Надзорное определение СК по уголовным делам Верховного Суда РФ от 27 ноября 2013 г. N 18-Д13-126 Суд частично изменил приговор и исключил осуждение за покушение на сбыт наркотических средств и психотропных веществ, ссылаясь на изменения, которые были внесены в уголовное законодательство

Надзорное определение СК по уголовным делам Верховного Суда РФ от 27 ноября 2013 г. N 18-Д13-126

Судебная коллегия по уголовным делам Верховного Суда Российской Федерации в составе:

председательствующего - Старкова А.В.,

судей - Нестерова В.В. и Скрябина К.Е.,

при секретаре - Поляковой А.С.

рассмотрела в открытом судебном заседании надзорную жалобу осужденного Дыканя Ю.Н. о пересмотре приговора Брюховецкого районного суда Краснодарского края от 2 апреля 2010 года, кассационного определения судебной коллегии по уголовным делам Краснодарского краевого суда от 2 июня 2010 года и постановления президиума Краснодарского краевого суда от 13 февраля 2013 года.

Заслушав доклад судьи Старкова А.В., мнение прокурора Морозовой Л.М., полагавшей исключить осуждение Дыканя Ю.Н. по п. "б" ч. 2 ст. 228.1 УК РФ, а также указание суда на рецидив преступлений, и снизить назначенное осужденному наказание, судебная коллегия установила:

По приговору Брюховецкого районного суда Краснодарского края от 2 апреля 2010 года

Дыкань Ю.Н., ..., ранее судимый 4 июля 2007 года по ч. 1 ст. 228 УК РФ к 1 году 10 месяцам лишения свободы,

осужден по ч. 3 ст. 30, п. "г" ч. 3 ст. 228.1 УК РФ к 9 годам лишения свободы в исправительной колонии строгого режима.

По этому же приговору осуждена Янченко Л.Г., в отношении которой надзорная жалоба не принесена.

Кассационным определением судебной коллегии по уголовным делам Краснодарского краевого суда от 2 июня 2010 года приговор в отношении Дыканя Ю.Н. оставлен без изменения.

Постановлением президиума Краснодарского краевого суда от 13 февраля 2013 года приговор и кассационное определение изменены: исключено осуждение Дыканя Ю.Н. по эпизоду сбыта наркотического средства - героина, массой 0,855 гр. от 14 декабря 2009 года, его действия по эпизоду покушения на незаконный сбыт наркотического средства - героина массой 2,050 гр. от 5 декабря 2009 года переквалифицированы с ч. 3 ст. 30, п. "г" ч. 3 ст. 228.1 УК РФ на ч. 3 ст. 30, п.п. "а, б" ч. 2 ст. 228.1 УК РФ, по которой назначено наказание 7 лет лишения свободы с отбыванием в исправительной колонии строгого режима, в остальной части судебные постановления оставлены без изменения.

По приговору суда, с учетом внесенных в него изменений, Дыкань Ю.Н. осужден за покушение на незаконный сбыт наркотических средств - героина массой 2,050 гр. 5 декабря 2009 года, совершенное группой лиц по предварительному сговору, в крупном размере.

В надзорной жалобе осужденный Дыкань Ю.Н., ссылаясь на внесенные постановлением Правительства Российской Федерации от 1 октября 2012 года N 1002 изменения в законодательство, согласно которым размер наркотических средств определяется массой их сухого остатка после высушивания, считает, что поскольку из приговора не следует, что была установлена масса героина в сухом остатке, отсутствует необходимый элемент состава преступления, предусмотренного п. "б" ч. 2 ст. 228.1 УК РФ. В связи с этим просит исключить из приговора и последующих судебных решений его осуждение по п. "б" ч. 2 ст. 228.1 УК РФ и смягчить ему наказание, назначенное по п. "а" ч. 2 ст. 228.1 УК РФ.

Рассмотрев уголовное дело по надзорной жалобе осужденного, а также проверив производство по делу в порядке ч. 1 ст. 410 УПК РФ, судебная коллегия находит состоявшиеся в отношении Дыканя Ю.Н. судебные решения подлежащими изменению на основании ч. 1 ст. 409, п. 3 ч. 1 ст. 379 УПК РФ в связи с неправильным применением уголовного закона.

Выводы суда о виновности Дыканя Ю.Н. в покушении на незаконный сбыт наркотического средства - раствора героина массой 2,050 гр. 5 декабря 2009 года, совершенном группой лиц по предварительному сговору, подтверждаются исследованными судом доказательствами, в том числе показаниями осужденных, свидетелей, актами о проведении оперативно-розыскного мероприятия, заключениями экспертиз и в надзорной жалобе осужденным Дыканем Ю.Н. не оспариваются.

Как видно из материалов уголовного дела, пересмотрев приговор в отношении Дыканя Ю.Н. в порядке надзора и установив, что оперативно-розыскное мероприятие - проверочная закупка наркотического средства у Дыканя Ю.Н. 14 декабря 2009 года проведена с нарушением закона, президиум Краснодарского краевого суда внес в приговор изменения, правильно исключив осуждение Дыканя Ю.Н. по эпизоду сбыта наркотического средства - героина, массой 0,855 гр. от 14 декабря 2009 года.

Вместе с тем, переквалифицировав действия Дыканя Ю.Н. по эпизоду покушения на незаконный сбыт наркотического средства - героина массой 2,050 гр. от 5 декабря 2009 года с ч. 3 ст. 30, п. "г" ч. 3 ст. 228.1 УК РФ на ч. 3 ст. 30, п.п. "а, б" ч. 2 ст. 228.1 УК РФ, президиум Краснодарского краевого суда не учел, что в соответствии с внесенными постановлением Правительства Российской Федерации от 1 октября 2012 года N 1002 изменениями в законодательство, размер наркотических средств определяется массой их сухого остатка после высушивания. Поскольку Дыкань Ю.Н. по данному эпизоду осужден за покушение на незаконный сбыт наркотического средства - раствора героина, сухой остаток которого при производстве по уголовному делу, в том числе при проведении экспертизы, определен не был и признание размера данного наркотического средства крупным в настоящее время не представляется возможном, указание суда об осуждении Дыканя Ю.Н. по ч. 3 ст. 30, п. "б" ч. 2 ст. 228.1 УК РФ - за покушение на незаконный сбыт наркотических средств в крупном размере подлежит исключению из приговора.

Кроме того, оставив в приговоре указание суда о наличии в действиях Дыканя Ю.Н. рецидива преступлений, как на отягчающее его ответственность обстоятельство, суд надзорной инстанции не учел, что Федеральным законом от 7 декабря 2011 года N 420-ФЗ в ст. 15 УК РФ внесены изменения, в соответствии с которыми преступление, предусмотренное ч. 1 ст. 228 УК РФ, за которое Дыкань был осужден по приговору от 4 июля 2007 года, отнесено к категории преступлений небольшой тяжести, судимости за которые согласно ч. 4 ст. 18 УК РФ при признании рецидива преступлений не учитываются.

При таких обстоятельствах, судебная коллегия считает, что состоявшиеся в отношении Дыканя Ю.Н. судебные решения следует изменить, исключить его осуждение по ч. 3 ст. 30, п. "б" ч. 2 ст. 228.1 УК РФ, а также указание суда на рецидив преступлений как отягчающее его ответственность обстоятельство, и в связи с этим снизить назначенное Дыканю Ю.Н. по ч. 3 ст. 30, п. "а" ч. 2 ст. 228.1 УК РФ наказание.

Руководствуясь ст.ст. 407-409 УПК РФ, судебная коллегия определила:

Приговор Брюховецкого районного суда Краснодарского края от 2 апреля 2010 года, кассационное определение судебной коллегии по уголовным делам Краснодарского краевого суда от 2 июня 2010 года и постановление президиума Краснодарского краевого суда от 13 февраля 2013 года в отношении Дыканя Ю.Н. изменить:

исключить осуждение Дыканя Ю.Н. по ч. 3 ст. 30, п. "б" ч. 2 ст. 228.1 УК РФ;

исключить указание суда, как на отягчающее ответственность обстоятельство в отношении Дыканя Ю.Н., на рецидив преступлений;

снизить назначенное Дыканю Ю.Н. по ч. 3 ст. 30, п. "а" ч. 2 ст. 228.1 УК РФ наказание до 6 лет лишения свободы.

В остальной части состоявшиеся в отношении Дыканя Ю.Н. судебные решения оставить без изменения.

Председательствующий

А.В. Старков

Судьи

В.В. Нестеров

К.Е. Скрябин