Определение СК по уголовным делам Верховного Суда РФ от 13 ноября 2012 г. N 50-Д12-78 Суд изменил приговор, переквалифицировав действия осужденного с покушения на незаконный сбыт наркотических средств в крупном размере на пособничество в покушении на приобретение наркотического средства в крупном размере, поскольку доказательств, свидетельствующих о том, что осужденный продавал принадлежащее ему наркотическое средство и действовал с каким-либо корыстным мотивом, в приговоре не содержится, а сама по себе передача наркотических средств другому лицу не является основанием для квалификации действий виновного лица как сбыт

Определение СК по уголовным делам Верховного Суда РФ от 13 ноября 2012 г. N 50-Д12-78

Судебная коллегия по уголовным делам Верховного Суда Российской Федерации в составе:

председательствующего Бондаренко О.М.

судей Эрдыниева Э.Б. и Бирюкова Н.И.

при секретаре Колосковой Ф.В.

рассмотрела в судебном заседании надзорную жалобу осужденного Шихова С.И. на приговор Октябрьского районного суда г. Омска от 11 октября 2010 года, кассационное определение судебной коллегии по уголовным делам Омского областного суда от 18 ноября 2010 года и постановление президиума Омского областного суда от 25 июня 2012 года.

По приговору Октябрьского районного суда г. Омска от 11 октября 2010 года

Шихов С.И., ..., не судимый,

- осужден к лишению свободы: по ст.ст. 30 ч. 3, 228.1 ч. 3 п. "г" УК РФ к 8 годам лишения свободы с отбыванием в исправительной колонии строгого режима.

Кассационным определением судебной коллегии по уголовным делам Омского областного суда от 18 ноября 2010 года приговор оставлен без изменения.

Постановлением президиума Омского областного суда от 25 июня 2012 года приговор и кассационное определение в отношении Шихова С.И. изменены. Из осуждения Шихова С.И. исключены действия, связанные с незаконным сбытом наркотических средств 24 и 29 июня 2010 года. Действия осужденного квалифицированы по ст.ст. 30 ч. 3, 228.1 ч. 2 п. "б" УК РФ, по которой назначено 5 лет лишения свободы с отбыванием в исправительной колонии строгого режима.

Заслушав доклад судьи Верховного Суда Российской Федерации Эрдыниева Э.Б., мнение прокурора Гулиева А.Г., полагавшего необходимым изменить судебные постановления, Судебная коллегия установила:

по приговору суда, с учетом внесенных изменений, Шихов С.И. признан виновным и осужден за покушение на незаконный сбыт наркотических средств в крупном размере П.

Преступление совершено 23 июня 2010 года в г. ... при обстоятельствах, изложенных в приговоре.

В надзорной жалобе осужденный Шихов С.И. просит о пересмотре состоявшихся в отношении него судебных решений, указывая, что он не имел умысла на сбыт наркотических средств, а лишь оказывал помощь П., обратившейся к нему, в приобретении для нее наркотика.

Проверив материалы уголовного дела и обсудив доводы надзорной жалобы, Судебная коллегия находит судебные постановления подлежащими изменению по следующим основаниям.

Как усматривается из материалов дела и подтверждается приведенными судом доказательствами, Шихов приобрел по просьбе П. и на деньги последней наркотическое средство - героин, который осужденный и передал П., осуществлявшей проверочную закупку.

Указанные действия Шихова квалифицированы судом, с учетом внесенных изменений, по ст.ст. 30 ч. 3, 228.1 ч. 2 п. "б" УК РФ, как покушение на незаконный сбыт наркотических средств в крупном размере.

При этом, опровергая доводы осужденного Шихова о том, что он лишь оказывал помощь П. в приобретении для нее наркотических средств, суд указал в приговоре, что Шихов продавал героин неоднократно и делал это с особой осторожностью, свойственной сбытчикам, меняя каждый раз места встреч с покупателем и способы передачи героина, и у него были обнаружены использовавшиеся для "закупки" деньги.

Между тем, президиум Омского областного суда, пересматривая в порядке надзора приговор и кассационное определение в отношении Шихова, исключил осуждение его за незаконный сбыт героина 24 и 29 июня 2010 года, поскольку доказательства, подтверждающие данные факты сбыта, были получены в результате незаконных действий сотрудников УФСКН.

В связи с этим, действия осужденного судом надзорной инстанции были квалифицированы по ст.ст. 30 ч. 3, 228.1 ч. 2 п. "б" УК РФ, то есть как покушение на сбыт Шиховым П., выступавшей в роли покупателя при проведении проверочной закупки 23 июня 2010 года, героина массой 0,69 грамм.

Вместе с тем, при оценке доказательств, подтверждающих факт передачи Шиховым героина П. 23 июня 2010 года, суды не учли ряд фактических обстоятельств дела, имеющих существенное значение для правовой оценки действий осужденного.

Как следует из показаний осужденного Шихова, 23 июня 2010 года ему на сотовый телефон позвонила П. и попросила помочь приобрести у Г. героин на сумму ... рублей. Он отказал, однако она звонила еще несколько раз и жаловалась на плохое самочувствие. Он согласился, назначил П. встречу. При встрече П. передала ему ... рублей, и он поехал домой к Г. купил для П. героин и передал его последней. О будущей встрече П. его не просила.

Допрошенная в судебном заседании свидетель П. подтвердила, что со слов Шихова знала о том, что последний приобретает героин у парня по прозвищу ... и обратилась 23 июня 2010 года к Шихову, чтобы он приобрел для нее у парня по прозвищу ... героин на сумму ... рублей.

При этом как показала свидетель, при встрече она передала Шихову ... рублей, после чего Шихов ушел, а затем, перезвонив, попросил подойти на ООТ ..., где и передал ей героин.

Таким образом, из приведенных и исследованных в судебном заседании доказательств, следует, что Шихов, в тот момент, когда к нему обратилась П., не имел наркотическое средство, которое он мог бы продать, передать, а приобрел его для П. и на деньги последней. При этом купленный Шиховым героин для П. у другого лица, принадлежал именно П., которая и забрала свое имущество.

Кроме того, доказательств, свидетельствующих о том, что Шихов продавал принадлежащий ему героин, а также действовал с каким-либо корыстным мотивом, в том числе и в интересах лица, у которого он приобрел героин, в приговоре не приведено.

При таких обстоятельствах, сама по себе передача наркотических средств другому лицу, не является основанием для квалификации действий виновного лица как сбыт. Под сбытом, по смыслу закона, понимается любой из способов передачи наркотических средств другому лицу, которому они не принадлежат, при этом необходимо установить, что умысел виновного был направлен именно на распространение наркотических средств.

Между тем, Шихов в данном случае действовал в интересах приобретателя П., оказывая ей помощь в приобретении наркотического средства на ее же деньги.

Таким образом, с учетом требований закона о том, что действия посредника в сбыте или приобретении наркотических средств, следует квалифицировать как соучастие в сбыте или в приобретении наркотических средств, в зависимости от того в чьих интересах (сбытчика или приобретателя) действует посредник, в данном случае, действия Шихова надлежит квалифицировать по ч. 5 ст. 33, ч. 3 ст. 30, ч. 1 ст. 228 УК РФ как пособничество в покушении на приобретение наркотического средства в крупном размере.

Наказание назначается Шихову С.И. в соответствии с требованиями ст.ст. 60, 66 УК РФ, с учетом характера и степени общественной опасности совершенного им преступления, установленных судом первой инстанции обстоятельств, смягчающих наказание, а также данных, характеризующих его личность. С учетом обстоятельств совершенного преступления, личности Шихова С.И., который характеризуется удовлетворительно, отбывание наказание Шихову назначается в исправительной колонии общего режима.

На основании изложенного, руководствуясь ст. 408 УПК РФ, Судебная коллегия определила:

надзорную жалобу осужденного Шихова С.И. удовлетворить.

Приговор Октябрьского районного суда г. Омска от 11 октября 2010 года, кассационное определение судебной коллегии по уголовным делам Омского областного суда от 18 ноября 2010 года и постановление президиума Омского областного суда от 25 июня 2012 года в отношении Шихова С.И. изменить, переквалифицировать его действия с ч. 3 ст. 30, п. "б" ч. 2 ст. 228.1 УК РФ на ч. 5 ст. 33, ч. 3 ст. 30, ч. 1 ст. 228 УК РФ, по которой назначить 2 года 2 месяца лишения свободы с отбыванием в исправительной колонии общего режима.

В остальной части судебные постановления оставить без изменения.

Председательствующий

Бондаренко О.М.

Судьи

Эрдыниев Э.Б.

Бирюков Н.И.