Определение СК по уголовным делам Верховного Суда РФ от 28 февраля 2013 г. N 18-Д13-10 Суд изменил приговор, исключив осуждение по отдельным эпизодам преступлений, поскольку доказательства, полученные с нарушением закона, являются недопустимыми, не имеют юридической силы и не могут быть положены в основу обвинения

Определение СК по уголовным делам Верховного Суда РФ от 28 февраля 2013 г. N 18-Д13-10

Судебная коллегия по уголовным делам Верховного Суда Российской Федерации составе:

председательствующего Борисова В.П.,

судей Ламинцевой С.А. и Лаврова Н.Г.

при секретаре Белякове А.А.

рассмотрела в судебном заседании надзорную жалобу осуждённого Коровина А.Ю. на приговор Отрадненского районного суда Краснодарского края от 8 февраля 2007 г. и постановление президиума Краснодарского краевого суда от 17 октября 2012 г.

Заслушав доклад судьи Ламинцевой С.А., объяснения адвоката Тавказахова В.Б. в защиту интересов осуждённого Коровина А.Ю., мнение прокурора Телешевой-Курицкой Н.А., полагавшей, что приговор Отрадненского районного суда от 8 февраля 2007 г. и постановление президиума Краснодарского краевого суда от 17 октября 2012 г. в отношении Коровина А.Ю. надлежит изменить, а именно: исключить осуждение Коровина А.Ю. по эпизодам 4, 10 и 23 августа 2006 г., переквалифицировать действия Коровина А.Ю. по эпизоду 1 августа 2006 г. с ч. 3 ст. 30, п. "г" ч. 3 ст. 228.1 УК РФ на ч. 3 ст. 30, п. "б" ч. 2 ст. 228.1 УК РФ, по которой назначить ему наказание в виде 6 лет лишения свободы в исправительной колонии строгого режима и за отбытием наказания Коровина из-под стражи освободить, Судебная коллегия установила:

по приговору Отрадненского районного суда Краснодарского края от 8 февраля 2007 г.

Коровин А.Ю., ..., ранее не судимый,

осуждён:

по ч. 3 ст. 30, п. "б" ч. 2 ст. 228.1 УК РФ к 6 годам лишения свободы,

по ч. 3 ст. 30, п. "г" ч. 3 ст. 228.1 УК РФ к 8 годам лишения свободы,

по ч. 3 ст. 30, ч. 1 ст. 228.1 УК РФ к 5 годам лишения свободы,

по ч. 3 ст. 30, ч. 1 ст. 228.1 УК РФ к 5 годам лишения свободы.

На основании ч. 3 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений ему назначено 8 лет 6 месяцев лишения свободы в исправительной колонии строгого режима.

Срок содержания его под стражей исчислен с 8 февраля 2007 г. с зачётом времени нахождения его под стражей с 23 августа 2006 г. по 20 ноября 2006 г.

В кассационном порядке дело не рассматривалось.

Постановлением президиума Краснодарского краевого суда от 17 октября 2012 г. приговор в отношении Коровина А.Ю. изменён: его действия по сбыту наркотических средств по эпизодам 1, 4, 10, 23 августа 2006 г. квалифицированы единой ч. 3 ст. 30, п. "г" ч. 3 ст. 228.1 УК РФ, по которой назначено 8 лет лишения свободы в исправительной колонии строгого режима; из приговора исключено указание на назначение наказания по ч. 3 ст. 69 УК РФ. В остальной части приговор оставлен без изменения.

С учётом последующих изменений, внесённых в приговор, Коровин А.Ю. признан виновным в покушении на незаконный сбыт наркотических средств в особо крупном размере.

Преступление им совершено 1, 4, 10, 23 августа 2006 г. в ... при обстоятельствах, изложенных в приговоре.

В надзорной жалобе Коровин А.Ю. просит об изменении состоявшихся судебных решений и смягчении назначенного ему наказания, ссылаясь на то, что его действия после 1 августа 2006 г., связанные с покушением на сбыт наркотических средств, были спровоцированы сотрудниками правоохранительных органов. Считает, что суд надзорной инстанции необоснованно переквалифицировал его действия на одну статью.

Проверив материалы дела, обсудив доводы жалобы, Судебная коллегия находит, что она подлежит частичному удовлетворению по следующим основаниям.

По приговору суда Коровин А.Ю. признан виновным в покушении на незаконный сбыт сотруднику УФСКН России П. наркотических средств - гашиша и марихуаны - в ходе проверочных закупок 1, 4, 10, 23 августа 2006 г.

Согласно Федеральному закону от 12 августа 1995 г. N 144-ФЗ "Об оперативно-розыскной деятельности" сотрудники правоохранительных органов имеют право в рамках оперативно-розыскной деятельности проводить закупки, в том числе для выявления лиц, занимающихся незаконным оборотом наркотических средств.

По смыслу ст.ст. 75, 89 УПК РФ, ст. 7 Федерального закона "Об оперативно-розыскной деятельности", результаты ОРМ могут быть положены в основу приговора, если они получены в соответствии с требованиями закона и свидетельствуют о наличии у виновного умысла, направленного на совершение преступления и сформировавшегося независимо от деятельности сотрудников оперативных подразделений, а также о проведении лицом всех подготовительных действий, необходимых для совершения противоправного деяния. При этом согласно ст. 2 Федерального закона "Об оперативно-розыскной деятельности" задачами такой деятельности являются, в частности, выявление, предупреждение, пресечение и раскрытие преступлений, а также выявление и установление лиц, их подготавливающих, совершающих или совершивших.

Эти требования закона по настоящему делу не соблюдены.

Судом установлено, что в ходе проверочной закупки, проведённой 1 августа 2006 г. сотрудниками ОВД АМРО УФСКН России, Коровин А.Ю. незаконно сбыл П., действовавшему в качестве покупателя при проведении сотрудниками правоохранительных органов оперативно-розыскного мероприятия - проверочной закупки наркотических средств, наркотическое средство - марихуану.

В силу ст. 2 Федерального закона от 12 августа 1995 г. N 144-ФЗ "Об оперативно-розыскной деятельности" после проведения оперативных мероприятий и производства закупки наркотических средств, выявления наличия состава преступления, предусмотренного ст. 228.1 УК РФ, сотрудники правоохранительных органов, проводившие проверочную закупку в условиях очевидности источника приобретения Коровиным А.Ю. наркотических средств (сам выращивал и изготавливал), должны были пресечь дальнейшие преступные действия Коровина А.Ю.

Между тем сотрудники ОВД АМРО УФСКН России не пресекли действий Коровина А.Ю., и 4, 10, 23 августа 2006 г. П., выступавший в качестве покупателя при проведении ОРМ, незаконно приобрёл у Коровина А.Ю. наркотические средства - гашиш и марихуану, то есть провели однотипные оперативно-розыскные мероприятия "проверочная закупка" в отношении уже известного им лица, чем подтолкнули осуждённого Коровина А.Ю. к дальнейшим незаконным действиям в области незаконного оборота наркотических средств.

При этом действия оперативных сотрудников, связанные с дальнейшим проведением оперативно-розыскных мероприятий в отношении Коровина А.Ю., не вызывались необходимостью. Каких-либо новых результатов продолжение оперативно-розыскных мероприятий не дало, иные лица, причастные к незаконному обороту наркотических средств, установлены не были.

Такие действия сотрудников ОВД АМРО УФСКН России не основаны на законе, поскольку, по существу, они были направлены не на пресечение преступной деятельности Коровина А.Ю., а на создание условий для его дальнейшей преступной деятельности, связанной с незаконным оборотом наркотических средств, а также на искусственное создание и улучшение показателей по раскрываемости преступлений, связанных с незаконным оборотом наркотических средств.

При таких условиях Судебная коллегия находит, что из приговора подлежит исключению осуждение Коровина А.Ю. по эпизодам 4, 10 и 23 августа 2006 г.

Действия Коровина А.Ю. по эпизоду 1 августа 2006 г. надлежит переквалифицировать с ч. 3 ст. 30, п. "г" ч. 3 ст. 228.1 УК РФ на ч. 3 ст. 30, п. "б" ч. 2 ст. 228.1 УК РФ, наказание по которой Судебная коллегия назначает Коровину А.Ю. в соответствии с требованиями закона.

На основании изложенного, руководствуясь ст.ст. 407, 408 УПК РФ, Судебная коллегия определила:

1. Надзорную жалобу осуждённого Коровина А.Ю. удовлетворить частично.

2. Приговор Отрадненского районного суда Краснодарского края от 8 февраля 2007 г. и постановление президиума Краснодарского краевого суда от 17 октября 2012 г. в отношении Коровина А.Ю. изменить:

исключить осуждение Коровина А.Ю. по эпизодам от 4, 10 и 23 августа 2006 г.,

переквалифицировать действия Коровина А.Ю. по эпизоду от 1 августа 2006 г. с ч. 3 ст. 30, п. "г" ч. 3 ст. 228.1 УК РФ на ч. 3 ст. 30, п. "б" ч. 2 ст. 228.1 УК РФ, по которой назначить ему наказание в виде 6 лет лишения свободы в исправительной колонии строгого режима.

В остальном указанные судебные решения в отношении его оставить без изменения.

За отбытием наказания Коровина А.Ю. из-под стражи освободить.

Председательствующий

Борисов В.П.

Судьи

Ламинцева С.А.

Лавров Н.Г.