Определение СК по уголовным делам Верховного Суда РФ от 27 июня 2013 г. N 50-Д13-61 Суд изменил принятые ранее по делу судебные решения, исключив осуждение за покушение на сбыт наркотического средства по двум эпизодам, поскольку при проведении проверочной закупки оперативными сотрудниками был выявлен факт сбыта осужденным наркотического средства и дальнейшие действия, связанные с повторным проведением оперативно-розыскных мероприятий в отношении осужденного с целью документирования его преступной деятельности, не являлись необходимыми

Определение СК по уголовным делам Верховного Суда РФ от 27 июня 2013 г. N 50-Д13-61

Судебная коллегия по уголовным делам Верховного Суда Российской Федерации в составе:

председательствующего Кулябина В.М.,

судей Бирюкова Н.И., Талдыкиной Т.Т.,

при секретаре Воронине М.А.

рассмотрела в судебном заседании уголовное дело по надзорной жалобе осуждённого Шинкеева И.Г. на приговор Первомайского районного суда г. Омска от 28 июля 2009 г., кассационного определения судебной коллегии по уголовным делам Омского областного суда от 3 сентября 2009 г. и постановления президиума Омского областного суда от 17 января 2011 г.

По приговору Первомайского районного суда г. Омска от 28 июля 2009 г.

Шинкеев И.Г., ..., несудимый,

осуждён за совершение трёх преступлений, предусмотренных ч. 3 ст. 30, п. "б" ч. 2 ст. 228.1 УК РФ (за преступления, совершённые 18, 19 и 22 декабря 2008 г.), к 6 годам лишения свободы за каждое.

На основании ч. 3 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений путём частичного сложения наказаний окончательно Шинкееву И.Г. назначено 7 лет лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима.

По данному делу осуждён Желнорович А.Ю., судебные постановления в отношении которого не обжалованы.

Кассационным определением судебной коллегии по уголовным делам Омского областного суда от 3 сентября 2009 г. приговор в отношении Шинкеева И.Г. оставлен без изменения.

Постановлением президиума Омского областного суда от 17 января 2011 г. приговор и кассационное определение в отношении Шинкеева И.Г. изменены. Действия осуждённого по фактам покушений на сбыт наркотических средств, совершённые 18, 19 и 22 декабря 2008 г., квалифицированы как единое продолжаемое преступление, предусмотренное ч. 3 ст. 30, п. "б" ч. 2 ст. 228.1 УК РФ, по которой назначено 6 лет лишения свободы. Исключено указание на применение ч. 3 ст. 69 УК РФ. В остальной части судебные постановления оставлены без изменения.

Заслушав доклад судьи Бирюкова Н.И., мнение прокурора Шиховой Н.В., полагавшей судебные решения изменить, Судебная коллегия установила:

по приговору суда Шинкеев И.Г. признан виновным и осуждён (с учётом внесённых изменений) за покушения на незаконный сбыт наркотического средства - героина в количестве 0,78, 0,58 и 1,43 г. в крупном размере, совершённые 18, 19 и 22 декабря 2008 г. при обстоятельствах, установленных судом и изложенных в приговоре.

В надзорной жалобе осуждённый Шинкеев И.Г. считает вынесенные в отношении его судебные решения незаконными и необоснованными. Указывает, что после того, как сотрудники УФСКН 18 декабря 2008 г. выявили факт сбыта героина, они не пресекли его действия и продолжили проведение в отношении его оперативно-розыскных мероприятий. Тем самым они спровоцировали его на неоднократный сбыт героина. Просит исключить из обвинения его осуждение за преступления, совершённые 19 и 22 декабря 2008 г., и смягчить назначенное ему наказание до 5 лет лишения свободы.

Проверив материалы уголовного дела, и обсудив доводы, приведённые в надзорной жалобе, Судебная коллегия находит судебные постановления подлежащими изменению по следующим основаниям.

Как усматривается из материалов дела, установлено судом и отражено в приговоре, Шинкеев И.Г. по просьбе М., выступавшего в роли покупателя при проведении оперативно-розыскных мероприятий "проверочная закупка", незаконно сбыл 18, 19 и 22 декабря 2008 г. героин в количестве 0,78, 0,58 и 1,43 г. соответственно.

Действия осуждённого квалифицированы судом как три преступления, предусмотренные ч. 3 ст. 30, п. "б" ч. 2 ст. 228.1 УК РФ.

Президиум Омского областного суда при пересмотре приговора в отношении Шинкеева И.Г. квалифицировал все действия осуждённого как единое продолжаемое преступление, предусмотренное ч. 3 ст. 30, п. "б" ч. 2 ст. 228.1 УК РФ.

Как усматривается из постановления о проведении проверочной закупки от 18 декабря 2008 г., данное оперативно-розыскное мероприятие проводилось в связи с наличием информации о том, что Шинкеев И.Г., ... г. рождения, проживающий по адресу: г. ... совместно с Желноровичем А.Ю. занимается незаконным сбытом наркотического средства - героина. В связи с этим было принято решение о проведении проверочной закупки наркотических средств у Шинкеева И.Г. и Желноровича А.Ю.

Однако, вопреки задачам оперативно-розыскной деятельности, после того как 18 декабря 2008 г. сотрудники УФСКН выявили факт сбыта Шинкеевым И.Г. наркотического средства - героина в количестве 0,78 г., они не пресекли его действия, а вновь 19 и 22 декабря 2008 г. посредством действий того же привлечённого лица - М. провели аналогичные оперативно-розыскные мероприятия.

При этом действия оперативных сотрудников, связанные с дальнейшим проведением оперативно-розыскных мероприятий в отношении Шинкеева И.Г. с целью документирования его преступной деятельности, не вызывались необходимостью, поскольку, как видно из материалов дела, проверочные закупки 19 и 22 декабря 2008 г. проводились вновь в отношении одного и того же уже известного правоохранительным органам лица, а не с целью выявления канала поступления наркотических средств осуждённому, а также установления иных лиц, причастных к незаконному обороту наркотиков.

Доказательств, подтверждающих необходимость проведения проверочных закупок после 18 декабря 2008 г., в приговоре не приведено.

Согласно ст. 75 УПК РФ доказательства, полученные с нарушением требований указанного кодекса, являются недопустимыми. Недопустимые доказательства не имеют юридической силы и не могут быть положены в основу обвинения, а также использоваться для доказывания любого из обстоятельств, перечисленных в ст. 73 УПК РФ.

При таких обстоятельствах судебные постановления в отношении Шинкеева И.Г. следует изменить, исключить осуждение Шинкеева И.Г. за покушение на сбыт наркотического средства (героина) 19 и 22 декабря 2008 г. в количестве 0,58 и 1,43 г. соответственно и в связи с уменьшением объёма осуждения снизить назначенное ему наказание.

На основании изложенного, руководствуясь п. 2 ч. 1 ст. 379, ч. 1 ст. 381, ст.ст. 407, 408, 409 УПК РФ, Судебная коллегия определила:

надзорную жалобу осуждённого Шинкеева И.Г. удовлетворить частично.

Приговор Первомайского районного суда г. Омска от 28 июля 2009 г., кассационное определение судебной коллегии по уголовным делам Омского областного суда от 3 сентября 2009 г. и постановление президиума Омского областного суда от 17 января 2011 г. в отношении Шинкеева И.Г. изменить:

исключить осуждение Шинкеева И.Г. за покушение на сбыт наркотического средства (героина) 19 и 22 декабря 2008 г. в количестве 0,58 и 1,43 г. соответственно;

снизить назначенное ему наказание по ч. 3 ст. 30, п. "б" ч. 2 ст. 228.1 УК РФ (за покушение на незаконный сбыт наркотического средства - героина 18 декабря 2008 г. в количестве 0,78 г.) до 5 лет 6 месяцев лишения свободы.

В остальной части судебные постановления оставить без изменения.

Председательствующий

Кулябин В.М.

Судьи

Бирюков Н.И.

Талдыкина Т.Т.