Определение СК по уголовным делам Верховного Суда РФ от 7 ноября 2013 г. N 50-Д13-85 Суд изменил приговор, исключив из него осуждение за незаконный сбыт наркотического средства в крупном размере и смягчив назначенное наказание, поскольку при проведении проверочной закупки оперативными сотрудниками был выявлен факт сбыта осужденной наркотического средства и дальнейшие действия, связанные с повторным проведением оперативно-розыскных мероприятий в отношении осужденной с целью документирования его преступной деятельности, не являлись необходимыми

Определение СК по уголовным делам Верховного Суда РФ от 7 ноября 2013 г. N 50-Д13-85

Судебная коллегия по уголовным делам Верховного Суда Российской Федерации в составе:

председательствующего Бирюкова Н.И.,

судей Талдыкиной Т.Т., Тришевой А.А.,

при секретаре Цепалиной Л.И.

рассмотрела в открытом судебном заседании уголовное дело по надзорной жалобе осуждённой Тимофеевой О.А. на приговор Исилькульского городского суда Омской области от 26 декабря 2008 г. и постановление президиума Омского областного суда от 20 сентября 2010 г.

По приговору Исилькульского городского суда Омской области от 26 декабря 2008 г.

Тимофеева О.А., ..., несудимая,

осуждена к лишению свободы: по ч. 3 ст. 30, ч. 1 ст. 228.1 УК РФ на 4 года 6 месяцев; по ч. 3 ст. 30, п. "б" ч. 2 ст. 228.1 УК РФ к 6 годам лишения свободы; по ч. 1 ст. 30, п. "г" ч. 3 ст. 228.1 УК РФ за совершение двух преступлений к 8 годам лишения свободы за каждое. На основании ч. 3 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений путём частичного сложения наказаний Тимофеевой О.А. назначено 9 лет 6 месяцев лишения свободы в исправительной колонии общего режима.

В кассационном порядке дело в отношении Тимофеевой О.А. не рассматривалось.

Постановлением президиума Омского областного суда от 20 сентября 2010 г. приговор в отношении Тимофеевой О.А. изменён. Действия

осуждённой переквалифицированы с ч. 3 ст. 30, ч. 1 ст. 228.1, ч. 3 ст. 30, п. "б" ч. 2 ст. 228.1 УК РФ на ч. 3 ст. 30, п. "б" ч. 2 ст. 228.1 УК РФ, по которой назначено 6 лет лишения свободы. Действия Тимофеевой по фактам приготовления к незаконному сбыту наркотических средств в особо крупном размере квалифицированы одной ч. 1 ст. 30, п. "г" ч. 3 ст. 228.1 УК РФ, по которой назначено 8 лет лишения свободы. На основании ч. 3 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений путём частичного сложения наказаний окончательно Тимофеевой назначено 8 лет 6 месяцев лишения свободы. В остальной части приговор в отношении Тимофеевой О.А. оставлен без изменения.

Заслушав доклад судьи Бирюкова Н.И., мнение прокурора Никифорова А.Г., полагавшего судебные постановления изменить, Судебная коллегия установила:

Тимофеева признана виновной и осуждена (с учётом внесённых изменений) за покушение на незаконный сбыт наркотических средств в крупном размере и за приготовление к незаконному сбыту наркотических средств в особо крупном размере.

Преступления совершены 16 и 19 июня 2008 г. в г. ... области при обстоятельствах, изложенных в приговоре.

В надзорной жалобе осуждённая Тимофеева просит исключить из приговора указание об осуждении её за покушение на незаконный сбыт наркотических средств 19 июня 2008 г. и смягчить наказание. Утверждает, что действия сотрудников УФСКН являются незаконными, поскольку, выявив факт сбыта ею наркотических средств 16 июня 2008 г. ..., а последним - Л., сотрудники УФСКН продолжили проведение в отношении её оперативно-розыскных мероприятий, чем спровоцировали её на совершение последующих действий, связанных с незаконным оборотом наркотических средств.

Проверив материалы уголовного дела, и обсудив доводы, приведённые в надзорной жалобе, Судебная коллегия находит судебные постановления подлежащими изменению по следующим основаниям.

Как следует из материалов уголовного дела, для получения доказательств сбыта Тимофеевой наркотических средств, сотрудниками УФСКН была использована помощь Л., действовавшего в рамках проводимых оперативных мероприятий.

При этом, как усматривается из материалов дела, оперативное мероприятие в отношении Тимофеевой 16 июня 2008 г. проводилось на основании имевшихся у сотрудников УФСКН сведений о том, что женщина по имени Л., проживающая по адресу: ... область, г. ..., ул. ..., ... незаконно сбывает героин по цене ... руб. за 1 г. Наркотическое средство она сбывает только лицу по имени А кличка "...", который проживает по адресу: ... область, г. ... ул. ... Об этом свидетельствует рапорт оперуполномоченного ... МРОУФСКН России по ... области; постановление о рассекречивании сведений, составляющих государственную тайну, и их носителей, а также постановление о проведении оперативно-розыскного мероприятия "проверочная закупка" от 16 июня 2008 г. в отношении женщины по имени Л. и парня по имени А.

После проведения данной проверочной закупки, в ходе которой была подтверждена полученная оперативная информация и выявлен сбыт Тимофеевой Б., а последним, соответственно, Л. 0,43 г героина, сотрудниками правоохранительных органов было проведено аналогичное оперативно-розыскное мероприятие в отношении Тимофеевой с участием Б. и Л.

Вместе с тем согласно п. 4 ч. 1 ст. 6 Федерального закона от 12 августа 1995 г. N 144-ФЗ "Об оперативно-розыскной деятельности" проверочная закупка предусмотрена как один из видов оперативно-розыскных мероприятий, проводимых при осуществлении оперативно-розыскной деятельности.

Согласно ст. 2 указанного закона задачами оперативно-розыскной деятельности являются выявление, предупреждение, пресечение и раскрытие преступлений, а также выявление и установление лиц, их подготавливающих, совершающих или совершивших.

Между тем, вопреки задачам оперативно-розыскной деятельности, после того как сотрудники УФСКН уже выявили факт сбыта осуждённой Тимофеевой наркотического средства, они не пресекли её действия, а вновь 19 июня 2008 г. провели аналогичное оперативно-розыскное мероприятие "проверочная закупка" в отношении уже известного им лица.

Эти действия оперативных сотрудников, связанные с дальнейшим проведением оперативно-розыскных мероприятий в отношении осуждённой с целью документирования её преступной деятельности, не вызывались необходимостью, поскольку, как видно из материалов дела, повторная проверочная закупка проводилась в отношении уже известного правоохранительным органам лица и по тем же основаниям. При этом из материалов дела не усматривается, что дальнейшее продолжение однотипных оперативно-розыскных мероприятий в отношении осуждённой принесло новые результаты.

Помимо этого, из показаний свидетеля Л. усматривается, что уже при проведении первой проверочной закупки 16 июня 2008 г. он подтвердил, что наркотическое средство он приобрёл у женщины по имени Л.

Таким образом, сотрудники УФСКН при подтверждении информации о сбыте Тимофеевой наркотических средств уже при проведении первой проверочной закупки имели возможность пресечь действия осуждённой, однако не сделали этого.

Согласно ст. 75 УПК РФ доказательства, полученные с нарушением требований названного кодекса, являются недопустимыми. Недопустимые доказательства не имеют юридической силы и не могут быть положены в основу обвинения, а также использоваться для доказывания любого из обстоятельств, перечисленных в ст. 73 УПК РФ.

При таких обстоятельствах приговор в отношении Тимофеевой и постановление президиума по факту покушения на незаконный сбыт наркотических средств в количестве 0,87 и 0,51 г., то есть в крупном размере, совершённого Тимофеевой 19 июня 2008 г., подлежат изменению ввиду нарушения уголовно-процессуального закона.

Из судебных решений подлежит исключению указание на осуждение Тимофеевой за покушение на незаконный сбыт наркотического средства 19 июня 2008 г. в количестве 1,38 г. в крупном размере.

Действия Тимофеевой в части покушения на сбыт наркотических средств в количестве 0,43 г. 16 июня 2008 г. подлежат переквалификации с ч. 3 ст. 30, п. "б" ч. 2 ст. 228.1 УК РФ на ч. 3 ст. 30, ч. 1 ст. 228.1 УК РФ со снижением назначенного наказания.

На основании изложенного, руководствуясь п. 2 ч. 1 ст. 379, ч. 1 ст. 381, ст.ст. 407, 408, 409 УПК РФ, Судебная коллегия определила:

надзорную жалобу осуждённой Тимофеевой О.А. удовлетворить.

Приговор Исилькульского городского суда Омской области от 26 декабря 2008 г. и постановление президиума Омского областного суда от 20 сентября 2010 г. изменить:

исключить указание об осуждении Тимофеевой О.А. за незаконный сбыт наркотического средства 19 июня 2008 г. в количестве 1,38 г. в крупном размере;

действия Тимофеевой в части покушения на сбыт наркотических средств в количестве 0,43 г. 16 июня 2008 г. переквалифицировать с ч. 3 ст. 30, п. "б" ч. 2 ст. 228.1 УК РФ на ч. 3 ст. 30, ч. 1 ст. 228.1 УК РФ, по которой назначить ей наказание в виде 4 лет лишения свободы;

на основании ч. 2 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений, предусмотренных ч. 3 ст. 30, ч. 1 ст. 228.1 УК РФ, ч. 1 ст. 30, п. "г" ч. 3 ст. 228.1 УК РФ, путём частичного сложения наказаний Тимофеевой О.А. назначить 8 лет 1 месяц лишения свободы.

В остальной части судебные решения оставить без изменения.

Председательствующий

Бирюков Н.И.

Судьи

Талдыкина Т.Т.

Тришева А.А.