Надзорное определение СК по уголовным делам Верховного Суда РФ от 22 января 2014 г. N 36-Д13-12 Суд изменил приговор, переквалифицировав действия осужденного на редакцию уголовного закона, улучшающего положение осужденного, а также прекратил производство по делу в части осуждения за сбыт наркотических средств в связи с отсутствием в деянии состава преступления

Надзорное определение СК по уголовным делам Верховного Суда РФ от 22 января 2014 г. N 36-Д13-12

Судебная коллегия по уголовным делам Верховного Суда Российской Федерации в составе:

председательствующего Старкова А.В.,

судей Хомицкой Т.П., Сабурова Д.Э.,

при секретаре Барченковой М.А.

рассмотрела в открытом судебном заседании надзорную жалобу осужденного Курашенкова Р.В. о пересмотре приговора Ярцевского городского суда Смоленской области от 24 ноября 2009 года и постановления президиума Смоленского областного суда от 6 декабря 2012 года.

Заслушав доклад судьи Старкова А.В., мнение прокурора Морозовой Л.М., полагавшей оставить судебные решения в отношении Курашенкова Р.В. без изменения, судебная коллегия

установила:

по приговору Ярцевского городского суда Смоленской области от 24 ноября 2009 года

Курашенков Р.В., ..., ранее судимый:

1) 14 сентября 2007 года по п.п. "а, в" ч. 2 ст. 161 УК РФ к 3 годам лишения свободы, условно с испытательным сроком 4 года;

2) 26 октября 2007 года по п. "г" ч. 2 ст. 158, п.п. "а, б" ч. 2 ст. 158, ч. 3 ст. 158 УК РФ к 4 годам лишения свободы, условно с испытательным сроком 2 года,

осужден:

- по ч. 3 ст. 30, ч. 1 ст. 228.1 УК РФ (эпизод от 3 августа 2009 года) к 4 годам лишения свободы;

- по ч. 3 ст. 30, п. "б" ч. 2 ст. 228.1 УК РФ (эпизод от 10 августа 2009 года) к 5 годам 6 месяцам лишения свободы;

- по ч. 3 ст. 30, п. "б" ч. 2 ст. 228.1 УК РФ (эпизод от 14 августа 2009 года) к 5 годам 6 месяцам лишения свободы;

- по ч. 2 ст. 228 УК РФ к 4 годам лишения свободы;

- по ч. 1 ст. 232 УК РФ к 1 году 6 месяцам лишения свободы.

В соответствии с ч. 3 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений, путем частичного сложения наказаний, назначено 8 лет лишения свободы.

На основании ч. 5 ст. 74 УК РФ отменено условное осуждение по приговорам от 14 сентября 2007 года и 26 октября 2007 года и в соответствие со ст. 70 УК РФ по совокупности приговоров, путем частичного присоединения неотбытого наказания, окончательно назначено 9 лет лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима.

В кассационном порядке приговор в отношении Курашенкова Р.В. не обжаловался.

Постановлением президиума Смоленского областного суда от 6 декабря 2012 года приговор Ярцевского городского суда Смоленской области от 24 ноября 2009 года в части осуждения Курашенкова Р.В. по ч. 1 ст. 232 УК РФ отменен, дело производством прекращено за отсутствием в его действиях состава преступления на основании п. 2 ч. 1 ст. 24 УПК РФ.

Действия Курашенкова Р.В. по эпизодам преступлений от 3 августа, 10 августа и 14 августа 2009 года признаны продолжаемым преступлением и квалифицированы по ч. 3 ст. 30, п. "б" ч. 2 ст. 228.1 УК РФ, по которой назначено 5 лет лишения свободы.

На основании ч. 3 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений, предусмотренных ч. 3 ст. 30, п. "б" ч. 2 ст. 228.1 УК РФ и ч. 2 ст. 228 УК РФ, путем частичного сложения назначенных наказаний, назначено 6 лет лишения свободы.

В соответствии со ст. 70 УК РФ по совокупности приговоров, путем частичного присоединения к назначенному наказанию неотбытого наказания по приговорам от 14 сентября 2007 года и 26 октября 2007 года, назначено к отбытию 7 лет лишения свободы.

В остальном приговор оставлен без изменения.

В надзорной жалобе осужденный Курашенков Р.В. выражает несогласие с состоявшимися в отношении него судебными решениями, указывает, что вопреки задачам оперативно-розыскной деятельности, а также требованиям ст.ст. 143, 144 УПК РФ, сотрудники ОРЧ N ... УУР УВД по ... области после проведения 3 августа 2009 года в отношении него ОРМ "проверочная закупка" не только не пресекли дальнейшую преступную деятельность, но и вновь провели 10 и 14 августа 2009 года аналогичные оперативно-розыскные мероприятия. В связи с этим считает, что результаты указанных оперативно-розыскных мероприятий не могут быть положены в основу приговора в качестве допустимых доказательств, поскольку получены с нарушением закона. Просит изменить состоявшиеся в отношении него судебные постановления и исключить из них указание об осуждении за сбыт наркотических средств 10 и 14 августа 2009 года.

Проверив материалы дела, обсудив доводы надзорной жалобы осужденного Курашенкова Р.В., судебная коллегия находит доводы жалобы обоснованными и подлежащими удовлетворению.

Виновность Курашенкова Р.В. в покушении на незаконный сбыт наркотического средства - диацетилморфина (героина) массой 0,39 грамма, совершенном 3 августа 2009 года, и в незаконном хранении без цели сбыта наркотического средства в особо крупном размере - диацетилморфина (героина) массой 3,05 грамма подтверждается исследованными в судебном заседании показаниями свидетеля под псевдонимом "...", а также свидетелей П., З., М., Г. об обстоятельствах проведения в отношении Курашенкова Р.В. 3 августа 2009 года оперативно-розыскного мероприятия - проверочная закупка, материалами, полученными в ходе проведения указанного оперативно-розыскного мероприятия, протоколом обыска в жилище Курашенкова Р.В., заключениями судебных экспертиз.

С учетом данных обстоятельств, судебная коллегия считает, что действия осужденного Курашенкова Р.В. в этой части по ч. 3 ст. 30 и ч. 1 ст. 228.1 (эпизод от 3 августа 2009 года) и по ч. 2 ст. 228 УК РФ судом первой инстанции были квалифицированы правильно.

Вместе с тем, состоявшиеся в отношении Курашенкова Р.В. судебные решения в части осуждения его за покушение на незаконный сбыт наркотических средств 10 и 14 августа 2009 года подлежат отмене, а производство по делу прекращению по следующим основаниям.

В силу п.п. 2 и 3 ч. 1 ст. 379, ч. 1 ст. 409 УПК РФ нарушение уголовно-процессуального закона и неправильное применение уголовного закона является основанием для отмены судебных решений в порядке надзора.

По смыслу ст.ст. 75, 89 УПК РФ, ст. 7 Федерального закона "Об оперативно-розыскной деятельности", результаты оперативно-розыскных мероприятий могут быть положены в основу приговора, если они получены в соответствии с требованиями закона и свидетельствуют о наличии у виновного умысла, направленного на совершение преступления и сформировавшегося независимо от деятельности сотрудников оперативных подразделений, а также о проведении лицом всех подготовительных действий, необходимых для совершения противоправного деяния. При этом согласно ст. 2 Федерального закона "Об оперативно-розыскной деятельности" задачами такой деятельности является, в частности, выявление, предупреждение, пресечение и раскрытие преступлений, а также выявление и установление лиц, их подготавливающих, совершающих и совершивших.

Данные требования закона по настоящему делу не выполнены.

Как видно из материалов уголовного дела, оперативно-розыскное мероприятие - "проверочная закупка" 3 августа 2009 года была проведена с целью документирования фактов преступной деятельности Курашенкова Р.В. по сбыту наркотических средств. В ходе указанного оперативно-розыскного мероприятия был установлен факт сбыта Курашенковым Р.В. наркотического средства участвующему в проверочной закупке в качестве закупщика гражданину под псевдонимом "...". Несмотря на это, сотрудники ОРЧ N ... УУР УВД по ... области, вопреки задачам оперативно-розыскной деятельности, указанным в статье 2 Федерального закона "Об оперативно-розыскной деятельности", направленным на выявление, предупреждение, пресечение и раскрытие преступлений, а также выявление и установление лиц, их подготавливающих или совершивших, не только не пресекли действия Курашенкова Р.В., но и вновь провели в отношении него 10 и 14 августа 2009 года аналогичные оперативно-розыскные мероприятия - "проверочные закупки" с привлечением того же гражданина под псевдонимом "И." к приобретению у осужденного наркотических средств.

Как видно из постановлений о проведении оперативно-розыскных мероприятий 10 и 14 августа 2009 года, связанных с дальнейшим осуществлением оперативно-розыскных мероприятий в отношении Курашенкова Р.В. с целью документирования его преступной деятельности, проведение этих мероприятий не вызывалось необходимостью, так как они не имели своей целью установление иных лиц, причастных к незаконному обороту наркотиков, проводились по той же схеме, что и 3 августа 2009 года, и каких-либо новых результатов их проведение не имело.

При таких обстоятельствах следует признать, что проведение "проверочных закупок" 10 и 14 августа 2009 года в отношении осужденного Курашенкова Р.В. не вызывалось необходимостью и они были проведены вопреки требованиям статьи 2 Федерального закона "Об оперативно-розыскной деятельности", поэтому доказательства, полученные в результате указанных "проверочных закупок", в силу ст. 75 УПК РФ являются недопустимыми, не имеют юридической силы и не могут быть положены в основу приговора.

В связи с изложенным, осуждение Курашенкова Р.В. за покушение на незаконный сбыт наркотических средств 10 и 14 августа 2009 года нельзя признать законным и обоснованным. Поэтому состоявшиеся судебные решения в этой части подлежат отмене, а уголовное дело прекращению на основании ст. 24 ч. 1 п. 2 УПК РФ за отсутствием в деянии состава преступления.

Руководствуясь ст.ст. 407-409 УПК РФ, судебная коллегия определила:

приговор Ярцевского городского суда Смоленской области от 24 ноября 2009 года и постановление президиума Смоленского областного суда от 6 декабря 2012 года в отношении Курашенкова Р.В. в части его осуждения по ч. 3 ст. 30, п. "б" ч. 2 ст. 228.1 УК РФ по эпизодам от 10 и 14 августа 2009 года отменить и производство по делу в этой части прекратить на основании п. 2 ч. 1 ст. 24 УПК РФ за отсутствием в деянии состава преступления.

Переквалифицировать действия Курашенкова Р.В. по эпизоду от 3 августа 2009 года с ч. 3 ст. 30, п. "б" ч. 2 ст. 228.1 УК РФ на ч. 3 ст. 30, ч. 1 ст. 228.1 УК РФ, по которой назначить ему наказание в виде 4 лет лишения свободы.

На основании ч. 3 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений, предусмотренных ч. 3 ст. 30, ч. 1 ст. 228.1 УК РФ (эпизод от 3 августа 2009 года), ч. 2 ст. 228 УК РФ, путем частичного сложения наказаний, назначить 5 лет лишения свободы.

В соответствии со ст. 70 УК РФ к назначенному наказанию присоединить частично неотбытое наказание по приговорам от 14 сентября 2007 года и 26 октября 2007 года и окончательно по совокупности приговоров назначить 6 лет лишения свободы в исправительной колонии общего режима.

На основании п. 4 ч. 2 ст. 133 УПК РФ в связи с отменой приговора и прекращением производства по делу в части осуждения Курашенкова Р.В. по ч. 3 ст. 30, п. "б" ч. 2 ст. 228.1 УК РФ по эпизодам от 10 и 14 августа 2009 года признать за ним в этой части право на реабилитацию.

В остальной части состоявшееся в отношении Курашенкова Р.В. судебные решения оставить без изменения.

Председательствующий

Старков А.В.

Судьи

Хомицкая Т.П.

Сабуров Д.Э.