Определение СК по уголовным делам Верховного Суда РФ от 1 октября 2013 г. N 13-Д13-24 Суд частично изменил приговор и отменил наказание, назначенное осужденному за незаконное производство и сбыт наркотических средств, в связи с отсутствием в деянии состава преступления, и признал за ним право на реабилитацию

Определение СК по уголовным делам Верховного Суда РФ от 1 октября 2013 г. N 13-Д13-24

Судебная коллегия по уголовным делам Верховного Суда Российской Федерации в составе:

председательствующего Коваля B.C.

судей Эрдыниева Э.Б. и Бирюкова Н.И.

при секретаре Воронине М.А.

рассмотрела в судебном заседании надзорную жалобу осужденного Мещерякова Р.Н. на приговор Инжавинского районного суда Тамбовской области от 7 февраля 2006 года, кассационное определение судебной коллегии по уголовным делам Тамбовского областного суда от 28 марта 2006 года и постановление президиума Тамбовского областного суда от 5 октября 2006 года.

По приговору Инжавинского районного суда Тамбовской области от 7 февраля 2006 года

Мещеряков Р.Н., ..., ранее судимый:

1) 13.01.1998 г. по п.п. "а, б, в, г" ч. 2 ст. 158 УК РФ к 2 годам 6 месяцам лишения свободы условно, с испытательным сроком 2 года;

2) 21.02.2000 г. (с учетом внесенных изменений) по п.п. "а, б, в" ч. 2 ст. 158, 70 УК РФ к 2 годам 3 месяцам лишения свободы, освобожден 20.11.2001 г. условно-досрочно на 2 года 6 месяцев;

3) 04.06.2002 г. (с учетом внесенных изменений) по ч. 3 ст. 158 УК РФ к 4 годам 6 месяцам лишения свободы, освобожден 27.09.2004 г. условно-досрочно на 1 год 10 месяцев 17 дней,

- осужден за совершение двух преступлений, предусмотренных п. "г" ч. 3 ст. 228.1 УК РФ к 8 годам лишения свободы за каждое.

На основании ч. 3 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений, путем частичного сложения наказаний назначено 8 лет 6 месяцев лишения свободы.

В соответствии со ст. 70 УК РФ частично присоединено неотбытое наказание по приговору от 4 июня 2002 года и окончательно назначено Мещерякову Р.Н. 9 лет лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима.

По данному делу осужден также Ишанкулов С.В.

Кассационным определением судебной коллегии по уголовным делам Тамбовского областного суда от 28 марта 2006 года приговор в отношении Мещерякова Р.Н. оставлен без изменения.

Постановлением президиума Тамбовского областного суда от 5 октября 2006 года приговор и кассационное определение в отношении Мещерякова Р.Н. изменены. Его действия по каждому из двух преступлений переквалифицированы с п. "г" ч. 3 ст. 228.1 УК РФ на ч. 3 ст. 30, п. "г" ч. 3 ст. 228.1 УК РФ, по которым назначено 8 лет лишения свободы за каждое; на основании ч. 3 ст. 69 УК РФ назначено 8 лет 6 месяцев лишения свободы и в соответствии со ст. 70 УК РФ окончательно 9 лет лишения свободы. В остальной части приговор и кассационное определение оставлены без изменения.

Заслушав доклад судьи Верховного Суда Российской Федерации Эрдыниева Э.Б., мнение прокурора Саночкиной Е.А., полагавшей необходимым изменить судебные постановления, Судебная коллегия установила:

по приговору суда Мещеряков Р.Н. признан виновным и осужден (с учетом внесенных изменений) за два покушения на незаконный сбыт наркотического средства марихуаны массой 360,1 и 1338 грамма, в особо крупном размере, совершенные 24 и 25 августа 2005 года при обстоятельствах, установленных судом и изложенных в приговоре.

В надзорной жалобе осужденный Мещеряков Р.Н. оспаривает приговор и последующие судебные решения, считая их незаконными и необоснованными. Указывает, что его действия были спровоцированы сотрудниками правоохранительных органов, поскольку, выявив факт сбыта им наркотика совместно с Ишанкуловым С.В. 24 августа 2005 года, они не пресекли его действия, а вновь 25 августа 2005 года провели проверочную закупку наркотических средств. Просит отменить судебные решения в связи с отсутствием в его действиях состава преступления.

Проверив материалы уголовного дела, и обсудив доводы надзорной жалобы, Судебная коллегия находит судебные постановления подлежащими изменению по следующим основаниям.

Как установлено судом и изложено в приговоре, Мещеряков Р.Н. и Ишанкулов С.В. незаконно сбыли 24 и 25 августа 2005 года У., выступавшему в роли покупателя при проведении оперативно-розыскных мероприятий "проверочная закупка", марихуану массой 360,1 и 1338 грамм соответственно.

Действия осужденного в этой части квалифицированы судом (с учетом внесенных изменений) по ч. 3 ст. 30, п. "г" ч. 3 ст. 228.1 УК РФ, как два покушения на незаконный сбыт наркотических средств, в особо крупном размере.

Согласно ст. 2 Федерального закона "Об оперативно-розыскной деятельности", задачами оперативно-розыскной деятельности являются выявление, предупреждение, пресечение и раскрытие преступлений, а также выявление и установление лиц, их подготавливающих, совершающих или совершивших.

Как усматривается из материалов дела, проверочная закупка от 24 августа 2005 года проводилась в связи с наличием информации о том, что жители села ... Ишанкулов и Мещеряков занимаются продажей наркотиков. В связи с этим было принято законное и обоснованное решение о проведении проверочной закупки наркотических средств у указанных лиц.

Однако, после того как 24 августа 2005 года сотрудники полиции в ходе проверочной закупки, проводившейся на законных основаниях, выявили факт сбыта Мещеряковым Р.Н. и Ишанкуловым С.В. наркотического средства - марихуаны массой 360,1 грамма, они, вопреки задачам оперативно--розыскной деятельности, не пресекли его действия, а вновь 25 августа 2005 года, посредством действий того же привлеченного лица - У. провели аналогичное оперативно-розыскное мероприятие.

При этом действия оперативных сотрудников, связанные с дальнейшим проведением оперативно-розыскных мероприятий в отношении Мещерякова Р.Н. с целью документирования его преступной деятельности, не вызывались необходимостью, поскольку, как видно из материалов дела, проверочная закупка 25 августа 2005 года проводилась вновь в отношении одних и тех же уже известных правоохранительным органам лиц, а не с целью выявления канала поступления наркотических средств осужденному, а также установления иных лиц, причастных к незаконному обороту наркотиков.

Доказательств, подтверждающих необходимость проведения проверочной закупки 25 августа 2005 года, в приговоре не приведено.

Согласно ст. 75 УПК РФ доказательства, полученные с нарушением требований настоящего кодекса, являются недопустимыми. Недопустимые доказательства не имеют юридической силы и не могут быть положены в основу обвинения, а также использоваться для доказывания любого из обстоятельств, перечисленных в ст. 73 УПК РФ.

При таких обстоятельствах, Судебная коллегия находит действия органа, осуществлявшего оперативно-розыскную деятельность, выразившуюся в проведении проверочной закупки 25 августа 2005 года, незаконными, в связи с чем, не могут быть признаны допустимыми доказательствами как результаты данного оперативно-розыскного мероприятия, так и другие производные от него доказательства.

С учетом изложенного, Судебная коллегия находит состоявшиеся по делу судебные решения подлежащими изменению, то есть приговор в части осуждения Мещерякова Р.Н. за покушение на сбыт наркотических средств 25 августа 2005 года подлежит отмене, и, соответственно, подлежит исключению указание о назначении наказания на основании ч. 3 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений.

Учитывая вносимые изменения в судебные постановления, наказание, назначенное Мещерякову Р.Н. по совокупности приговоров, подлежит смягчению.

На основании изложенного, руководствуясь ст. 408 УПК РФ, Судебная коллегия определила:

надзорную жалобу осужденного Мещерякова Р.Н. удовлетворить частично.

Приговор Инжавинского районного суда Тамбовской области от 7 февраля 2006 года, кассационное определение судебной коллегии по уголовным делам Тамбовского областного суда от 28 марта 2006 года и постановление президиума Тамбовского областного суда от 5 октября 2006 года в отношении Мещерякова Р.Н. в части его осуждения по ч. 3 ст. 30, п. "г" ч. 3 ст. 228.1 УК РФ (сбыт от 25 августа 2005 года) отменить и дело прекратить на основании п. 2 ч. 1 ст. 24 УПК РФ за отсутствием в деянии состава преступления.

Признать за Мещеряковым Р.Н. право на реабилитацию.

Исключить указание о назначении наказания по правилам ч. 3 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений.

Считать Мещерякова Р.Н. осужденным по ч. 3 ст. 30, п. "г" ч. 3 ст. 228.1 УК РФ (сбыт от 24 августа 2005 года) к 8 годам лишения свободы.

Снизить назначенное Мещерякову Р.Н. на основании ст. 70 УК РФ по совокупности приговоров наказание до 8 лет 6 месяцев лишения свободы.

В остальной части судебные постановления оставить без изменения.

Председательствующий

B.C. Коваль

Судьи

Э.Б. Эрдыниев

Н.И. Бирюков