Кассационное определение СК по уголовным делам Верховного Суда РФ от 4 июля 2011 г. N 87-О11-8 Суд оставил без изменения ранее принятое по делу судебное определение, поскольку решение должностного лица о выдаче заявителя правоохранительным органам иностранного государства для осуществления уголовного преследования соответствует требованиям международного законодательства и законодательства РФ

Кассационное определение СК по уголовным делам Верховного Суда РФ от 4 июля 2011 г. N 87-О11-8

Судебная коллегия по уголовным делам Верховного Суда Российской Федерации в составе:

председательствующего: Лутова В.Н.

судей: Скрябина К.Е., Шмаленюка С.И.

при секретаре: Волкове А.А.

рассмотрела в судебном заседании материал по кассационным жалобам Щербины А.А. и адвоката Негорюхиной О.В. на определение Костромского областного суда от 06 мая 2011 года, которым их жалобы на решение заместителя Генерального Прокурора РФ от 05 апреля 2011 года о выдаче правоохранительным органам Республики Казахстан Щербины А.А., ... оставлены без удовлетворения.

Заслушав доклад судьи Шмаленюка С.И., изложившего содержание определения, мотивы кассационной жалобы, объяснение адвоката Негорюхиной О.В., поддержавшей доводы жалоб, мнение прокурора Соломоновой В.А., полагавшей определение суда оставить без изменения, судебная коллегия установила:

Правоохранительными органами Республики Казахстан Щербина А.А. обвиняется в том, что он, отбывая наказание в виде лишения свободы сроком на 5 лет по приговору Костанайского городского суда Республики Казахстан от 23 декабря 1998 года за разбой по п.п. "а, г" ч. 2 ст. 179 УК Республики Казахстан, 25 февраля 2001 года совершил побег из мест лишения свободы при неотбытом сроке наказания в 2 года 7 месяцев 4 дня.

30.05.2007 года Генеральная прокуратура Республики Казахстан обратилась с запросом о выдаче Щербины А.А. для привлечения его к уголовной ответственности за побег из мест лишения свободы по ч. 1 ст. 358 УК Республики Казахстан, и исполнения приговора Костанайского городского суда Республики Казахстан от 23 декабря 1998 года, предоставив гарантии соблюдения условий выдачи, предусмотренные п. 3 ч. 3 ст. 462 УПК РФ.

5 апреля 2011 года Заместителем Генерального прокурора Российской Федерации принято решение о выдаче Щербины А.А. правоохранительным органам Республики Казахстан для осуществления его уголовного преследования за побег из мест лишения свободы, и исполнения приговора Костанайского городского суда Республики Казахстан от 23 декабря 1998 года.

Определением Костромского областного суда от 06.05.2011 г. жалобы Щербины А.А. и адвоката Негорюхиной О.В. на указанное постановление заместителя Генерального прокуратура Российской Федерации оставлены без удовлетворения.

В кассационной жалобе Щербина А.А. просит отменить определение суда, считая его незаконным и необоснованным, мотивируя тем, что он вынужденно оставил место отбывания наказания по причине издевательств со стороны должностных лиц колонии, которые были вызваны исключительно принадлежностью его к русской национальности. Вопреки его заявлениям, указанные обстоятельства не были проверены судом и им не дана надлежащая оценка. Кроме того, судом не дана оценка его усилиям, которые он предпринимал для получения российского гражданства. ... органы УФМС саботировали прием от него заявления установленного образца о принятии гражданства Российской Федерации. Считает, что вправе претендовать на российское гражданство, поскольку его родители имели российское гражданство, он более трех лет проходил службу по контракту в Вооруженных Силах РФ, более трех лет состоит в браке с гражданкой Российской Федерации. На момент вступления в силу положений ч. 1 ст. 13 Закона РФ "О гражданстве РФ" от 28 ноября 1991 года, он постоянно проживал на территории Российской Федерации. Кроме того, его незаконно содержали под стражей на протяжении 4 месяцев 18 дней и за этот период времени его не экстрагировали в Республику Казахстан. В связи с чем считает, что вопрос о его выдаче Республике Казахстан решен преждевременно, так как он не получил возможности официально обратиться с заявлением о приеме в гражданство Российской Федерации, и сведений об отказе в предоставлении ему российского гражданства в материалах дела не имеется.

В кассационной жалобе адвокат Негорюхина О.В. в защиту интересов Щербины А.А. просит отменить определение, считая его незаконным и необоснованным. При этом указывает, что судом в ходе рассмотрения их жалоб установлены обстоятельства, которые не позволяют осуществить выдачу Щербины А.А. Республике Казахстан, и, следовательно, подтверждают незаконность и необоснованность постановления заместителя Генерального прокурора РФ от 05 апреля 2011 года.

Считает, что судом не проверены доводы Щербины о том, что должностными лицами колонии, в которой он отбывал наказание, к нему применялись незаконные методы, он подвергался пыткам и другим действиям, унижающим человеческое достоинство, в связи с чем был вынужден покинуть место отбытия наказания и Республику Казахстан. Суду предлагались доказательства, подтверждающие изложенные обстоятельства, однако суд незаконно отклонил ходатайство о допросе в качестве свидетеля Щ. и приобщении к материалам дела доклада организации "Международная амнистия", отражающего нарушения прав и свобод человека на территории Республика Казахстан.

Полагает, что в соответствии с ФЗ "О гражданстве РФ" от 31.05.2002 года Щербина А.А. фактически является гражданином РФ, поскольку на момент вступления в силу Закона "О гражданстве РФ" от 28 ноября 1991 года он постоянно, более 10 лет, проживал на территории Российской Федерации, состоял в браке с Щ., которая имеет российское гражданство. Кроме того, адвокат указывает, что Щербина А.А. неоднократно обращался с заявлением о принятии российского гражданства, однако незаконные действия работников УФМС по ... области не позволили до настоящего времени решить этот вопрос, а поэтому считает, что выдача Щербины А.А. иностранному государству преждевременна.

Считает, что в соответствии с уголовным законодательством Российской Федерации и Республики Казахстан, срок давности привлечения к уголовной ответственности за совершение побега из мест лишения свободы истек.

В случае исполнения решения о выдаче Щербины А.А. последний может столкнуться с риском, стать на территории Республики Казахстан жертвой пыток или негуманного, унижающего человеческое достоинство обращения.

Проверив материалы дела, обсудив доводы кассационной жалобы, судебная коллегия считает, что оснований для отмены постановления не имеется.

Согласно ст. 462 УПК РФ Российская Федерация в соответствии с международным договором Российской Федерации или на основании принципа взаимности может выдать иностранному государству иностранного гражданина или лицо без гражданства, находящихся на территории Российской Федерации, для уголовного преследования или исполнения приговора за деяния, которые являются уголовно наказуемыми по уголовному закону Российской Федерации и законам иностранного государства, направившего запрос о выдаче лица.

Как следует из представленных суду Генеральной прокуратурой РФ материалов о выдаче Щербины А.А. правоохранительным органам Республики Казахстан, и об этом правильно указано в определении суда, запрос Генеральной прокуратуры Республики Казахстан о выдаче Щербины А.А. полностью соответствует требованиям ст. 1 и ст. 12 Европейской конвенции о выдаче от 13 декабря 1957 года, а также ст. 58 Минской конвенции о правовой помощи и правовых отношениях по гражданским, семейным и уголовным делам от 22 января 1993 года.

При этом Генеральной прокуратурой Республики Казахстан представлены гарантии того, что Щербина А.А. не будет без согласия Российской Федерации выдан третьему государству, привлечен к уголовной ответственности, подвергнут наказанию за совершенное до его выдачи преступление, за которое он не был выдан, а также передан третьему государству либо выслан с территории Казахстана. Одновременно дана гарантия того, что преследование Щербины носит общеуголовный характер и какой-либо дискриминации по мотивам происхождения, социального, должностного и имущественного положения, пола, расы, национальности, языка, убеждения и отношения к религии он не подвергается (л.д. 92-93).

Щербина осужден судом Республики Казахстан за преступление, предусмотренное п.п. "а, г" ст. 179 УК Республики Казахстан на срок свыше 6 месяцев, которое по Российскому законодательству соответствует составу преступления, предусмотренного ч. 2 ст. 162 УК РФ. Кроме того, правоохранительными органами Республики Казахстан Щербина привлекается к уголовной ответственности за деяния, совершенные на территории Республики Казахстан, которые в соответствие с уголовным законодательством Российской Федерации также являются преступлением, и соответствуют ч. 1 ст. 313 УК РФ, санкцией которой предусмотрено наказание в виде лишения свободы на срок свыше одного года.

На территории Российской Федерации за то же деяние он не преследуется.

Доводы кассационной жалобы о том, что определяющим значением для рассмотрения вопроса о законности выдачи Щербины должно являться решение компетентных органов о предоставлении Щербине российского гражданства, а суд этого обстоятельства не учел и признал законным выдачу Щербины до принятия соответствующего решения по его заявлению, нельзя признать обоснованными.

Согласно ст. 6 Европейской Конвенции о выдаче от 13 декабря 1957 года, гражданство определяется в момент принятия решения о выдаче.

Как следует из заключения о гражданстве, представленного Республикой Казахстан, Щербина с момента рождения и на день принятия Закона Республики Казахстан от 20 декабря 1991 года "О гражданстве Республики Казахстан" постоянно проживал на территории Республики Казахстан, и в силу этих обстоятельств является гражданином Республики Казахстана (л.д. 124).

Доводы адвоката о том, что на момент принятия Закона Республики Казахстан от 20 декабря 1991 года "О гражданстве Республики Казахстан" Щербина проходил обучение в ... высшем воздушно-десантном командном училище, не имеют правового значения, поскольку Щербина временно находился на территории Российской Федерации, 15.06.1992 г. был отчислен из училища и вернулся в Республику Казахстан, где постоянно проживал до его осуждения.

Щербина А.А. на момент принятия решения о выдаче его иностранному государству гражданином Российской Федерации не являлся, а паспорт гражданина Российской Федерации был выдан ему необоснованно, и согласно заключения УФМС России по г. ... ... области, выданный Щербине паспорт на имя Г. был объявлен в розыск, (л.д. 200-202).

Щербина А.А. с ходатайством о приобретении гражданства Российской Федерацией, предоставлении убежища в связи с возможностью преследования по признаку расы, вероисповедования, гражданства, национальности, принадлежности к определённой социальной группе или по политическим убеждениям не обращался, что подтверждено им в судебном заседании.

Доводы Щербины и его адвоката о том, что в период отбытия наказания в Республике Казахстан к нему применялись незаконные методы в виде пыток и других действий, унижающих человеческое достоинство, что послужило основанием для побега из мест лишения свободы, не основаны на материалах дела и ими же опровергнуты.

Так, согласно постановлению Костанайского городского суда от 26.06.2000 года Щербина, как лицо, вставшее на путь исправления, был переведен из исправительной колонии общего режима в колонию-поселения. Кроме того, как следует из объяснений Щербины "после одной из увольнительных, в колонию-поселение он не вернулся и уехал в ..., т.к. надоело отбывать наказание", что само по себе свидетельствует о применении к Щербине мер поощрительного характера, и опровергает его доводы об издевательствах со стороны должностных лиц колонии.

В этой связи суд обоснованно отклонит ходатайство защиты о допросе в качестве свидетеля Щ. и приобщении к материалам дела доклада организации "Международная амнистия".

Необоснованными являются и доводы кассационных жалоб об истечении сроков давности уголовного преследования и приведения приговора в исполнение, поскольку Щербина с 25 марта 2001 года находился в розыске, и под другими фамилиями скрывался на территории Российской Федерации, незаконно используя подложные документы, за что 30 августа 2007 года был осужден приговором мирового судьи судебного участка N 3 г. Костромы по ч. 3 ст. 327 УК РФ к наказанию в виде штрафа. При этом, как правильно расценил суд, необходимо учитывать, что установление местонахождения Щербины на территории Российской Федерации и его последующее задержание произошло лишь в 2007 году.

Согласно нормам уголовного закона Республики Казахстан и Российской Федерации срок давности привлечения к уголовной ответственности за преступление, по которому привлекается Щербина, составляет шесть лет, а срок давности приведения приговора в исполнение осужденного Щербины за совершенное преступление, составляет 10 лет, при этом уголовные кодексы Российской Федерации и Республики Казахстан предусматривают приостановление течения срока давности, если лицо, совершившее преступление, скрывается от уголовного преследования и суда, а также осужденное лицо уклоняется от отбывания наказания.

Как следует из материалов дела Щербина А.А., после совершенного побега из мест лишения свободы в 2001 году, был объявлен в розыск и задержан на территории Российской Федерации лишь в 2007 году.

Вопреки доводам адвоката, факт нахождения Щербины на территории Российской федерации более 10 лет по подложным документам и его служба в Российской армии по контракту под другой фамилией, при изложенных выше обстоятельствах, не может служить основанием для отказа в его выдачи иностранному государству и безусловного признания гражданином Российской Федерации.

Утверждение адвоката о том, что с 30 мая 2007 года из Республики Казахстан дополнительных запросов о выдаче Щербины не поступало, опровергается сообщением Генеральной прокуратуры Республики Казахстан от 09.03.2011 года, в котором выражена просьба вернуться к рассмотрению ходатайства N 36/279-07 от 30.05.2007 года о выдаче Щербины А.А. (л.д. 94).

Принятые решения Генеральной прокуратурой Российской Федерации и судом в отношении Щербины А.А. не противоречат положениям Европейской Конвенции о выдаче 1957 года, Конвенции государств-членов СНГ от 22 января 1993 года, УПК РФ.

Нарушений норм уголовно-процессуального закона, влекущих отмену определения суда, вопреки доводам жалобы, судом не допущено.

Руководствуясь ст.ст. 377, 378 и 388 УПК РФ, определила:

определение Костромского областного суда от 06.05.2011 г. в отношении Щербины А.А. оставить без изменения, а его кассационную жалобу и кассационную жалобу адвоката Негорюхиной О.В. - без удовлетворения.

Председательствующий

Лутов В.Н.

Судьи

Скрябин К.Е.

Шмаленюк С.И.