доводы кассационных жалоб, Судебная коллегия находит, что вина осужденного Большухина в совершении в составе организованной группы разбойных нападений на игровые клубы "...", "..." и "...", совершенных с угрозой применения насилия, опасного для здоровья, с применением оружия, а при нападениях на клубы "..." и "..." и с применением предметов, используемых в качестве оружия, материалами дела доказана.

Как видно из материалов дела и правильно установлено судом, в конце августа - сентябре 2008 года Большухин, хорошо разбираясь в организации работы и охраны игорных заведений, поскольку длительное время работал старшим охраны сети игорных заведений "...", нуждаясь в денежных средствах, объединился с ранее знакомым Буслаевым, осужденным по приговору Нижегородского областного суда от 26 мая 2010 года, с которым ранее вместе отбывал наказание в местах лишения свободы, в устойчивую организованную группу с целью нападения на граждан и организации.

Реализуя задуманное, с целью вооружения созданной организованной группы Буслаев предоставил обрез охотничьего ружья, изготовленный самодельным способом из двуствольного, гладкоствольного комбинированного охотничьего ружья производства фирмы "Зауер" и 2 патрона к нему, а также газобаллонный пневматический пистолет МР-654К для применения при совершении разбойных нападений как предмет, используемый в качестве оружия.

С целью маскировки и исключения возможности опознания потерпевшими и свидетелями членами организованной группы для использования при нападениях были приисканы маски из спортивных шапок с прорезями для глаз, перчатки, а также куртки и брюки из камуфляжной ткани.

В ходе подготовки к разбойным нападениям члены организованной группы намечали объекты совершения нападений, планировали разведывательные мероприятия, определяли состав участников, вид оружия, роль каждого из них при совершении преступлений. Для переговоров и поддержания мобильной связи члены организованной группы использовали сотовые телефоны.

Для повышения мобильности при совершении преступлений, использовались арендованный Буслаевым автомобиль "...", а также принадлежащий родственнице Буслаева автомобиль "...".

Большухиным совместно с Буслаевым были предприняты попытки увеличения количества членов организованной группы, для этого бывшим охранникам клубов С. и К. было предложено заниматься совершением нападений на залы игровых автоматов, однако те отказались.

В период с 12 по 31 октября 2008 года Большухиным в составе данной организованной группы было совершено три разбойных нападения при следующих обстоятельствах.

В начале октября 2008 года у Буслаева возник умысел на совершение разбойного нападения на кассира - оператора и охранника зала игровых автоматов "..." с целью хищения денежных средств. Буслаев встретился с Большухиным и предложил тому совершить разбойное нападение на зал игровых автоматов "...". Согласившись с данным предложением, Большухин сообщил, что ранее там бывал и информировал последнего о расположении помещений, в том числе и служебного, наличии охраны, количестве посетителей.

После этого Буслаев за несколько дней до нападения посетил зал игровых автоматов "...", где осмотрел расположение помещений, количество игровых автоматов, наличие посетителей, количество кассиров и охранников.

Установив, что в данном игровом зале работает по одному кассиру и одному охраннику, Буслаев и Большухин приняли решение совершить разбойное нападение на игровой зал "..." в ближайший выходной день, т.е. 12 октября 2008 года.

Согласно состоявшейся договоренности и распределенным Буслаевым ролям, Большухин должен был непосредственно перед совершением преступления посетить под видом игрока зал игровых автоматов "...", изучить поведение сотрудников охраны, операторов-кассиров, определить наиболее благоприятное время для нападения, о чем информировать Буслаева, который должен был принять непосредственное участие в нападении и хищении чужого имущества, в то время как Большухин в момент нападения должен был находиться в автомашине, припаркованной в непосредственной близости от входа в зал игровых автоматов "..." с целью наблюдения за окружающей обстановкой и, в случае возникновения опасности, предупредить об этом Буслаева, а также обеспечить последнему возможность скрыться с места преступления.

12 октября 2008 года после 4 часов Буслаев и Большухин, действуя совместно и согласованно, вооружившись обрезом охотничьего ружья производства фирмы "Зауер", заряженным охотничьими патронами, взяв с собой перчатки, черную куртку, темные брюки и шерстяную шапку с прорезями для глаз на автомобиле "..." под управлением Буслаева приехали ..., в котором располагался зал игровых автоматов "...", и остались ожидать окончания работы зала в непосредственной близости от него.

Около 4 часов 20 минут Большухин, согласно отведенной ему роли с целью изучения обстановки в зале зашел под видом посетителя в зал игровых автоматов, где вступил в разговор с охранником зала К. проверил наличие видеокамер, однако в связи с наличием большого количества посетителей около 4 часов 30 минут вышел из зала и информировал Буслаева о невозможности немедленного совершения разбойного нападения.

Около 5 часов Большухин во второй раз прошел в зал игровых автоматов и, убедившись в том, что в зале находятся только кассир - оператор, охранник и один посетитель, вышел из зала и информировал об этом Буслаева, а сам, согласно отведенной ему роли, остался в автомашине.

Буслаев около 5 часов 25 минут, находясь около зала игровых автоматов "...", с целью не быть узнанным, переоделся в заранее подготовленные для этого черную куртку, темные брюки, черную шапку- маску с прорезями для глаз, рта и перчатки, вооружился изготовленным им обрезом охотничьего ружья производства фирмы "Зауер", заряженным охотничьими патронами, и ворвался в помещение зала, приказав под угрозой заряженного обреза ружья лечь на пол лицом вниз находившемуся в зале посетителю П., ударил П. в область затылка, уронив потерпевшего на пол, чем подавил волю последнего к сопротивлению и лишил его свободы передвижения. Затем потребовал от находившегося в зале охранника К. лечь на пол лицом вниз, толкнув его, нанес удары в правое плечо К. и один удар в область правого бедра, повалив потерпевшего на пол, после чего с целью подавления воли к сопротивлению направил на К. обрез ружья.

После этого Буслаев, увидев, что на шум вышла кассир-оператор К. потребовал от нее передать ему денежные средства, поступившие в качестве выручки от работы зала и с целью давления ее воли к сопротивлению направил на нее обрез ружья, угрожая его применением в случае отказа выдать ему требуемые денежные средства.

Опасаясь за свою жизнь и здоровье, К. передала Буслаеву наличные денежные средства, принадлежащие ООО "..." в сумме ... рублей.

После этого, с целью удержания похищенного, недопущения вызова сотрудников милиции и беспрепятственного ухода с места преступления, получив под угрозой применения обреза охотничьего ружья от потерпевшей К. сотовый телефон и ключ от входной двери, и от потерпевшего К. сотовый телефон, запер снаружи ключом входную дверь в "...", оставил средства связи, которые забрал у потерпевших К... и К... на крыльце перед входом в зал, и совместно с Большухиным с похищенными деньгами они скрылись с места совершения преступления.

Кроме того, в один из дней октября 2008 года Большухин и Буслаев договорились совершить разбойное нападение на кассира-оператора и охранника зала игровых автоматов "...", расположенного по адресу: ..., разработан план нападения и распределили роли, согласно которым Буслаев должен был предоставить автотранспорт, на котором доставить участников группы к месту совершения преступления, предоставить оружие - заряженный обрез охотничьего ружья и пневматический пистолет МР-654К, а также средства маскировки - камуфляжный костюм, маски и перчатки.

Буслаев и Большухин должны были принять непосредственное участие в совершении преступления. Согласно разработанному плану, перед совершением нападения они должны были переодеться в шапки-маски, камуфлированные брюки и куртки, перчатки, а также вооружиться. Ворвавшись в помещение зала игровых автоматов и подавив волю к сопротивлению находившихся в нем лиц путем наведения на них заряженного обреза ружья и пневматического пистолета МР-654К, Большухин должен был потребовать от охранника зала и посетителей лечь на пол лицом вниз, а Буслаев - потребовать от кассира - оператора выдать денежные средства, поступившие от работы зала в качестве выручки. После хищения денежных средств Буслаев и Большухин должны были вместе скрыться с места преступления.

С целью реализации этого плана Большухин и Буслаев пришли зал игровых автоматов "..." под видом игроков, где осмотрели расположение помещений в зале, придя к выводу об отсутствии видеонаблюдения в зале. При этом Большухин информировал Буслаева о месте расположения сейфа, в котором хранились деньги, о приблизительном размере выручки, формируемой в выходные дни. После изучения обстановки, системы охраны игрового зала "...", ими была определена дата совершения нападения - утреннее время 25 октября 2008 года.

24 октября 2008 года, ночью Большухин и Буслаев на автомашине "..." под управлением Буслаева, вооружившись обрезом охотничьего ружья производства фирмы "Зауер", заряженным охотничьими патронами и пневматическим пистолетом МР-654К, а также взяв с собой камуфляжные костюмы, перчатки и шерстяные шапки с прорезями для глаз, прибыли к залу игровых автоматов "...".

Около 3 часов 25 октября 2008 года, припарковав автомобиль недалеко от игрового зала, Буслаев в рамках состоявшейся договоренности с целью изучения обстановки зашел под видом посетителя в зал игровых автоматов, а вернувшись, информировал Большухина о невозможности немедленного совершения разбойного нападения, поскольку в зале много посетителей, в связи с чем было принято решение дождаться ухода игроков.

Около 5 часов 30 минут 25 октября 2008 года, Буслаев и Большухин, переодевшись в заранее подготовленные для этого камуфляжные костюмы, перчатки и заранее приготовленные шапки-маски с прорезями для глаз и рта и вооружившись обрезом охотничьего ружья производства фирмы "Зауер", заряженным охотничьими патронами, и пневматическим пистолетом МР- 654К, действуя в составе организованной группы, ворвались в помещение зала, где под угрозой применения обреза ружья и пневматического пистолета заставили охранника К. лечь на пол лицом вниз, потребовали от кассира - оператора зала В. передачи денежных средств, поступивших в качестве выручки от работы зала. Когда посетитель клуба Л. пытался воспрепятствовать действиям Буслаева, тот направил на него пистолет, заставив освободить путь к сейфу. Воспользовавшись тем, что Буслаев отвлекся на Л., В. попыталась нажать на тревожную кнопку, однако, увидев это, предотвращая вызов охраны, Буслаев нанес ей удар рукой по ее руке, причинив потерпевшей физическую боль. После этого, опасаясь за свою жизнь и здоровье, В. открыла сейф и передала Буслаеву наличные денежные средства, принадлежащие ООО Фирма "...", в сумме ... рублей, после чего Большухин и Буслаев с места преступления скрылись.

Кроме того, в 20-х числах октября 2008 года Буслаев предложил Большухину совершить разбойное нападение на зал игровых автоматов "...", принадлежащий ООО "...", с чем Большухин согласился.

При подготовке к нападению Буслаев и Большухин под видом игроков приезжали в зал игровых автоматов "..." с целью изучения обстановки, системы охраны, количества посетителей и выяснения возможной выручки.

Им было принято решение о совершении разбойного нападения в утреннее время 31 октября 2008 года, был разработан план и распределены роли.

Ночью 31 октября 2008 года Большухин и Буслаев, вооружившись обрезом охотничьего ружья "Зауер", заряженным охотничьими патронами, и пневматическим пистолетом МР-654К, а также взяв с собой камуфляжный костюм, перчатки и шерстяную шапку с прорезями для глаз, прибыли на автомашине "...", под управлением Буслаева ... в котором располагался зал игровых автоматов "...", принадлежащий ООО "...".

Припарковав автомобиль в непосредственной близости от зала, Буслаев вместе с Большухиным около 4 часов с целью изучения обстановки зашли под видом посетителей в зал игровых автоматов, после чего, немного посидев в машине в ожидании, когда посетители разойдутся по ломам.

Около 4 часов 30 минут 31 октября 2008 года Большухин переоделся в камуфляжные брюки и куртку шапку-маску и перчатки, вооружившись: Буслаев - обрезом охотничьего ружья фирмы "Зауер", заряженным охотничьими патронами, а Большухин - пневматическим пистолетом МР-654К, ворвались в помещение зала, где Большухин, увидев в зале охранника З. приказал последнему не двигаться, направил на него ствол пневматического пистолета и высказал угрозу прострелить ему ногу в случае неповиновения, чем подавил волю З. к сопротивлению и лишил его и находившегося в зале посетителя Ц. свободы передвижения. В это время Буслаев подошел к кассиру - оператору зала С. угрожая заряженным обрезом охотничьего ружья, схватил ее рукой за большой палец правой руки, с силой повернул его, чем причинил потерпевшей физическую боль, потребовал передать ему денежные средств, поступившие в качестве выручки от работы зала.

Опасаясь за свою жизнь и здоровье, С. достала из сейфа и передала Буслаеву наличные денежные средства, принадлежащие ООО "..." в сумме ... рубля, а также принадлежащие ей лично денежные средства в сумме ... рублей, находившиеся в сейфе, всего деньги в сумме ... рубля. Завладев денежными средствами, Большухин и Буслаев с преступления скрылись.

Изложенное подтверждается показаниями Буслаева, потерпевших К., П., В., К., Б., Л., С., Ц., свидетелей К., С., М., Р., В., заключением экспертизы о том, что изъятый у Буслаева обрез охотничьего ружья является огнестрельным оружием, заключением судебно-медицинской экспертизы о характере и степени тяжести телесных повреждений, полученных потерпевшим К., протоколами опознания потерпевшими К. и К., Б., как человека, который перед разбойным нападением дважды заходил в зал игровых автоматов "...", распечаткой телефонных соединений между Б. и Буслаевым ночью 12 октября 2008 года, другими доказательствами, подробно изложенными в приговоре и получившими надлежащую оценку суда.

Оценив исследованные доказательства в совокупности, суд пришел к правильному выводу о виновности Большухина в инкриминированных ему разбойных нападениях, совершенных в составе организованной группы, обоснованно отвергнув его доводы о стихийном характере нападений и о непричастности к нападению на игровой клуб "...", свои выводы суд мотивировал.

Соглашаясь с такой оценкой суда, Судебная коллегия находит несостоятельными аналогичные доводы жалоб осужденного и его адвоката.

Вместе с тем, Судебная коллегия находит приговор подлежащим изменению по следующим основаниям.

Действия осужденного Большухина квалифицированы судом по п. "а" ч. 4 ст. 162 УК РФ, как разбойные нападения, совершенные организованной группой, с угрозой применения насилия, опасного для жизни и здоровья, с применением оружия, а при нападениях на игровые клубы "..." и "..." также с применением предметов, используемых в качестве оружия.

Кроме того, действия Большухина квалифицированы судом по ч. 1 ст. 222 УК РФ, как незаконное ношение оружия - обреза охотничьего ружья, изготовленного и переданного ему Буслаевым перед разбойным нападением на игровой клуб "...", который Большухин использовал при нападении.

Вместе с тем, как видно из приговора от 26 мая 2010 года, по которому был осужден Буслаев, действия Буслаева по фактам нападений на игровые клубы "...", "..." и "..." квалифицированы судом по п. "а" ч. 4 ст. 162 УК РФ, как разбой, совершенный организованной группой, с угрозой применения насилия, опасного для здоровья, с применением оружия.

При этом, как это видно из приговора, государственный обвинитель отказался от поддержания обвинения по квалифицирующему признаку разбоя "с угрозой применения насилия, опасного для жизни", а по разбойным нападениям на игровые клубы "..." и "..." также от квалифицирующего признака "с применением предметов, используемых в качестве оружия".

Отказался государственный обвинитель и от обвинения Буслаева в передаче, перевозке огнестрельного оружия и боеприпасов в составе организованной группы, поэтому суд квалифицировал действия Буслаева по ч. 1 ст. 222 УК РФ, как незаконные хранение и ношение огнестрельного оружия.

Помимо этого, приговором от 26 мая 2010 года признано установленным, что при нападении на игровой клуб "..." 25 октября 2008 года обрезом ружья был вооружен Буслаев, а Большухин был вооружен пневматическим пистолетом.

Приговор от 26 мая 2010 года вступил в законную силу.

При таких обстоятельствах приговор в части осуждения Большухина по ч. 1 ст. 222 УК РФ подлежит отмене, а дело прекращению за отсутствием в деянии состава преступления.

Кроме того, из приговора подлежит исключению осуждение Большухина по п. "а" ч. 4 ст. 162 УК РФ (нападение на игровой клуб "..."), п. "а" ч. 4 ст. 162 УК РФ (нападение на игровой клуб "..."), п. "а" ч. 4 ст. 162 УК РФ (нападение на игровой клуб "...") по квалифицирующему признаку разбоя "с угрозой применения насилия, опасного для жизни", а по п. "а" ч. 4 ст. 162 УК РФ (нападение на игровой клуб "..."), п. "а" ч. 4 ст. 162 УК РФ (нападение на игровой клуб "...") по квалифицирующему признаку разбоя "с применением предметов, используемых в качестве оружия".

Вносимым в приговор изменения не влияют на характер и степень общественной опасности содеянного Большухиным и не влекут снижение наказания, назначенного судом за каждое разбойное нападение.

На основании изложенного, руководствуясь ст.ст. 377, 378 и 388 УПК РФ, Судебная коллегия определила:

приговор Нижегородского областного суда от 7 февраля 2011 года в отношении Большухина О.Е. в части осуждения его по ч. 1 ст. 222 УК РФ отменить и дело прекратить на основании п. 2 ч. 1 ст. 24 УПК РФ за отсутствием в деянии состава преступления.

Этот же приговор изменить, исключить осуждение Большухина О.Е. по п. "а" ч. 4 ст. 162 УК РФ (нападение на игровой клуб "..."), по п. "а" ч. 4 ст. 162 УК РФ (нападение на игровой клуб "..."), по п. "а" ч. 4 ст. 162 УК РФ (нападение на игровой клуб "...") по квалифицирующему признаку разбоя "с угрозой применения насилия, опасного для жизни", а также исключить осуждение по п. "а" ч. 4 ст. 162 УК РФ (нападение на игровой клуб "..."), по п. "а" ч. 4 ст. 162 УК РФ (нападение на игровой клуб "...") по квалифицирующему признаку разбоя "с применением предметов, используемых в качестве оружия".

На основании ч. 3 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений, предусмотренных п. "а" ч. 4 ст. 162 УК РФ (нападение на игровой клуб "..."), п. "а" ч. 4 ст. 162 УК РФ (нападение на игровой клуб "..."), п. "а" ч. 4 ст. 162 УК РФ (нападение на игровой клуб "..."), путем частичного сложения наказаний назначить Большухину О.Е. 9 лет и 6 месяцев лишения свободы в исправительной колонии строгого режима.

В остальном приговор оставить без изменения, кассационные жалобы осужденного Большухина О.Е., адвоката Конопатова С.И. - без удовлетворения.

Председательствующий

Коваль В.С.

Судьи

Семёнов Н.В.

Эрдыниев Э.Б.