Определение СК по уголовным делам Верховного Суда РФ от 8 октября 2013 г. N 49-Д13-47 Суд изменил приговор и квалифицировал действия осужденного как приготовление к сбыту наркотического средства, поскольку умысел осужденного был направлен как на сбыт наркотического средства, обнаруженного непосредственно при осуждённом в ходе его задержания, так и на сбыт наркотического средства, хранившегося в домовладении и изъятого в ходе производства обыска

Определение СК по уголовным делам Верховного Суда РФ от 8 октября 2013 г. N 49-Д13-47

Судебная коллегия по уголовным делам Верховного Суда Российской Федерации в составе:

председательствующего Ботина А.Г.,

судей Пейсиковой Е.В. и Абрамова С.Н.,

при секретаре Маркове О.Е.

рассмотрела в судебном заседании уголовное дело по надзорной жалобе осуждённого Христова Б.А. на приговор Калининского районного суда г. Уфы Республики Башкортостан от 9 июня 2010 г., кассационное определение судебной коллегии по уголовным делам Верховного Суда Республики Башкортостан от 30 ноября 2010 г., постановление президиума Верховного Суда Республики Башкортостан от 10 апреля 2013 г.

По приговору Калининского районного суда г. Уфы Республики Башкортостан от 9 июня 2010 г.

Христов Б.А., ранее судимый 7 марта 2006 г. Калининским районным судом г. Уфы по ч. 1 ст. 228 УК РФ к 1 году лишения свободы, на основании ст. 70 УК РФ к 1 году 6 месяцам лишения свободы,

осуждён:

- по ч. 3 ст. 30 и п.п. "а", "б" ч. 2 ст. 228.1 УК РФ (за совершение двух преступлений) к 7 годам лишения свободы за каждое преступление;

- по ч. 1 ст. 30 и п. "г" ч. 3 ст. 228.1 УК РФ (за совершение двух преступлений) к 8 годам лишения свободы за каждое преступление.

На основании ч. 3 ст. 69 УК РФ Христову Б.А. назначено 10 лет лишения свободы в исправительной колонии строгого режима.

По этому же приговору также осуждены Христова Л.Г., Галлямова К.А., Лобастов В.А.

Кассационным определением судебной коллегии по уголовным делам Верховного Суда Республики Башкортостан от 30 ноября 2010 г. приговор в отношении Христова Б.А. оставлен без изменения.

Постановлением Калининского районного суда г. Уфы Республики Башкортостан от 14 мая 2012 г. приговор от 9 июня 2010 г. в отношении Христова Б.А. изменён, на основании ч. 2 ст. 69 УК РФ окончательное наказание смягчено до 9 лет лишения свободы.

Постановлением президиума Верховного Суда Республики Башкортостан от 10 апреля 2013 г. приговор Калининского районного суда г. Уфы Республики Башкортостан от 9 июня 2010 г. и кассационное определение судебной коллегии по уголовным делам Верховного Суда Республики Башкортостан от 30 ноября 2010 г. в отношении Христова Б.А. изменены:

- исключено указание об учёте в качестве обстоятельства, отягчающего наказание, рецидива преступлений;

- по преступлению, совершённому 24 октября 2008 г., в отношении 1,016 г. героина исключён квалифицирующий признак - совершение преступления группой лиц по предварительному сговору, и наказание по ч. 3 ст. 30 и п. "б" ч. 2 ст. 228.1 УК РФ смягчено до 6 лет 6 месяцев лишения свободы;

- наказание по преступлению, совершённому 6 ноября 2008 г., в отношении 1,961 г. героина по ч. 3 ст. 30 и п.п. "а", "б" ч. 2 ст. 228.1 УК РФ смягчено до 6 лет 6 месяцев лишения свободы;

- на основании ч. 2 ст. 69 УК РФ (в редакции Федерального закона от 7 декабря 2011 г. N 420-ФЗ) путём частичного сложения наказаний, назначенных по ч. 3 ст. 30, п. "б" ч. 2 ст. 228.1 УК РФ (по покушению на сбыт 1,016 г. героина, совершённому 24 октября 2008 г.), по ч. 3 ст. 30, п.п. "а", "б" ч. 2 ст. 228.1 УК РФ (по покушению на сбыт 1,961 г. героина, совершённому 6 ноября 2011 г.), по ч. 1 ст. 30, п. "г" ч. 3 ст. 228.1 УК РФ (по приготовлению к сбыту 2,808 г. героина), по ч. 1 ст. 30, п. "г" ч. 3 ст. 228.1 УК РФ (по приготовлению к сбыту 114,817 г. героина), окончательно назначено 9 лет лишения свободы.

В остальной части судебные решения в отношении Христова Б.А. оставлены без изменения.

Заслушав доклад судьи Верховного Суда Российской Федерации Пейсиковой Е.В., изложившей обстоятельства дела, содержание судебных решений, мотивы надзорной жалобы и постановления о возбуждении надзорного производства, объяснения осуждённого Христова Б.А. в режиме видеоконференц-связи, выступление адвоката Кабалоевой В.М., которые поддержали доводы, изложенные в жалобе, мнение прокурора Генеральной прокуратуры Российской Федерации Аверкиевой В.А., полагавшей судебные решения в отношении Христова Б.А. изменить, переквалифицировать его действия по эпизодам приготовления к сбыту наркотических средств массой 2,808 г. и 114,817 г. с ч. 1 ст. 30, п. "г" ч. 3 ст. 228.1 УК РФ и ч. 1 ст. 30, п. "г" ч. 3 ст. 228.1 УК РФ на ч. 1 ст. 30, п. "г" ч. 3 ст. 228.1 УК РФ, наказание по совокупности преступлений назначить на основании ч. 2 ст. 69 УК РФ, Судебная коллегия установила:

с учётом изменений, внесённых в приговор, Христов Б.А. признан виновным в двух покушениях на незаконный сбыт наркотических средств в крупном размере, совершённых в том числе группой лиц по предварительному сговору, а также в двух приготовлениях к незаконному сбыту наркотических средств в особо крупном размере.

Преступления совершены в г. ... при обстоятельствах, изложенных в приговоре.

В надзорной жалобе и в дополнении к ней Христов Б.А., выражая несогласие с состоявшимися судебными решениями, указывает, что постановление президиума было вынесено без учёта постановления Калининского районного суда г. Уфы от 14 мая 2012 г., которым в приговор были внесены изменения. Кроме того, считает, что судом надзорной инстанции не в полной мере выполнены требования ст. 10 УК РФ. Считает, что его действия следовало квалифицировать как единое продолжаемое преступление, а также его действия подлежали переквалификации с учётом изменений, внесенных постановлением Правительства Российской Федерации от 1 октября 2012 г. N 1002. Полагает, что сотрудники полиции, проводившие оперативные мероприятия, действовали в нарушение Федерального закона "Об оперативно-розыскной деятельности", поскольку своевременно не пресекли его деятельность. Таким образом, осуждённый считает, что его действия по сбыту наркотических средств были спровоцированы сотрудниками правоохранительных органов.

Проверив материалы уголовного дела, обсудив доводы, изложенные в надзорной жалобе осуждённого, Судебная коллегия приходит к следующим выводам.

Виновность Христова Б.А. в инкриминируемых ему деяниях установлена в ходе судебного разбирательства и подтверждается совокупностью исследованных судом доказательств, в том числе показаниями свидетелей С., М., С., Г., Щ., об обстоятельствах проведения оперативно-розыскных мероприятий 24 октября 2008 г. и 6 ноября 2008 г., показаниями свидетеля Л. об обстоятельствах проведения личного досмотра Христова, в ходе которого у Христова были обнаружены и изъяты два свертка из фольгированной бумаги с порошкообразным веществом, показаниями свидетеля Г. об обстоятельствах производства обыска в домах ... по ул. ... г. ..., а также согласуется со сведениями, содержащимися в постановлениях о проведении проверочных закупок, актах наблюдения, акте досмотра Христова Б.А., заключениях экспертов, проводивших судебные экспертизы, протоколах обыска, протоколах осмотра предметов и других доказательствах.

Судом на основании исследованных доказательств достоверно установлено, что умысел на незаконный сбыт 24 октября 2008 г. и 6 ноября 2008 г. наркотических средств у Христова Б.А. сформировался независимо от деятельности правоохранительных органов, действия, связанные с незаконным оборотом наркотических средств, Христов Б.А. совершал самостоятельно, в отсутствие каких-либо уговоров, склонения и иных способов подстрекательства со стороны сотрудников наркоконтроля.

Количество проведённых оперативно-розыскных мероприятий не свидетельствует о незаконности действий сотрудников правоохранительных органов, поскольку в данном случае оно было необходимо для установления обстоятельств, имеющих значение для дела, в частности, выявления преступных связей. Так, 24 октября 2008 г. проверочная закупка проведена в отношении неустановленного лица по имени К., а 6 ноября - в отношении Галлямовой К.А. и Христова Б.А.

Данных о провокации не установлено.

Действиям Христова Б.А. по ч. 3 ст. 30, п. "б" ч. 2 ст. 228.1 УК РФ по эпизодам сбыта 24 октября 2008 г. и по ч. 3 ст. 30, п.п. "а", "б" ч. 2 ст. 228.1 УК РФ по эпизодам сбыта 6 ноября 2008 г. дана правильная юридическая оценка.

Судом правильно внесены изменения в приговор в отношении Христова Б.А. по эпизоду покушения на сбыт наркотического средства в крупном размере, совершённого 24 октября 2008 г., исключён квалифицирующий признак - совершение преступления группой лиц по предварительному сговору - в связи с отменой приговора по данному эпизоду в отношении Галлямовой К.А. Внесение изменений в приговор в отношении Галлямовой К.А. не свидетельствует о непричастности Христова Б.А. к покушению на преступление.

Вместе с тем по приговору суда Христов Б.А. признан виновным в том, что 6 ноября 2008 г. совершил приготовление к незаконному сбыту наркотических средств массой 2,808 г., а также в этот же день совершил приготовление к незаконному сбыту наркотических средств массой 114,817 г.

Как следует из материалов уголовного дела, наркотическое средство героин массой 2,808 г. было обнаружено и изъято 6 ноября 2008 г. в ходе личного досмотра Христова Б.А., и в этот же день в д. ... по ул. ... пос. ... г. ... был произведён обыск, в ходе которого в специальном тайнике, расположенном на участке под железной бочкой, были обнаружены и изъяты наркотическое средство героин массой 114,817 г., находящееся в 10 свёртках из отрезков, которые Христов Б.А. приготовил к дальнейшему сбыту.

Действия осуждённого Христова Б.А., связанные с обнаружением у него 6 ноября 2008 г. наркотического средства героина массой 2,808 г. и с обнаружением 6 ноября 2008 г. в домовладении наркотического средства героина массой 114,817 г., были квалифицированы судом как два самостоятельных преступления по ч. 1 ст. 30 и п. "г" ч. 3 ст. 228.1 УК РФ и ч. 1 ст. 30 и п. "г" ч. 3 ст. 228.1 УК РФ.

Между тем квалификация действий Христова Б.А. по фактам обнаружения 6 ноября 2008 г. наркотических средств как двух самостоятельных преступлений вызывает сомнение, поскольку, как усматривается из материалов уголовного дела, умысел Христова Б.А. был направлен как на сбыт наркотического средства, обнаруженного непосредственно при осуждённом в ходе его задержания 6 ноября 2008 г., так и на сбыт наркотического средства, хранившегося в домовладении и обнаруженного 6 ноября 2008 г. в ходе производства обыска.

При таких обстоятельствах действия Христова Б.А., связанные с хранением наркотических средств и направленные на их сбыт, следует переквалифицировать с ч. 1 ст. 30 и п. "г" ч. 3 ст. 228.1 УК РФ и ч. 1 ст. 30 и п. "г" ч. 3 ст. 228.1 УК РФ на ч. 1 ст. 30 и п. "г" ч. 3 ст. 228.1 УК РФ.

Кроме того, как видно из материалов уголовного дела, суд надзорной инстанции, внося 10 апреля 2013 г. изменения в приговор Калининского районного суда г. Уфы Республики Башкортостан от 9 июня 2010 г., не учёл изменения, внесённые в указанный приговор постановлением Калининского районного суда г. Уфы Республики Башкортостан от 14 мая 2012 г. при приведении его в соответствие с Федеральным законом от 7 декабря 2011 г. N 420-ФЗ, согласно которому наказание, назначенное Христову Б.А. по данному приговору, на основании ч. 2 ст. 69 УК РФ было смягчено до 9 лет лишения свободы.

Наказание по ч. 1 ст. 30, п. "г" ч. 3 ст. 228.1 УК РФ необходимо назначить с учётом характера и степени общественной опасности содеянного, данных о личности виновного, смягчающих наказание обстоятельств.

Оснований для применения положений ст.ст. 64, 73 УК РФ не установлено.

На основании изложенного и руководствуясь ст.ст. 407 и 408 УПК РФ, Судебная коллегия определила:

приговор Калининского районного суда г. Уфы Республики Башкортостан от 9 июня 2010 г., кассационное определение судебной коллегии по уголовным делам Верховного Суда Республики Башкортостан от 30 ноября 2010 г., постановление Калининского районного суда г. Уфы Республики Башкортостан от 14 мая 2012 г., постановление президиума Верховного Суда Республики Башкортостан от 10 апреля 2013 г. в отношении Христова Б.А. изменить:

- действия Христова Б.А., связанные с хранением наркотических средств с целью сбыта, в отношении наркотического средства героина массой 2,808 г . и массой 114,817 г. переквалифицировать с ч. 1 ст. 30, п. "г" ч. 3 ст. 228.1 УК РФ и ч. 1 ст. 30, п. "г" ч. 3 ст. 228.1 УК РФ на ч. 1 ст. 30, п. "г" ч. 3 ст. 228.1 УК РФ, по которой назначить 8 лет лишения свободы;

- на основании ч. 2 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений, предусмотренных ч. 3 ст. 30, п. "б" ч. 2 ст. 228.1, ч. 3 ст. 30, п.п. "а", "б" ч. 2 ст. 228.1, ч. 1 ст. 30, п. "г" ч. 3 ст. 228.1 УК РФ, окончательно назначить 8 лет 6 месяцев лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима.

В остальном судебные решения в отношении Христова Б.А. оставить без изменения, а надзорную жалобу без удовлетворения.

Председательствующий

Ботин А.Г.

Судьи

Пейсикова Е.В.

Абрамов С.Н.