Определение СК по уголовным делам Верховного Суда РФ от 8 ноября 2012 г. N 50-Д12-79 Поскольку вопреки задачам оперативно-разыскной деятельности после выявления факта сбыта осужденными наркотического средства сотрудники правоохранительных органов не пресекли эти преступные действия, а вновь посредством привлеченного лица продолжили проведение оперативно-разыскных мероприятий в отношении тех же лиц и по тем же основаниям, предоставив осужденным возможность заниматься преступной деятельностью, результаты этих последующих проверочных закупок не могут рассматриваться как полученные с соблюдением требований закона

Определение СК по уголовным делам Верховного Суда РФ от 8 ноября 2012 г. N 50-Д12-79

Судебная коллегия по уголовным делам Верховного Суда Российской Федерации в составе

председательствующего Журавлева В.А.

судей Талдыкиной Т.Т., Колышницына А.С.

при секретаре Стасенковой А.Ю.

рассмотрела в судебном заседании надзорную жалобу осужденного Рычкова В.В. на приговор Таврического районного суда Омской области от 29 марта 2010 года, по которому

Рычков В.В., ..., несудимый,

осужден по ч. 3 ст. 30, ч. 1 ст. 228.1 УК РФ (по фактам от 12, 15, 27 февраля и 3 марта 2009 года) к 4 годам 2 месяцам лишения свободы; по ч. 3 ст. 30, ч. 1 ст. 228.1 УК РФ (по факту от 26 февраля 2009 года) к 4 годам лишения свободы; по ч. 1 ст. 228.1 УК РФ (по факту от 17 февраля 2009 года) к 4 годам 6 месяцам лишения свободы; по ч. 3 ст. 30, п. "а" ч. 2 ст. 228.1 УК РФ (по факту от 24 февраля 2009 года) к 5 годам лишения свободы; по ч. 3 ст. 30, п. "а" ч. 2 ст. 228.1 УК РФ (по факту от 3 марта 2009 года) к 5 годам лишения свободы.

На основании ч. 3 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений, путем частичного сложения наказаний окончательно назначено Рычкову В.В. 6 лет 6 месяцев лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима.

По данному делу осуждена также Командыкова О.Ю. В кассационном порядке дело не рассматривалось.

Постановлением президиума Омского областного суда от 23 августа 2010 года все действия Рычкова В.В. квалифицированы как единое продолжаемое преступление по ч. 3 ст. 30, п. "а" ч. 2 ст. 228.1 УК РФ, по которой назначено 6 лет лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима. Исключено указание о назначении наказания Рычкову В.В. с применением ст. 69 ч. 3 УК РФ. В остальной части приговор оставлен без изменения.

Заслушав доклад судьи Верховного Суда Российской Федерации Журавлева В.А., мнение прокурора Гулиева А.Г., полагавшего судебные решения изменить, судебная коллегия установила:

Рычков В.В. признан виновным и осужден (с учетом внесенных изменений) за покушение на незаконный сбыт наркотического средства - героина массой 0,06; 0,04; 0,09; 0,03; 0,03; 0,03; 0,04 и 0,15 грамм, совершенный 12, 15, 17, 24, 26, 27 февраля и дважды 3 марта 2009 года при обстоятельствах, изложенных в приговоре.

В надзорной жалобе осужденный Рычков В.В., считая приговор и постановление президиума незаконными и необоснованными, указывает, что работники правоохранительных органов спровоцировали его на неоднократный сбыт героина, на то, что выводы суда о его виновности в совершении указанных преступлений основаны на недопустимых доказательствах. Просит пересмотреть судебные решения.

Проверив материалы дела, обсудив доводы, изложенные в надзорной жалобе осужденного, судебная коллегия находит судебные решения подлежащими изменению.

Как усматривается из материалов дела и установлено судом в приговоре, Рычков В.В. 12, 15, 27 февраля, дважды 3 марта 2009 года по просьбе И.С., а 24 и 26 февраля 2009 года - И.А., выступавших в роли покупателей при проведении оперативно-розыскных мероприятий "проверочная закупка", незаконно сбыл героин массой 0,06; 0,04; 0,03; 0,03; 0, 03; 0,04 и 0,15 грамм соответственно.

Действия осужденного квалифицированы судом по четырем фактам сбыта И.С. от 12, 15, 27 февраля и 3 марта 2009 года как единое продолжаемое преступление, предусмотренное ч. 3 ст. 30, ч. 1 ст. 228.1 УК РФ; по факту сбыта И.А. от 26 февраля 2009 года по ч. 3 ст. 30, ч. 1 ст. 228.1 УК РФ; по факту сбыта Командыковой О.Ю. от 17 февраля 2009 года - по ч. 1 ст. 228.1 УК РФ; по двум фактам совместного сбыта с Командыковой О.Ю. от 24 февраля и 3 марта 2009 года - по ч. 3 ст. 30, п. "а" ч. 2 ст. 228.1 УК РФ.

Президиум Омского областного суда при пересмотре приговора в отношении Рычкова В.В. квалифицировал все его действия как единое продолжаемое преступление. При этом суд надзорной инстанции в обоснование своего вывода указал в постановлении, что Рычков В.В. совершил тождественные однородные действия, приведшие к наступлению однородных последствий, и его действия совершены в рамках единой формы вины.

Из материалов уголовного дела следует, что для получения доказательств сбыта Рычковым В.В. наркотических средств работниками милиции была использована помощь других лиц - покупателей, действовавших в рамках проводимых оперативных мероприятий.

Как усматривается из постановления о проведении проверочной закупки от 12 февраля 2009 года, данное оперативно-розыскное мероприятие проводилось в связи с наличием информации о том, что Рычков В.В., проживающий: ..., занимается сбытом наркотического средства героина. В связи с этим было принято решение о проведении проверочной закупки наркотических средств у Рычкова В.В.

Из рапорта ст. о/у ОВД по ... району ... и постановления о предоставлении результатов оперативно-розыскной деятельности следует, что 12 февраля 2009 года Рычков В.В. у дома N ... по ул. ... в р.п. ... области незаконно сбыл героин массой 0,06 гр. И.С., выступавшему в роли покупателя наркотических средств (т. 1, л.д. 101, 102, 105).

Исходя из этого вывод суда о наличии достаточных оснований для проведения 12 февраля 2009 года в отношении Рычкова В.В. оперативно-розыскного мероприятия "проверочная закупка" является правильным, как и то, что он обоснованно признан виновным в покушении на сбыт наркотического средства в этот день. На основании имеющихся в материалах и исследованных судом доказательств, Рычков В.В. правильно признан виновным в сбыте наркотических средств Командыковой О.Ю. 17 февраля 2009 года, а также в покушении на сбыт наркотических средств - героина в размере 0,03 г., совершенном группой лиц по предварительному сговору с Командыковой О.Ю. 24 февраля 2009 года, поскольку в этот день, согласно постановлению о проведении проверочной закупки от 24 февраля 2009 года, данное оперативно-розыскное мероприятие проводилось в связи с наличием информации о том, что именно Командыкова О.Ю. занимается хранением и сбытом наркотических средств. После проведения данной проверочной закупки было установлено, что Командыкова О.Ю. и Рычков В.В. совместно сбыли наркотическое средство - героин массой 0,03 гр. И.А., выступавшему в роли покупателя наркотических средств.

Таким образом, из материалов дела следует и это правильно установлено судом, что 17 февраля 2009 года Рычков сбыл наркотические средства не в процессе проверочной закупки, а проведение ОРМ "проверочная закупка" 12 и 24 февраля 2009 года соответствовало положениям ФЗ "Об оперативно-розыскной деятельности", в связи с чем, действия Рычкова, связанные со сбытом наркотических средств в эти дни, с учетом решения президиума областного суда, правильно квалифицированы по ч. 3 ст. 30, п. "а" ч. 2 ст. 228.1 УК РФ.

Что касается действий, связанных с проведением повторных проверочных закупок 15, 26, 27 февраля и дважды 3 марта 2009 года, то они совершены вопреки задачам оперативно-розыскной деятельности, указанным в ст. 2 ФЗ "Об оперативно-розыскной деятельности", направленным на выявление, предупреждение, пресечение и раскрытие преступлений, а также выявление и установление лиц, их подготавливающих или совершивших. В данных случаях оперативные работники, несмотря на выявленные факты сбыта Рычковым наркотических средств И., С. и И.А., не только не пресекли его действия, но и вновь привлекли И. к приобретению у осужденного наркотических средств 15, 26, 27 февраля и дважды 3 марта 2009 года.

Постановления о проведении проверочных закупок в указанные дни, связанные с дальнейшим осуществлением оперативно-розыскных мероприятий в отношении Рычкова не вызывались необходимостью, так как не имели своей целью выполнение задач, указанных в вышеназванном законе.

В соответствии со ст. 75 УПК РФ доказательства, полученные с нарушением закона, являются недопустимыми, не имеют юридической силы и не могут использоваться для доказывания обстоятельств, указанных в ст. 73 УПК РФ, в том числе по данному делу по фактам, не вызывавшимся необходимостью последующих проверочных закупок, проведенных вопреки требованиям ст. 2 ФЗ "Об оперативно-розыскной деятельности".

Исходя из того, что Рычков по событиям, имевшим место 15, 26, 27 февраля и дважды 3 марта 2009 года, признан виновным на основании недопустимых доказательств, его осуждение за покушение на незаконный сбыт наркотических средств в указанные дни подлежит исключению.

С учетом уменьшения объёма обвинения, а следовательно и степени общественной опасности преступления, наказание назначенное Рычкову подлежит смягчению

На основании изложенного, руководствуясь ст. 408 УПК РФ, судебная коллегия определила:

приговор Таврического районного суда Омской области от 29 марта 2010 года и постановление президиума Омского областного суда от 23 августа 2010 года в отношении Рычкова В.В. изменить, исключить осуждение за покушение на незаконный сбыт наркотических средств 15, 26, 27 февраля и дважды 3 марта 2009 года. Смягчить Рычкову В.В. наказание, назначенное по ч. 3 ст. 30, п. "а" ч. 2 ст. 228.1 УК РФ, до 5 лет 6 месяцев лишения свободы в исправительной колонии строгого режима.

В остальном судебные решения оставить без изменения.

Председательствующий

Журавлев В.А.

Судьи

Талдыкина Т.Т.

Колышницын А.С.