Решение Суда по интеллектуальным правам от 10 июня 2015 г. по делу N СИП-99/2015 Суд отказал в удовлетворении требований общества о досрочном прекращении правовой охраны товарного знака, поскольку материалами дела подтверждается, что истец злоупотреблял своими правами с намерением причинить вред ответчику

Решение Суда по интеллектуальным правам от 10 июня 2015 г. по делу N СИП-99/2015

Именем Российской Федерации

Резолютивная часть решения объявлена 3 июня 2015 года.

Полный текст решения изготовлен 10 июня 2015 года.

ГАРАНТ:

Постановлением Президиума Суда по интеллектуальным правам от 5 октября 2015 г. N С01-779/2015 по делу N СИП-99/2015 настоящее решение оставлено без изменения

Суд по интеллектуальным правам в составе:

председательствующий судья - Пашкова Е.Ю.,

судьи - Силаев Р.В., Снегур А.А.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем Щербаковым К.Д.,

рассмотрев в судебном заседании исковое заявление общества с ограниченной ответственностью "Промоутер" (ул. Советская, д. 19, кв. 25, г. Петрозаводск, Республика Карелия, 185001, ОГРН 1131001014066)

к обществу с ограниченной ответственностью "Наше Радио" (ул. Народного Ополчения, д. 39, к. 2, Москва, 123060, ОГРН 1027700191243)

о досрочном прекращении правовой охраны товарного знака "ВОЗДУХ" по свидетельству Российской Федерации N 255098 в отношении части услуг 41-го класса Международной классификации товаров и услуг для регистрации знаков вследствие его неиспользования,

третье лицо - Федеральная служба по интеллектуальной собственности (Бережковская наб., д. 30, корп. 1, Москва, 123995, ОГРН 1047730015200),

при участии в судебном заседании представителей:

от истца - Крылов А.А. (по доверенности от 12.02.2015);

от ответчика - Васильева О.Л. (по доверенности от 07.04.2015), Калашников Д.В. (по доверенности от 15.03.2015),

третье лицо извещено надлежащим образом, своего представителя в судебное заседание не направило, установил:

общество с ограниченной ответственностью "Промоутер" (далее - общество "Промоутер") обратилось в Суд по интеллектуальным правам с исковым заявлением к обществу с ограниченной ответственностью "Наше Радио" (далее - общество "Наше Радио") о досрочном прекращении правовой охраны товарного знака "ВОЗДУХ" по свидетельству Российской Федерации N 255098 в отношении части услуг 41-го класса Международной классификации товаров и услуг для регистрации знаков (далее - МКТУ), а именно: информация по вопросам развлечений; организация конкурсов [учебных или развлекательных]; организация показов мод в развлекательных целях; передачи развлекательные телевизионные; развлечение гостей; развлечения; составление программ встреч [развлечение]; услуги клубов [развлечение или просвещение]; услуги по распространению билетов [развлечение].

На основании статьи 51 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации к участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечена Федеральная служба по интеллектуальной собственности (Роспатент).

Общество "Промоутер" 20.05.2015 подало в суд ходатайство об уточнении заявленных требований в порядке, предусмотренном статьей 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, в котором просило досрочно прекратить правовую охрану товарного знака "ВОЗДУХ" по свидетельству Российской Федерации N 255098 в отношении следующих услуг 41-го класса МКТУ: "услуги эстрадных артистов; парки аттракционов; организация развлечений на базах отдыха; организация выставок культурного и просветительского назначения; дискотеки; информация по вопросам отдыха; информация по вопросам развлечений; клубы [культурно-просветительные]; обслуживание клубов здоровья; организация конкурсов учебных или развлекательных; организация лотерей; мюзик-холлы; организация спортивных состязаний; организация представлений [шоу]; радиопередачи развлекательные; подготовка [монтаж] телевизионных и радиопрограмм; развлекательные телевизионные передачи; развлечения; организация развлечений".

Уточнения заявленных требований приняты судом.

В судебном заседании представитель общества "Промоутер" требования поддержал, выступил по доводам, изложенным в исковом заявлении, с учетом их уточнения, просил удовлетворить заявленные требования в полном объеме, полагая, что ответчик не подтвердил использование спорного товарного знака в отношении услуг 41-го класса МКТУ в трехлетний период, предшествующий дате подачи искового заявления.

Представитель общества "Наше Радио" в судебном заседании просил отказать в удовлетворении заявленных требований, выступил по доводам, изложенным в отзыве, полагал, что представил достаточную совокупность доказательств, подтверждающих использование названного товарного знака в отношении услуг 41-го класса МКТУ, а истец не доказал свою законную заинтересованность в досрочном прекращении его правовой охраны. Кроме того, по мнению ответчика, истец создает видимость наличия у него заинтересованности, злоупотребил своим правом, заявив настоящий иск, поскольку ему было известно об использовании спорного товарного знака ответчиком.

Роспатент направил в Суд по интеллектуальным правам отзыв, в котором указал, что вопрос о досрочном прекращении правовой охраны спорного товарного знака вследствие его неиспользования не относится к его компетенции, поэтому пояснений по существу заявленных требований представить не может. Одновременно Роспатентом заявлено ходатайство о рассмотрении данного дела в отсутствие его представителя.

Дело рассмотрено на основании положений статей 123 и 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации в отсутствие представителя Роспатента.

Исследовав и оценив в порядке, предусмотренном статьями 71 и 162 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, доказательства, представленные в материалы дела, суд пришел к выводу об отсутствии оснований для удовлетворения заявленных требований в связи со следующим.

Как следует из материалов дела, словесный товарный знак "ВОЗДУХ" по свидетельству Российской Федерации N 255098 с датой приоритета от 11.01.2002 зарегистрирован Роспатентом 08.09.2003 на имя общества с ограниченной ответственностью "Радио Национальной службы новостей" в отношении товаров 9-го, 16-го и услуг 35, 36, 38, 41 ("видеосъемка; фотографирование [формирование цифрового изображения]; услуги переводчиков; служба новостей; услуги эстрадных артистов; парки аттракционов; прокат аудиооборудования; организация развлечений на базах отдыха; организация балов; производство видеофильмов; прокат видеофильмов; воспитание; организация выставок культурного и просветительного назначения; дискотеки; дубляжи; прокат кассет с звукозаписью; предоставление оборудования и обслуживание игровых залов; издание книг; информация по вопросам воспитания и образования; информация по вопросам отдыха; информация по вопросам развлечений; предоставление оборудования и обслуживание казино; киностудии; производство кинофильмов; прокат кинофильмов; клубы [культурно-просветительные]; обслуживание клубов здоровья; организация конкурсов учебных или развлекательных; услуги конферансье; организация и проведение конференций; монтаж магнитных лент с видеозаписью; организация лотерей; организация и проведение мастер-классов [обучение]; мюзик-холлы; образование; информация по вопросам образования; обучение; организация спортивных состязаний; услуги оркестров; организация представлений [шоу]; презентации; прокат радио- и телевизионных приемников; публикация текстовых материалов, за исключением рекламных; радиопередачи развлекательные; подготовка [монтаж] телевизионных и радиопрограмм; развлекательные телевизионные передачи; развлечения; организация развлечений; организация спектаклей [услуги импресарио]; постановка театральных спектаклей; услуги студий записи; услуги по написанию и/или редактированию сценариев; производство фильмов; прокат фильмов; цирки"), 42-го и 43-го классов МКТУ.

Впоследствии по договору об отчуждении исключительного права на товарный знак в отношении услуг 43-го класса МКТУ, зарегистрированному Роспатентом 18.01.2008 за N РД0031315, исключительные права на данный товарный знак в указанной части перешли к Михитарову С.Р.

В свою очередь, по заявлению общества с ограниченной ответственностью "Радио Национальной службы новостей" от 30.12.2011 наименование правообладателя было сменено на общество с ограниченной ответственностью "Наше Радио".

Таким образом, на момент рассмотрения настоящего спора в суде обществу "Наше Радио" принадлежат исключительные права на товарный знак "ВОЗДУХ" по свидетельству Российской Федерации N 255098 в отношении товаров 9-го, 16-го и услуг 35, 36, 38, 41, 42-го классов МКТУ.

Истец ссылается на то, что с 2014 года является организатором международного фестиваля живой музыки "ВОЗДУХ", который проводится ежегодно с 2005 года на территории Республики Карелия в городе Петрозаводске.

Общество "Промоутер" указывает, что указанный фестиваль проводился разными хозяйствующими субъектами и до 2014 года каких-либо претензий по использованию обозначения "ВОЗДУХ" у общества "Наше Радио" не возникало. Последнее, напротив, активно рекламировало названный фестиваль в своем эфире, являлось информационным партнером, однако, не принимало непосредственного участия в его организации и проведении.

Также истец отмечает, что уже более 5 лет обозначение "ВОЗДУХ" ассоциируется у жителей Карелии и Ленинградской области, слушателей радиостанции "Наше Радио" именно с международным фестивалем живой музыки "ВОЗДУХ".

Кроме того, общество "Промоутер" ссылается на осуществляемые им виды деятельности, названные в уставе: прочая зрелищно-развлекательная деятельность; рекламная деятельность; деятельность концертных и театральных залов; издательская деятельность.

В целях защиты от неправомерного использования обозначения "ВОЗДУХ", используемого в отношении названного ежегодного международного фестиваля живой музыки, общество "Промоутер" 09.02.2015 обратилось в Роспатент с заявкой на его регистрацию.

Истец, ссылаясь на свою заинтересованность и полагая, что товарный знак "ВОЗДУХ" по свидетельству Российской Федерации N 255098 не используется правообладателем на протяжении последних трех лет, обратился в суд с заявлением о досрочном прекращении его правовой охраны в отношении части услуг 41-го класса МКТУ, для которых он зарегистрирован: "услуги эстрадных артистов; парки аттракционов; организация развлечений на базах отдыха; организация выставок культурного и просветительского назначения; дискотеки; информация по вопросам отдыха; информация по вопросам развлечений; клубы [культурно-просветительные]; обслуживание клубов здоровья; организация конкурсов учебных или развлекательных; организация лотерей; мюзик-холлы; организация спортивных состязаний; организация представлений [шоу]; радиопередачи развлекательные; подготовка [монтаж] телевизионных и радиопрограмм; развлекательные телевизионные передачи; развлечения; организация развлечений".

В силу пункта 1 статьи 1486 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее - ГК РФ) правовая охрана товарного знака может быть прекращена досрочно в отношении всех товаров или части товаров, для индивидуализации которых товарный знак зарегистрирован, вследствие неиспользования товарного знака непрерывно в течение любых трех лет после его государственной регистрации. Заявление о досрочном прекращении правовой охраны товарного знака вследствие его неиспользования может быть подано заинтересованным лицом в арбитражный суд по истечении указанных трех лет при условии, что вплоть до подачи такого заявления товарный знак не использовался.

Согласно правовой позиции Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации, изложенной в постановлениях от 01.03.2011 N 14503/10 и от 17.09.2013 N 5793/13, системное толкование норм статей 1484 и 1486 ГК РФ позволяет сделать вывод об обязанности правообладателя использовать зарегистрированный товарный знак как условие сохранения права на него. Обязательность использования права на товарный знак призвана обеспечивать реальное функционирование товарных знаков в гражданском обороте.

Применительно к пункту 1 статьи 1486 ГК РФ заинтересованным лицом может быть признано любое лицо, имеющее законный интерес в прекращении правовой охраны неиспользуемого товарного знака.

К таким лицам могут быть отнесены производители однородных товаров (работ, услуг), в отношении которых (или однородных им) подано заявление о досрочном прекращении правовой охраны товарного знака, имеющие реальное намерение использовать спорное обозначение в своей деятельности, и осуществившие необходимые подготовительные действия к такому использованию, в частности, подавшее заявку на регистрацию тождественного или сходного обозначения.

При установлении однородности товаров должны приниматься во внимание следующие обстоятельства: род (вид) товаров, их потребительские свойства и функциональное назначение (объем и цель применения), вид материала, из которого они изготовлены, взаимодополняемость либо взаимозаменяемость товаров, условия их реализации (в том числе общее место продажи, продажа через розничную либо оптовую сеть), круг потребителей, традиционный или преимущественный уклад использования товаров.

Перечисленные критерии однородности товаров выработаны Высшим Арбитражным Судом Российской Федерации в постановлениях Президиума от 24.12.2002 N 10268/02 и от 18.07.2006 N 2979/06.

Согласно пункту 2.2 устава общества "Промоутер" и выписке из Единого государственного реестра юридических лиц от 26.01.2015, представленных в материалы дела, к видам его деятельности относятся деятельность по организации и постановке театральных и оперных представлений, концертов; прочая зрелищно-развлекательная деятельность; деятельность концертных и театральных залов.

В подтверждение своей заинтересованности истец представил также копии афиш, входных билетов и абонементов на международный фестиваль живой музыки "ВОЗДУХ" за 2014 год, на корешках которых имеется указание на общество "Промоутер", лицензию от 28.02.2014 N 25083 на осуществление радиовещания, выданную на его имя, и свидетельство от 22.01.2014 ЭЛ N ТУ10-00273 о регистрации средства массовой информации; договоры от 10.06.2014, от 18.06.2014 на оказание услуг по предоставлению площадей на территории международного фестиваля живой музыки "ВОЗДУХ" 20-22 июня 2014 года для размещения аттракционов "Sugar Dance", "Скалодром".

Также общество "Промоутер" представило документы, подтверждающие организацию им международного фестиваля живой музыки "ВОЗДУХ" в 2015 году, а именно: заявление от 06.04.2015 N 17-2015 на имя заместителя главы Администрации Петрозаводского городского округа - руководителя аппарата Азаровой Н.В. о согласовании проведения названного мероприятия; ответ от 14.04.2015 N 01-19-74 Администрации Петрозаводского городского округа о согласовании проведения массового мероприятия; протокол от 10.04.2015 заседания Организационного комитета по подготовке и проведению общегородских мероприятий; протокол от 26.09.2014 совещания по вопросу организации проведения международного фестиваля живой музыки "ВОЗДУХ" в 2015 году; протокол от 28.05.2015 N 51 заседания антитеррористической комиссии при Администрации Петрозаводского городского округа; протокол от 26.05.2015 N 113 об итогах аукциона по продаже права на заключение договора аренды земельного участка; счет от 14.04.2015 N 162 на оплату размещения аудиоролика "VOZDUX PRODIGY" в эфире радиоканала "Европа Плюс" Петрозаводск с 01.04.2015 по 30.04.2015; договоры от 20.02.2015 N 2 и от 27.03.2015 об организации выступления артистов на указанном мероприятии и платежные поручения от 06.03.2015 N 37 и от 27.03.2015 N 55 к ним, копии входных билетов за 2015 год, на корешке которых имеется указание на общество "Промоутер"; договор от 20.04.2015 на оказание услуг по организации зоны аттракционов на территории Международного фестиваля живой музыки "ВОЗДУХ" 19-21 июня 2015 года; приглашения от 20.05.2015 общества "Промоутер" принять участие в указанном фестивале музыкальным коллективам; платежные поручения от 21.05.2015 N 103 и от 13.04.2015 N 75 на оплату изготовления афиши "ВОЗДУХ Карелии" и буклетов, буклет фестиваля "ВОЗДУХ Карелии" 19-21 июня 2015 года; договор от 01.06.2015 на оказание услуг по предоставлению площадей на территории Международного фестиваля живой музыки "ВОЗДУХ Карелии" 19-21 июня 2015 года для эксклюзивной продажи сувенирной продукции; счет от 03.03.2015 N 351/2015 на оплату автомобильных наклеек "ВОЗДУХ Карелия", акт от 03.03.2015 N 351/2015 и платежное поручение от 03.03.2015 N 36; приказ от 01.06.2015 N 01/06 директора общества "Промоутер" об утверждении графической схемы территории фестиваля с приложением этой схемы; распечатки с сайта https://redkassa.ru с информацией о продаже билетов на фестиваль на 19-21 июня 2015 года.

В подтверждение осуществления подготовительных действий к использованию обозначения, тождественного спорному товарному знаку, истец представил в материалы дела заявку N 2015703195, поданную в Роспатент 09.02.2015, на регистрацию словесного товарного знака "ВОЗДУХ" в отношении услуг 41-го класса МКТУ "аренда спортивных площадок; бронирование билетов на зрелищные мероприятия; информация по вопросам развлечений; организация досуга; организация и проведение концертов; организация и проведение семинаров; прокат декораций для шоу-программ; развлечение гостей; развлечения; сочинение музыки; услуги по распространению билетов [развлечение]; шоу-программы".

Из перечисленных доказательств усматривается, что истец являлся организатором международного фестиваля живой музыки "ВОЗДУХ" в 2014 году, а также осуществляет деятельность, связанную с организацией указанного фестиваля, проведение которого запланировано на 19-21 июня 2015 года. При этом из представленных документов следует, что в формат проведения фестиваля входят выступления эстрадных артистов, разнообразные спортивно-развлекательные мероприятия на открытом воздухе, дискотеки, продажа сувениров.

Сравнение перечней услуг 41-го класса МКТУ, для которых зарегистрирован спорный товарный знак, в отношении которых заявлены исковые требования, и услуг, которые оказываются обществом "Промоутер" в рамках проведения международного фестиваля живой музыки "ВОЗДУХ", а также испрашиваются по заявке, поданной в Роспатент, с целью определения их однородности показало, что сопоставляемые услуги однородны, имеют сходные потребительские свойства, один род и вид, одно функциональное назначение, один круг потребителей, являются взаимодополняемыми и взаимозаменяемыми.

Вместе с тем истцом не осуществляется оказание услуги 41-го класса МКТУ "организация лотерей" и с учетом изложенных выше критериев определения однородности она не может быть признанными однородной другим услугам 41-го класса МКТУ, которые действительно оказывает истец. При этом суд учитывает, что порядок организации и проведения лотерей предусмотрены Федеральным законом от 11.11.2003 N 138-ФЗ "О лотереях" (далее - Закон о лотереях). Названным нормативным правовым актом установлены правовая основа государственного регулирования отношений, возникающих в области организации и проведения лотерей, в том числе виды и цели проведения лотерей, порядок их организации и проведения на территории Российской Федерации, обязательные нормативы лотерей, порядок осуществления контроля за их организацией и проведением, а также ответственность лиц, участвующих в организации и проведении лотерей.

Истец не представил суду доказательств того, что осуществляет деятельность, связанную с организацией лотерей, является оператором лотереи или распространителем в смысле, придаваемом этим понятия Законом о лотереях, не обосновал однородность указанной услуги тем услугам, которые он непосредственно оказывает.

С учетом изложенного, оценив представленные обществом "Промоутер" доказательства в их совокупности, исходя из обстоятельств данного дела, суд приходит к выводу о том, что истец является лицом, имеющим реальное намерение использовать в гражданском обороте обозначение "ВОЗДУХ" в отношении указанных в исковом заявлении с учетом его уточнения услуг 41-го класса МКТУ, однородных тем, для которых зарегистрирован тождественный товарный знак по свидетельству Российской Федерации N 255098, за исключением услуги "организация лотерей". При этом судом учтено, что часть доказательств, связанных с организацией истцом международного фестиваля живой музыки "ВОЗДУХ" в 2015 году, имеют более позднюю дату, чем дата подачи искового заявления (26.02.2015). Однако суд полагает возможным их также принять во внимание, учитывая, что истец существенно изменил исковые требования, значительно расширив и изменив перечень услуг, в отношении которых просит прекратить правовую охрану товарного знака ответчика. Указанные уточнения приняты судом в судебном заседании, состоявшемся 25.05.2015. Документы, датированные более поздней датой, судом не могут быть приняты в качестве относимых.

Таким образом, учитывая реальное намерение истца использовать в гражданском обороте обозначение "ВОЗДУХ", суд полагает, что истец является лицом, заинтересованным в досрочном прекращении правовой охраны словесного товарного знака "ВОЗДУХ" по свидетельству Российской Федерации N 255098 в отношении части услуг 41-го класса МКТУ, для которых он зарегистрирован: "услуги эстрадных артистов; парки аттракционов; организация развлечений на базах отдыха; организация выставок культурного и просветительского назначения; дискотеки; информация по вопросам отдыха; информация по вопросам развлечений; клубы [культурно-просветительные]; обслуживание клубов здоровья; организация конкурсов учебных или развлекательных; мюзик-холлы; организация спортивных состязаний; организация представлений [шоу]; радиопередачи развлекательные; подготовка [монтаж] телевизионных и радиопрограмм; развлекательные телевизионные передачи; развлечения; организация развлечений".

Вместе с тем суд полагает обоснованным довод ответчика о злоупотреблении истцом своим правом при подаче настоящего иска.

В силу положений статьи 10 ГК РФ не допускаются осуществление гражданских прав исключительно с намерением причинить вред другому лицу, действия в обход закона с противоправной целью, а также иное заведомо недобросовестное осуществление гражданских прав (злоупотребление правом).

Не допускается использование гражданских прав в целях ограничения конкуренции, а также злоупотребление доминирующим положением на рынке.

В случае несоблюдения требований, предусмотренных пунктом 1 этой статьи, суд, арбитражный суд или третейский суд с учетом характера и последствий допущенного злоупотребления отказывает лицу в защите принадлежащего ему права полностью или частично, а также применяет иные меры, предусмотренные законом (пункт 2 статьи 10 ГК РФ).

В подтверждение довода о злоупотреблении истцом своим правом, ответчик представил в материалы дела письмо истца от 26.05.2014 N 17; письма от 27.05.2014 N 18 и от 30.05.2014 истца к ответчику и его управляющей компании (закрытому акционерному обществу "Мультимедиа Холдинг") с предложением при наличии со стороны ответчика претензий урегулировать вопрос использования спорного товарного знака на основании возмездного гражданско-правового договора, а также с вопросами по согласованию партнерского соглашения; электронную переписку между представителями истца и ответчика по вопросам организации фестиваля "ВОЗДУХ" в 2014 году; уведомление от 02.06.2014 N 183/14 общества "Наше Радио" обществу "Промоутер" о принадлежности исключительных прав на спорный товарный знак с предложением заключить лицензионный договор на его использование для фестиваля либо прекратить его незаконное использование с приложением проекта лицензионного договора; письмо от 06.06.2014 общества "Промоутер" управляющей компании общества "Наше Радио" с выражением готовности изменить название фестивале в случае поддержания ответчиком своей позиции; письма от 09.06.2014 общества "Наше Радио" Главе Республики Карелия, министру по делам молодежи, физической культуре, спорту и туризму Республики Карелия с уведомлением о незаконности действий общества "Промоутер", постановление от 12.11.2014 по делу N 5-921/2014-2 о привлечении Назарова А.И. (директора общества "Промоутер") к административной ответственности по части 1 статьи 14.10 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях, оставленное без изменения определением судьи Петрозаводского городского суда Республики Карелия от 10.03.2015 и постановлением Верховного Суда Республики Карелия от 14.05.2015; решение Управления Федеральной антимонопольной службы по Республике Карелия от 24.11.2014 о признании в действиях общества "Промоутер" нарушения пункта 4 части 1 статьи 14 Закона о защите конкуренции, выразившегося в недобросовестной конкуренции, связанной с использованием товарного знака "ВОЗДУХ" в отсутствие согласия правообладателя при подготовке и проведении в 2014 году фестиваля живой музыки "ВОЗДУХ" и на интернет сайте http://vozdux.info, которым обществу "Промоутер" также выдано предписание о прекращении нарушения пункта 4 части 1 статьи 14 Закона о защите конкуренции; заявление истца в Арбитражный суд Республики Карелия об обжаловании указанного решения Управления Федеральной антимонопольной службы по Республике Карелия; решение Арбитражного суда Республики Карелия от 23.04.2015 по делу N А26-821/2015, которым названное решение антимонопольного органа оставлено в силе.

Из перечисленных документов следует, что между истцом и ответчиком велись переговоры по организации и проведению международного фестиваля живой музыки "ВОЗДУХ" в 2014 году. Истец и ответчик намеревались подписать лицензионный договор на использование спорного товарного знака при проведении фестиваля. Однако непосредственно накануне проведения фестиваля истец отказался подписывать с ответчиком названный договор, продолжая осуществлять действия по его фактическому использованию.

В то же время, истец не исключал возможность изменить название фестиваля в случае наличия у ответчика претензий по поводу использования обозначения "ВОЗДУХ".

Данные обстоятельства свидетельствуют о том, что обществу "Промоутер" заведомо было известно о том, что обозначение "ВОЗДУХ" зарегистрировано в качестве товарного знака на имя общества "Наше Радио" и используется им для индивидуализации услуг 41-го класса МКТУ.

Вместе с тем истец в нарушение положений действующего законодательства сознательно использовал спорный товарный знак в отсутствие согласия правообладателя при подготовке и проведении в 2014 году международного фестиваля живой музыки "ВОЗДУХ" и на интернет сайте http://vozdux.info, что подтверждается решением антимонопольного органа от 24.11.2014, оставленным в силе решением суда от 23.04.2015 по делу N А26-821/2015. Этим же решением антимонопольного органа истцу предписано прекратить нарушение пункта 4 части 1 статьи 14 Закона о защите конкуренции.

В свою очередь, директор общества "Промоутер" Назаров А.И. постановлением мирового судьи от 12.11.2014 по делу N 5-921/2014-2, оставленным без изменения судебными актами вышестоящих судебных инстанций, привлечен к административной ответственности по части 1 статьи 14.10 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях, за незаконное использование спорного товарного знака путем размещения на вывесках, в рекламе, в сети Интернет без разрешения правообладателя (общества "Наше Радио").

Из представленных истцом доказательств следует, что им не выполнено предписание антимонопольного органа о прекращении нарушения пункта 4 части 1 статьи 14 Закона о защите конкуренции, поскольку им осуществляется активная подготовка к проведению международного фестиваля живой музыки "ВОЗДУХ" 19-21 июня 2015 года.

С учетом конкретных обстоятельств дела, суд приходит к выводу, что действия общества "Промоутер", направленные на досрочное прекращение правовой охраны оспариваемого товарного знака, характеризуются заведомой недобросовестностью, направлены на причинение вреда ответчику, в связи с чем суд квалифицирует действия общества "Промоутер" как злоупотребление правом.

Исходя из изложенных обстоятельств суд приходит к выводу об отсутствии правовых оснований для удовлетворения заявленного требования.

Вместе с тем обществом "Наше Радио" также представлен значительный объем доказательств использования им спорного товарного знака для услуг 41-го класса МКТУ, в отношении которых истец просит прекратить правовую охрану.

В силу положений пункта 3 статьи 1486 ГК РФ бремя доказывания использования товарного знака лежит на правообладателе.

Пунктом 2 названной статьи предусмотрено, что для целей настоящей статьи использованием товарного знака признается его использование правообладателем или лицом, которому такое право предоставлено на основании лицензионного договора в соответствии со статьей 1489 указанного Кодекса, либо другим лицом, осуществляющим использование товарного знака под контролем правообладателя, при условии, что использование товарного знака осуществляется в соответствии с пунктом 2 статьи 1484 названного Кодекса, за исключением случаев, когда соответствующие действия не связаны непосредственно с введением товара в гражданский оборот, а также использование товарного знака с изменением его отдельных элементов, не меняющим существа товарного знака и не ограничивающим охрану, предоставленную товарному знаку.

При решении вопроса о досрочном прекращении правовой охраны товарного знака вследствие его неиспользования могут быть приняты во внимание представленные правообладателем доказательства того, что товарный знак не использовался по независящим от него обстоятельствам.

С учетом даты подачи заявления о досрочном прекращении действия правовой охраны товарного знака (25.02.2015) период времени, в течение которого правообладателем должно быть доказано использование товарного знака по свидетельству Российской Федерации N 255098, исчисляется с 25.02.2012 по 24.02.2015 включительно.

Вместе с тем, как указано выше, общество "Промоутер" заявило ходатайство об уточнении исковых требований, которые были приняты судом в судебном заседании 25.05.2015.

Учитывая, что заявленные истцом требования уточнены со значительным изменением в части испрашиваемых услуг по прошествии трех месяцев с даты обращения с первоначальным исковым заявлением в суд, в котором истец испрашивал досрочное прекращение правовой охраны спорного товарного знака лишь для четырех услуг 41-го класса МКТУ, для которых товарному знаку предоставлена правовая охрана, суд полагает обоснованным исчислять период времени, в течение которого правообладателем должно быть доказано использование спорного товарного знака в отношении услуг 41-го класса МКТУ, указанных в уточнении и не заявленных в первоначальном иске, с даты изменения истцом предмета заявленных требований (25.05.2015).

В подтверждение использования спорного товарного знака в отношении испрашиваемых истцом услуг 41-го класса МКТУ ответчик представил следующие документы: свидетельства от 29.03.2002 ЭЛ N 77-6204 и от 14.07.2011 ЭЛ N ФС77-45789 о регистрации средства массовой информации радиопрограммы "ВОЗДУХ"; лицензия от 12.04.2012 серия РВ N 20507 на осуществление радиовещания с приложениями; свидетельства о регистрации средства массовой информации от 27.01.2012 ЭЛ N ФС77-48384 (радиоканал), от 29.06.2011 N ЭЛ N ФС77-45634 (радиопрограмма), от 19.07.2011 ЭЛ N ФС77-45854 (телепрограмма "Наша музыка") от 02.03.2012 ЭЛ N ФС77-48768 (телеканал "НАШЕ ТВ"); лицензия на осуществление телевизионного вещания от 05.04.2012 серия ТВ N 20436 с приложениями; договор от 15.04.2015 N 00103-17/с; договор от 20.12.2014 на оказание услуг по заказу общества "Наше Радио" по организации и проведению серии концертно-зрелищных мероприятий под названием "ВОЗДУХ: ЖИВЫЕ КОНЦЕРТЫ НА НАШЕМ РАДИО" с участием зрителей и приложение к нему, протокол осмотра сайта http://www.nashe.ru, согласно которому на указанном сайте, принадлежащем ответчику хранится архив радиопрограммы "ВОЗДУХ", а также ее последние выпуски, с указанием времени ее эфира (каждая суббота в 18:00, повтор в воскресенье с 14:00 и понедельник с 22:00); статья "Глоток свежего "Воздуха": уже в марте", опубликованная 19.12.2014 на сайте http://nsn.fm, содержащая информацию о том, что начиная с 11.03.2015 в эфире "Нашего Радио" будут появляться новые выпуски радиопрограммы живых концертов "ВОЗДУХ"; приглашение (входной билет) на мероприятие "ВОЗДУХ: ЖИВЫЕ КОНЦЕРТЫ НА НАШЕМ РАДИО. Би-2" на 28.03.2015; распечатка с сайта http://www.concert.ru об указанной радиопередаче, организованной в формате живых концертов; агентский договор от 02.03.2015 N 02/03-379 на оформление и реализацию с помощью системы Concert.ru билетов на культурно-зрелищные мероприятия общества "Наше Радио" и приложения к нему, акт от 02.03.2015 N 02/03-379 приема-передачи билетной информации; соглашение о партнерстве от 24.11.2014 о реализации билетов на мероприятий "ВОЗДУХ: ЖИВЫЕ КОНЦЕРТЫ НА НАШЕМ РАДИО"; электронная переписка от 25 и 27 февраля 2015 года о съемках и записи программы "ВОЗДУХ: ЖИВЫЕ КОНЦЕРТЫ НА НАШЕМ РАДИО" с группой "Пикник"; справка общества "Наше Радио" от 29.05.2015 N 171/15 о названной радиопрограмме с указанием на начало подготовки к ее проведению с конца 2014 года; письмо от 07.08.2013 N 02-19-38 Администрации Петрозаводского городского округа о проведении фестиваля "ВОЗДУХ" в 2013 году; договор от 01.08.2013 N 14/13 на проведение обществом "Наше Радио" рекламной кампании по заказу КРОО "Центр Молодежных инициатив "Мюллярит", приложение на размещение рекламного баннера на сайте общества "Наше Радио" и дополнительное соглашение от 01.08.2013 к нему, согласно которому общество "Наше Радио" по заказу названного лица оказывает услуги по проведению Международного фестиваля живой музыки "ВОЗДУХ. Перезагрузка", направляет для ведения в качестве ведущего концертно-зрелищного мероприятия Сивенкова И.В., акт сдачи-приемки работ (услуг) от 30.09.2013; договор от 01.08.2013 б/н с КРОО "Центр Молодежных инициатив "Мюллярит" на оказание услуг по размещению, распространению, демонстрации рекламных материалов и приложение к нему, акт сдачи-приемки услуг от 09.09.2013; справка общества "Наше Радио" от 28.05.2015 N 170/15 о содержании выпусков программы "ЗА СЦЕНОЙ" от 04.09.2013, 06.05.2014 и 15.04.2014 с информацией о фестивале "ВОЗДУХ" 2013 и 2014 годов; распечатки с сайта http://vozdux.info, содержащие сведения об участии общества "Наше Радио" в организации фестиваля "ВОЗДУХ" в 2013 году; электронная переписка между представителями истца и ответчика по вопросам организации фестиваля "ВОЗДУХ" в 2013 и 2014 годах; распечатки статей о фестивале "ВОЗДУХ" 2013 и 2014 годов, опубликованных на сайте http://www.nashe.ru 04.09.2013, 16.04.2014; распечатка с сайта https://vk.com/wall "Стена ВКонтакте" с публикацией сведений о фестивале "ВОЗДУХ" в сообществе "Наше Радио" 30.07.2013, 04.09.2013, 09.09.2013, 19.03.2014, 26.03.2014, 31.03.2014, 17.04.2014, 08.05.2014, 11.05.2014; распечатка с сайта http://www.nashe.ru "ФЕСТИВАЛЬ "ВОЗДУХ. ПЕРЕЗАГРУЗКА" - 2013".

Оценив перечисленные документы, суд приходит к выводу о том, что в спорный период времени общество "Наше Радио" самостоятельно использовало спорный товарный знак в отношении услуг 41-го класса МКТУ, для которых он зарегистрирован, и которые указаны в исковом заявлении, а также осуществляло контроль за использованием спорного товарного знака при проведении фестиваля "ВОЗДУХ".

Так в частности, суд принимает во внимание, что в эфире радиостанции "Наше Радио" с марта 2015 года выходит развлекательная радиопередача "ВОЗДУХ: ЖИВЫЕ КОНЦЕРТЫ НА НАШЕМ РАДИО", проходящая в формате живых выступлений эстрадных артистов. При этом, принимая доказательства, содержащие сведения об организации данной радиопрограммы, суд учитывает, что ее подготовка к выпуску в эфир началась задолго до подачи первоначального искового заявления (в конце 2014 года), а также необходимость наличия достаточного количества времени для организации проведения живых концертов исполнителей до даты первого выхода такой программы в эфир.

Таким образом, организация обществом "Наше Радио" данной программы доказывает использование спорного товарного знака в отношении следующих услуг 41-го класса МКТУ: "услуги эстрадных артистов; информация по вопросам развлечений; организация представлений [шоу]; радиопередачи развлекательные; подготовка [монтаж] телевизионных и радиопрограмм; развлекательные телевизионные передачи; развлечения; организация развлечений".

Кроме того, представленными доказательствами подтверждается, что вопреки доводам общества "Промоутер", общество "Наше Радио" участвовало в подготовке и проведении международного фестиваля живой музыки "ВОЗДУХ. ПЕРЕЗАГРУЗКА" в 2013 году, а также принимало участие в подготовке к этому фестивалю в 2014 году. Радиостанция "Наше Радио" осуществляла информационную поддержку фестиваля, направило для участия в фестивале 2013 года в качестве ведущего своего сотрудника в целях повышения интереса к мероприятию. При этом формат проведения фестиваля предусматривает организацию его на открытых загородных площадках, помимо выступлений эстрадных артистов, входят также разнообразные развлечения и отдых, парки аттракционов, спортивные мероприятия.

Участие общества "Наше Радио" в организации и подготовке фестиваля подтверждает использование спорного товарного знака под контролем правообладателя в отношении следующих услуг 41-го класса МКТУ: "услуги эстрадных артистов; парки аттракционов; организация развлечений на базах отдыха; организация выставок культурного и просветительского назначения; дискотеки; информация по вопросам отдыха; информация по вопросам развлечений; клубы [культурно-просветительные]; обслуживание клубов здоровья; организация конкурсов учебных или развлекательных; организация спортивных состязаний; организация представлений [шоу]; подготовка [монтаж] телевизионных и радиопрограмм; развлекательные телевизионные передачи; развлечения; организация развлечений".

При таких обстоятельствах суд полагает, что имеющиеся в материалах дела доказательства подтверждают использование спорного товарного знака правообладателем в смысле статьи 1486 ГК РФ в трехлетний период, исчисляемый с учетом даты изменения предмета заявленных требований, в отношении указанных в исковом заявлении части услуг 41-го класса МКТУ, для которых он зарегистрирован, за исключением услуги "организация лотерей" по основаниям, аналогичным приведенным судом в обоснование вывода об отсутствии заинтересованности истца в отношении услуги "организация лотерей". Судом приняты во внимание представленные ответчиком доказательства, даты которых входят в спорный трехлетний период, определенный, в том числе с учетом уточнения исковых требований, а также справки общества "Наше Радио" от 28.05.2015 N 170/15 от 29.05.2015 N 171/15, датированные более поздней датой, но содержащие информацию о фактических обстоятельствах, имевших место ранее.

Судебная коллегия отклоняет доводы истца о том, что ответчиком не представлено надлежащих доказательств использования спорного товарного знака.

Судом по правилам статьи 71 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации оценены документы, представленные ответчиком в материалы дела, которые являются достаточными в своей совокупности и взаимосвязи для подтверждения факта использования ответчиком спорного товарного знака.

В то же время, суд отмечает, что не может принять во внимание документы, не позволяющие установить их относимость к рассматриваемому спору: документы, представленные ответчиком, не относящиеся к трехлетнему периоду доказывания, документы без даты и не содержащие сведений об использовании ответчиком спорного товарного знака, а также договор оказания услуг от 14.03.2014 N 011-б, заключенный обществом с ограниченной ответственностью "Джем", поскольку в материалах дела не имеется доказательств, подтверждающих взаимосвязь названного лица с ответчиком, а также документы представленные истцом: договор на иностранном языке без перевода на русский язык, что нарушает положения статьи 12 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, и билеты на международный фестиваль живой музыки "ВОЗДУХ" за 2006, 2007, 2010 года, поскольку общество "Промоутер" не являлось организатором фестиваля в эти года.

Таким образом, учитывая доказанность фактов злоупотребления истцом своим правом и использования спорного товарного знака ответчиком для услуг 41-го класса МКТУ, за исключением таких услуг как "организация лотерей", требования о досрочном прекращении правовой охраны товарного знака "ВОЗДУХ" по свидетельству Российской Федерации N 255098, вследствие его неиспользования удовлетворению не подлежат.

Судебные расходы распределяются судом в соответствии со статьей 110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Руководствуясь статьями 110, 167-170, 176, 180 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд решил:

исковое заявление общества с ограниченной ответственностью "ПРОМОУТЕР" оставить без удовлетворения.

Решение по настоящему делу вступает в законную силу немедленно и может быть обжаловано в президиум Суда по интеллектуальным правам в срок, не превышающий двух месяцев со дня его принятия.

Председательствующий судья

Е.Ю. Пашкова

Судья

Р.В. Силаев

Судья

А.А. Снегур