Определение СК по уголовным делам Верховного Суда РФ от 29 января 2014 г. N 83-Д13-23 Суд отменил приговор в части осуждения за покушение на незаконный сбыт наркотических средств, и прекратил производство по делу в связи с отсутствием в действиях осужденного состава преступления

Определение СК по уголовным делам Верховного Суда РФ от 29 января 2014 г. N 83-Д13-23

Судебная коллегия по уголовным делам Верховного Суда Российской Федерации в составе:

председательствующего Галиуллина З.Ф.,

судей Пейсиковой Е.В. и Валюшкина В.А.

при секретаре Белякове А.А.

рассмотрела в судебном заседании в связи с отсутствием кворума в президиуме Брянского областного суда уголовное дело по надзорной жалобе осуждённого Ложечникова О.С. на приговор Советского районного суда г. Брянска от 31 октября 2012 г., кассационное определение судебной коллегии по уголовным делам Брянского областного суда от 21 декабря 2012 г.

По приговору Советского районного суда г. Брянска от 31 октября 2012 г.

Ложечников О.С., ..., несудимый,

осуждён:

- по ч. 3 ст. 30, п. "б" ч. 2 ст. 228.1 УК РФ (по эпизодам покушений на незаконный сбыт наркотического средства, совершённых 13 ноября 2010 г., 22 ноября 2010 г.) на 5 лет лишения свободы за каждое преступление;

- по ч. 3 ст. 30, п. "а" ч. 2 ст. 228.1 УК РФ (по эпизодам покушений на незаконный сбыт наркотического средства, совершённых 5 декабря 2010 г., 28 января 2011 г., 9 февраля 2011 г.) на 5 лет лишения свободы за каждое преступление;

- по ч. 3 ст. 30, п.п. "а", "б" ч. 2 ст. 228.1 УК РФ (по эпизодам покушений на незаконный сбыт наркотического средства, совершённых 3 декабря 2010 г., 7 декабря 2010 г., 8 декабря 2010 г., 13 декабря 200 г., 22 декабря 2010 г., 28 декабря 2010 г., 11 февраля 2011 г., 18 февраля 2011 г.) на 5 лет 6 месяцев лишения свободы за каждое преступление;

- по ч. 2 ст. 232 УК РФ на 2 года лишения свободы.

На основании ч. 3 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений путём частичного сложения наказаний Ложечникову О.С. назначено 6 лет 6 месяцев лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима.

Срок наказания постановлено исчислять с 31 октября 2012 г. Зачтено в срок отбытия наказания время предварительного содержания Ложечникова О.С. под стражей до вынесения приговора с 30 августа 2011 г. по 31 октября 2012 г.

Кассационным определением судебной коллегии по уголовным делам Брянского областного суда от 21 декабря 2012 г. приговор Советского районного суда г. Брянска от 31 октября 2012 г. в отношении Ложечникова О.С. оставлен без изменения.

По данному уголовному делу осуждены Самойленко В.П., Силакова С.А., в отношении которых надзорное производство не возбуждено, а также Васютин С.Ю., в отношении которого судебные решения изменены постановлением президиума Брянского областного суда от 28 августа 2013 г.

Заслушав доклад судьи Верховного Суда Российской Федерации Пейсиковой Е.В., изложившей обстоятельства дела, содержание судебных решений, доводы, представленные в надзорной жалобе, и мотивы постановления о возбуждении надзорного производства, мнение прокурора Генеральной прокуратуры Российской Федерации Титова Н.П., полагавшего приговор и кассационное определение в отношении Ложечникова О.С. в части его осуждения за покушения на незаконный сбыт наркотических средств, совершённые после 3 декабря 2010 г., отменить, а дело в этой части прекратить, признав за ним право на реабилитацию, наказание по совокупности преступлений за покушение на законный сбыт наркотических средств, совершённых 13, 22 ноября и 3 декабря 2010 г., а также по ч. 2 ст. 232 УК РФ назначить в соответствии с ч. 3 ст. 69 УК РФ, Судебная коллегия установила:

Ложечников О.С. признан виновным в совершении восьми покушений на незаконный сбыт группой лиц по предварительному сговору наркотических средств в крупном размере, совершении трёх покушений на незаконный сбыт группой лиц по предварительному сговору наркотических средств, совершении двух покушений на незаконный сбыт наркотических средств в крупном размере, а также в содержании притона для потребления наркотических средств, совершённом группой лиц по предварительному сговору.

Преступления Ложечниковым О.С. совершены в г. ... при обстоятельствах, подробно изложенных в приговоре.

В надзорной жалобе Ложечников О.С. просит изменить судебные решения, поскольку представленные в суд доказательства не подтверждают его вины в покушении на сбыт наркотических средств по эпизодам после 13 ноября 2010 г., оперативные мероприятия в отношении его проведены с нарушением закона, его действия были спровоцированы сотрудниками УФСКН России по ... области. Просит снизить наказание и оправдать его по указанным эпизодам покушения на сбыт наркотических средств.

Изучив материалы уголовного дела, проверив доводы, изложенные в надзорной жалобе осуждённого Ложечникова О.С., Судебная коллегия считает, что судебные решения в отношении его подлежат изменению в силу п. 2 ч. 1 ст. 379 УПК РФ в связи с нарушением уголовно-процессуального закона.

Согласно приговору Ложечников О.С. признан виновным в том, что покушался на незаконный сбыт наркотического средства в крупном размере:

13 ноября 2010 г. экстракта маковой соломы массой 1,790 г;

22 ноября 2010 г. ацетилированного опия массой 1,260 г.

Он же признан виновным в покушении на незаконный сбыт группой лиц по предварительному сговору наркотического средства ацетилированного опия в крупном размере:

3 декабря 2010 г. массой 1,092 г;

7 декабря 2010 г. массой 2,536 г;

8 декабря 2010 г. массой 0,640 г;

13 декабря 2010 г. массой 1,215 г;

22 декабря 2010 г. массой 0,570 г;

28 декабря 2010 г. массой 1,850 г;

11 февраля 2011 г. массой 1,890 г -

и наркотического средства экстракта маковой соломы в крупном размере 18 февраля 2011 г. массой 1,372 г.

Он же признан виновным в покушении на незаконный сбыт группой лиц по предварительному сговору наркотического средства экстракта маковой соломы:

5 декабря 2010 г. массой 0,745 г;

28 января 2011 г. массой 0,490 г;

9 февраля 2011 г. массой 0,783 г.

Он же признан виновным в том, что в период с ноября 2010 года по январь 2011 года, проживая в кв. ... д. ... по ул. ... г. ... систематически в дневное время по предварительной договоренности в целях извлечения материальной выгоды группой лиц по предварительному сговору содержал по месту своего проживания притон для потребления наркотических средств и предоставлял за установленную плату различным лицам помещение кухни в данной квартире для изготовления и последующего потребления в этой квартире наркотических средств.

В обоснование вывода о виновности Ложечникова О.С. в покушении на незаконный сбыт наркотического средства группой лиц по предварительному сговору, в том числе в крупном размере, суд сослался в приговоре на показания свидетелей, заключения экспертов, протоколы следственных действий и иные документы, в том числе на доказательства, полученные в результате проверочных закупок, проведённых 13, 22 ноября 2010 г., 3, 5, 7, 8, 13, 22, 28 декабря 2010 г., 28 января 2011 г., 9, 11, 18 февраля 2011 г.

Между тем суд не учёл положения уголовно-процессуального закона, регламентирующие необходимость обоснования приговора допустимыми доказательствами, что повлияло на правильность принятого решения.

По смыслу ст. 75, 89 УПК РФ, ст. 7 Федерального закона "Об оперативно-розыскной деятельности", результаты оперативно-розыскных мероприятий могут быть положены в основу приговора, если они получены в соответствии и с требованиями закона и свидетельствуют о наличии у виновного умысла, направленного на совершение преступления и сформировавшегося независимо от деятельности сотрудников оперативных подразделений, а также о проведении лицом всех приготовительных действий, необходимых для совершения противоправного деяния.

При этом согласно ст. 2 Федерального закона "Об оперативнорозыскной деятельности" задачами такой деятельности являются, в частности, выявление, предупреждение, пресечение и раскрытие преступлений, а также выявление и установление лиц, их подготавливающих, совершающих или совершивших.

Данные требования закона по настоящему делу нарушены.

Из материалов уголовного дела усматривается, что для получения доказательств сбыта Ложечниковым О.С. наркотических средств сотрудниками УФСКН России по ... области была использована помощь свидетелей "Б.", "Ф.", "П.", "П.", "В.", действовавших в рамках проводимых оперативных мероприятий.

При наличии оснований, предусмотренных п. 1 ч. 2 ст. 7 Федерального закона "Об оперативно-розыскной деятельности", 13, 22 ноября и 3 декабря 2010 г. были проведены проверочные закупки в отношении Ложечникова О.С. в том числе в целях установления связей Ложечникова О.С., а также других участников преступной группы.

Об этом свидетельствуют постановления о проведении оперативнорозыскного мероприятия "проверочная закупка" от 13 ноября 2010 г., от 22 ноября 2010 г. и от 3 декабря 2010 г. (т. 1, л.д. 188, 217; т. 2, л.д. 11).

В ходе проведения проверочных закупок была установлена причастность к сбыту 3 декабря 2010 г. В.

При достижении цели оперативно-розыскного мероприятия дальнейшая оперативно-розыскная деятельность допустима лишь при условии её соответствия задачам, перечисленным в ст. 2 Федерального закона "Об оперативно-розыскной деятельности". Однако вопреки задачам оперативно-розыскной деятельности, после того как сотрудники УФСКН по ... области уже выявили инкриминируемые Ложечникову О.С. деяния, они вновь провели аналогичные оперативные мероприятия в отношении уже установленных лиц.

Каких-либо новых результатов дальнейшее продолжение оперативнорозыскных мероприятий в отношении Ложечникова О.С. не имело.

Согласно ст. 75 УПК РФ доказательства, полученные с нарушением закона, являются недопустимыми, не имеют юридической силы и не могут быть положены в основу обвинения, а также использоваться для доказывания любого из обстоятельств, перечисленных в ст. 73 УПК РФ.

Ввиду указанных нарушений закона, допущенных при проведении оперативно-розыскных мероприятий, полученные при этом результаты оперативно-розыскной деятельности не отвечают критериям допустимости доказательств.

Таким образом, выводы суда о действиях Ложечникова О.С., совершённых 5, 7, 8, 13, 22, 28 декабря 2010 г., 28 января 2011 г., 9, 11, 18 февраля 2011 г. основаны на недопустимых доказательствах, которые не имеют юридической силы и не могут быть положены в основу обвинения, а также использоваться в качестве доказывания любого из обстоятельств, перечисленных в ст. 73 УПК РФ.

При таких обстоятельствах приговор и кассационное определение в части осуждения Ложечникова О.С. за действия, совершённые 5, 7, 8, 13, 22, 28 декабря 2010 г., 28 января 2011 г., 9, 11, 18 февраля 2011 г., подлежат отмене, а производство по уголовному делу в этой части прекращению на основании п. 2 ч. 1 ст. 24 УПК РФ в связи с отсутствием в деянии состава преступления с признанием права Ложечникова О.С. в этой части на реабилитацию.

Эти же судебные решения в отношении Ложечникова О.С. в части его осуждения за покушение на сбыт наркотического средства в крупном размере, совершённое группой лиц по предварительному сговору 3 декабря 2010 г., квалифицированное по ч. 3 ст. 30, п.п. "а", "б" ч. 2 ст. 228.1 УК РФ, за покушения на сбыт наркотического средства в крупном размере, совершённые 13 ноября 2010 г. и 22 ноября 2010 г., каждое из которых квалифицировано по ч. 3 ст. 30, п. "б" ч. 2 ст. 228.1 УК РФ, а также за содержание притона для потребления наркотических средств, совершённое группой лиц по предварительному сговору, являются законными и обоснованными.

Наказание по совокупности совершённых указанных преступлений Ложечникову О.С. необходимо назначить на основании ч. 3 ст. 69 УК РФ.

Руководствуясь ст.ст. 407, 408 УПК РФ, Судебная коллегия определила:

приговор Советского районного суда г. Брянска от 31 октября 2012 г. и кассационное определение судебной коллегии по уголовным делам Брянского областного суда от 21 декабря 2012 г. в отношении Ложечникова О.С. в части его осуждения за преступления, совершённые 5 декабря 2010 г., 28 января 2011 г., 9 февраля 2011 г., каждое из которых квалифицировано по ч. 3 ст. 30, п. "а" ч. 2 ст. 228.1 УК РФ, а также за преступления, совершённые 7 декабря 2010 г., 8 декабря 2010 г., 13 декабря 2010 г., 22 декабря 2010 г., 28 декабря 2010 г., 11 февраля 2011 г., 18 февраля 2011 г., каждое из которых квалифицировано по ч. 3 ст. 30, п.п. "а", "б" ч. 2 ст. 228.1 УК РФ, отменить, а производство по уголовному делу в этой части прекратить на основании п. 2 ч. 1 ст. 24 УПК РФ в связи с отсутствием в деянии состава преступления, признав за Ложечниковым О.С. в этой части право на реабилитацию.

Этот же приговор и кассационное определение в отношении Ложечникова О.С. изменить, на основании ч. 3 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений, предусмотренных ч. 3 ст. 30, п.п. "а", "б" ч. 2 ст. 228, ч. 3 ст. 30, п. "б" ч. 2 ст. 228.1, ч. 3 ст. 30, п. "б" ч. 2 ст. 228.1, ч. 2 ст. 232 УК РФ, путём частичного сложения наказаний назначить 6 лет лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима.

В остальном судебные решения в отношении Ложечникова О.С. оставить без изменения.

Председательствующий

З.Ф. Галиуллин

Судьи

Е.В. Пейсикова

В.А. Валюшкин