Определение СК по уголовным делам Верховного Суда РФ от 16 декабря 2013 г. N 8-УД13-1 Суд изменил приговор осужденному за мошенничество в предпринимательской деятельности и смягчил назначенное наказание, поскольку при назначении наказания осужденному суд кассационной инстанции не учел, что совершенное осужденным преступление относится к категории небольшой тяжести и санкция статьи предусматривает другие виды наказания помимо лишения свободы

Определение СК по уголовным делам Верховного Суда РФ от 16 декабря 2013 г. N 8-УД13-1

Судебная коллегия по уголовным делам Верховного Суда Российской Федерации в составе:

председательствующего Магомедова М.М.,

судей Истоминой Г.Н. и Шмаленюка С.И.

при секретаре Вершило А.Н.

рассмотрела в судебном заседании кассационную жалобу осужденного Онищенко А.В. о пересмотре постановления Рыбинского городского суда Ярославской области от 15 мая 2013 года и постановления президиума Ярославского областного суда от 4 сентября 2013 года.

Постановлением Рыбинского городского суда Ярославской области от 15 мая 2013 года в отношении:

Онищенко A.В., ...,

по приговору Кировского районного суда города Ярославля от 16 января 2007 года (с учетом изменений, внесенных постановлением Рыбинского городского суда Ярославской области от 12 августа 2010 года и постановления Дзержинского районного суда города Ярославля от 5 августа 2008 года об отмене условного осуждения) по ч. 4 ст. 159 УК РФ в виде лишения свободы сроком на 5 лет;

по приговору Дзержинского районного суда города Ярославля от 4 февраля 2009 года (с учетом изменений, внесенных постановлением Рыбинского городского суда Ярославской области от 12 августа 2010 года) по ч. 4 ст. 159, ч. 1 ст. 105 УК РФ с применением ст. 70 УК РФ в виде лишения свободы сроком на 16 лет;

по приговору Фрунзенского районного суда города Иваново от 23 октября 2009 года (с учетом изменений, внесенных кассационным определением судебной коллегии по уголовным делам Ивановского областного суда от 20 января 2010 года и постановлением Рыбинского городского суда Ярославской области от 12 августа 2010 года) по ч. 4 ст. 159 УК РФ с применением ч. 5 ст. 69 УК РФ в виде лишения свободы сроком на 18 лет

принято решение о приведении указанных приговоров в соответствие с Федеральным законом от 7 марта 2011 года N 26-ФЗ, согласно которому

приговор Кировского районного суда города Ярославля от 16 января 2007 года изменен: действия осужденного с ч. 4 ст. 159 УК РФ переквалифицированы на ч. 4 ст. 159 УК РФ в редакции Федерального закона от 7 марта 2011 года и которой назначено 4 года 11 месяцев лишения свободы без штрафа;

приговор Дзержинского районного суда города Ярославля от 4 февраля 2009 года изменен: действия Онищенко А.В. с ч. 4 ст. 159 УК РФ переквалифицированы на ч. 4 ст. 159 УК РФ (в редакции Федерального закона от 7 марта 2011 года), по которой назначено 5 лет 11 месяцев лишения свободы без штрафа; на основании ч. 3 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений путем частичного сложения наказаний назначено 13 лет 11 месяцев лишения свободы без штрафа; в соответствии со ст. 70 УК РФ, по совокупности приговоров с частичным присоединением к наказанию по настоящему приговору наказания, неотбытого по приговору от 16 января 2007 года, окончательно назначено 15 лет 10 месяцев лишения свободы без штрафа с отбыванием в исправительной колонии строгого режима;

приговор Фрунзенского районного суда города Иваново от 23 октября 2009 года изменен: действия Онищенко А.В. с ч. 4 ст. 159 УК РФ переквалифицированы на ч. 4 ст. 159 УК РФ (в редакции Федерального закона от 7 марта 2011 года), по которой назначено 6 лет 5 месяцев лишения свободы; на основании ч. 5 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений путем частичного сложения назначенного наказания с наказанием по приговору от 4 февраля 2009 года окончательно назначено 17 лет 9 месяцев лишения свободы без штрафа с отбыванием в исправительной колонии строгого режима.

В остальном приговоры Кировского районного суда города Ярославля от 16 января 2007 года, Дзержинского районного суда города Ярославля от 4 февраля 2009 года и Фрунзенского районного суда города Иваново от 23 октября 2009 года оставлены без изменения.

В апелляционном порядке постановление не обжаловалось.

Постановлением президиума Ярославского областного суда от 4 сентября 2013 года постановление от 15 мая 2013 года изменено:

действия Онищенко А.В. при пересмотре приговора Кировского районного суда города Ярославля от 16 января 2007 года переквалифицированы с ч. 4 ст. 159 УК РФ (в редакции Федерального закона от 7 марта 2011 года) на ч. 2 ст. 159.4 УК РФ в редакции Федерального закона от 29 ноября 2012 года) по которой назначено 1 год 2 месяцев лишения свободы с применением ст. 73 УК РФ условно с испытательным сроком 1 год, с возложением обязанностей, указанных в приговоре;

наказание, назначенное Онищенко А.В. при пересмотре приговора Дзержинского районного суда города Ярославля от 4 февраля 2009 года по совокупности приговоров на основании ст. 70 УК РФ снижено до 14 лет 3 месяцев лишения свободы;

снижено наказание, назначенное Онищенко А.В. при пересмотре приговора Фрунзенского районного суда города Иваново от 23 октября 2009 года по совокупности преступлений на основании ч. 5 ст. 69 УК РФ - до 16 лет 3 месяцев лишения свободы.

В остальном постановление оставлено без изменения.

Заслушав доклад судьи Истоминой Г.Н., мнение прокурора Морозовой Л.М., полагавшей постановление Рыбинского городского суда Ярославской области от 15 мая 2013 года и постановление президиума Ярославского областного суда от 4 сентября 2013 года изменить: смягчить назначенное осужденному по совокупности преступлений наказание, Судебная коллегия установила:

в кассационной жалобе осужденный Онищенко выражает несогласие с постановлением суда, пересмотревшего его приговоры в связи с новым законом и постановлением президиума Ярославского областного суда.

Осужденный полагает, что Рыбинский городской суд, применив поправки, введенные Федеральным законом от 7 марта 2011 года, очень незначительно снизил размер наказания по приговорам от 16 января 2007 года, от 4 февраля 2009 года и от 23 октября 2009 года. При этом суд принял необоснованное решение о том, что указанные приговоры "не содержат указания на то, что преступления совершены Онищенко в сфере предпринимательской деятельности". Президиум областного суда также не удовлетворил его просьбу о переквалификации и смягчении наказания. Кроме того, по мнению осужденного, президиум областного суда при переквалификации действий на ч. 2 ст. 159.4 УК РФ не учел, что санкция этого закона предусматривает наказание до 3 лет лишения свободы, а значит, это преступление относится к категории преступлений небольшой тяжести. С учетом того, что это преступление им было совершено впервые, не имелось отягчающих наказание обстоятельств, ему не должно было быть назначено наказание в виде лишения свободы. Осужденный просит принять во внимание все эти обстоятельства и вынести решение на основе правильного применения уголовного закона.

Проверив материалы дела, обсудив доводы кассационной жалобы осужденного, Судебная коллегия находит постановление Рыбинского городского суда от 15 мая 2013 года о приведении состоявшихся в отношении осужденного приговоров в соответствие с Федеральным законом от 7 марта 2011 года N 26-ФЗ и постановление президиума Ярославского областного суда от 4 сентября 2013 года подлежащими изменению по следующим основаниям.

В соответствии с ч. 1 ст. 56 УК РФ (в редакции Федерального закона от 7 декабря 2011 г. N 420-ФЗ) наказание в виде лишения свободы может быть назначено осужденному, совершившему впервые преступление небольшой тяжести, только при наличии отягчающих обстоятельств, предусмотренных ст. 63 УК РФ, за исключением преступлений, предусмотренных ч. 1 ст. 228, частью 1 ст. 231, статьей 233 УК РФ, или только если соответствующей статьей Особенной части УК РФ лишение свободы предусмотрено как единственный вид наказания.

Эти требования закона не учтены президиумом при пересмотре приговоров в отношении осужденного.

Из материалов судебного производства следует, что при рассмотрении кассационной жалобы осужденного на постановление Рыбинского городского суда от 15 мая 2013 года, президиум Ярославского областного суда пришел к выводу о том, что установленные судом обстоятельства совершения мошенничества, за которые Онищенко осужден приговором Кировского районного суда г. Ярославля от 16 января 2007 года, свидетельствуют о том, что мошенничество совершено осужденным в сфере предпринимательской деятельности, было сопряжено с преднамеренным неисполнением договорных обязательств, в связи с чем правильно переквалифицировал действия осужденного с ч. 4 ст. 159 УК РФ на ч. 2 ст. 159.4 УК РФ (в редакции Федерального закона от 29 ноября 2012 года).

Вместе с тем при назначении наказания осужденному суд кассационной инстанции не учел, что данное преступление относится к категории небольшой тяжести, что отягчающие обстоятельства судом не установлены и при наличии в санкции ч. 2 ст. 159.4 УК РФ других видов наказаний назначил Онищенко наказание в виде лишения свободы.

В связи с допущенными судом кассационной инстанции существенными нарушениями уголовного закона постановление суда и постановление президиума подлежат изменению, а назначенное осужденному наказание - смягчению.

Обсуждая вопрос о назначении наказания Судебная коллегия отмечает, что наказание Онищенко по приговору от 16 января 2007 года было назначено условно с применением положений ст. 73 УК РФ, предусмотренные санкцией ч. 2 ст. 159.4 УК РФ наказания в виде штрафа, принудительных работ в силу ч. 1 ст. 73 УК РФ не могут быть назначены условно.

Данные обстоятельства, не позволяющие назначить осужденному условно ни одно из наказаний, предусмотренных санкцией ч. 2 ст. 159.4 УК РФ, Судебная коллегия расценивает как исключительные, в связи с чем приходит к выводу о необходимости применения ст. 64 УК РФ и назначения осужденному более мягкого вида условного наказания.

Доводы жалобы осужденного Онищенко необоснованном отказе в удовлетворении его ходатайства об изменении приговоров от 4 февраля 2009 года и от 23 октября 2009 года и переквалификации его действий на ч. 2 ст. 159.4 УК РФ, предусматривающую ответственность за мошенничество в сфере предпринимательской деятельности, не основаны на законе. Как следует из приговора от 4 февраля 2009 года, Онищенко не занимался предпринимательской деятельностью. С целью хищения чужого имущества им было создано лжепредприятие, которое фактически не выполняло какую-либо деятельность, путем обмана и злоупотребления доверием Онищенко, хотя и заключил договор с ООО "..." на поставку дизельного топлива, однако реально созданное им ООО "..." указанную деятельность не осуществляло.

Из приговора от 23 октября 2009 года также следует, что Онищенко, используя поддельный паспорт на имя З., приобретя у С. 100% в уставном капитале ООО "...", также фактически не занимался предпринимательской деятельностью, используя поддельный паспорт, путем обмана похитил чужое имущество.

При таких обстоятельствах суд первой инстанции и президиум обоснованно пришли к выводу об отсутствии оснований для пересмотра указанных приговоров.

На основании изложенного и руководствуясь ст.ст. 401.14, 401.15, 401.16 УПК РФ, Судебная коллегия определила:

кассационную жалобу осужденного Онищенко А.В. удовлетворить частично.

Постановление Рыбинского городского суда Ярославской области от 15 мая 2013 года о пересмотре приговоров Кировского районного суда г. Ярославля от 16 января 2007 г., Дзержинского районного суда г. Ярославля от 4 февраля 2009 г., Фрунзенского районного суда г. Иваново от 23 октября 2009 г., постановление президиума Ярославского областного суда от 4 сентября 2013 года" в отношении Онищенко А.В. изменить.

Назначенное ему приговором Кировского районного суда г. Ярославля от 16 января 2007 г. по ч. 2 ст. 159.4 УК РФ (в редакции Федерального закона от 29 ноября 2012 года наказание смягчить с применением ст. 64 УК РФ до 1 (одного) года исправительных работ по месту работы с удержанием ежемесячно в доход государства 20% заработка условно с испытательным сроком на 1 год.

Назначенное ему приговором Дзержинского районного суда г. Ярославля от 4 февраля 2009 г. наказание по совокупности приговоров по правилам ст. 70 УК РФ смягчить до 14 (четырнадцати) лет 1 (одного) месяца лишения свободы.

Назначенное ему приговором Фрунзенского районного суда г. Иваново от 23 октября 2009 г. по совокупности преступлений по правилам ч. 5 ст. 69 УК РФ наказание смягчить до 16 (шестнадцати) лет лишения свободы.

В остальном постановление Рыбинского городского суда Ярославской области от 15 мая 2013 года и постановление президиума Ярославского областного суда от 4 сентября 2013 года оставить без изменения

Председательствующий

Магомедов М.М.

Судьи

Истомина Г.Н.

Шмаленюк С.И.