Кассационное определение СК по уголовным делам Верховного Суда РФ от 17 ноября 2015 г. N 29-УД15-5 Суд изменил приговор, исключив из осуждения квалифицирующий признак "по предварительному сговору группой лиц", поскольку ранее вынесенными судебными актами приговор в отношении двоих других осужденных был отменен

Кассационное определение СК по уголовным делам Верховного Суда РФ от 17 ноября 2015 г. N 29-УД15-5

Судебная коллегия по уголовным делам Верховного Суда Российской Федерации в составе

председательствующего Таратуты И.В.,

судей Климова А.Н. и Кочиной И.Г.

при секретаре Горностаевой Е.Е.,

с участием прокурора Кривоноговой Е.А.,

рассмотрела в открытом судебном заседании кассационную жалобу осужденного Пантелеева Е.В. о пересмотре приговора Железнодорожного районного суда г. Пензы от 8 сентября 2011 года, постановления президиума Пензенского областного суда от 20 декабря 2012 года и постановления Первомайского районного суда г. Пензы от 29 марта 2013 года.

По приговору Железнодорожного районного суда г. Пензы от 8 сентября 2011 года,

Пантелеев Е.В., ... судимый 8 июля 2011 года тем же судом по п. "г" ч. 2 ст. 161 УК РФ к 2 годам лишения свободы, осужден:

- по ч. 3 ст. 30, пп. "а", "б" ч. 2 ст. 228.1 УК РФ (по эпизоду от 20 октября 2010 года), с применением ч. 3 ст. 66, ч. 1 ст. 62 УК РФ, к 5 годам лишения свободы со штрафом в размере 5 000 рублей;

- по ч. 3 ст. 30, пп. "а", "б" ч. 2 ст. 228.1 УК РФ (по эпизоду от 12 января 2011 года), с применением ч. 3 ст. 66, ч. 1 ст. 62 УК РФ, к 5 годам лишения свободы со штрафом в размере 5 000 рублей,

- по ч. 3 ст. 30, пп. "а", "б" ч. 2 ст. 228.1 УК РФ (по эпизоду от 13 января 2011 года), с применением ч. 3 ст. 66, ч. 1 ст. 62 УК РФ, к 5 годам лишения свободы со штрафом в размере 5 000 рублей,

- по ч. 3 ст. 30, пп. "а", "б" ч. 2 ст. 228.1 УК РФ (по эпизоду от 10 марта 2011 года), с применением ч. 3 ст. 66, ч. 1 ст. 62 УК РФ, к 5 годам лишения свободы со штрафом в размере 5 000 рублей,

- по ч. 1 ст. 232 УК РФ, с применением ч. 1 ст. 62 УК РФ, к 1 году 6 месяцам лишения свободы, на основании ч. 3 ст. 69 УК РФ к 6 годам лишения свободы со штрафом в размере 6 000 рублей, на основании ч. 5 ст. 69 УК РФ окончательно назначено Пантелееву 6 лет 6 месяцев лишения свободы со штрафом в размере 6 000 рублей, с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима.

Этим же приговором осужден Романов В.А.

В кассационном порядке приговор не обжаловался.

Постановлением Первомайского районного суда г. Пензы от 30 мая 2012 года приговор Железнодорожного районного суда г. Пензы от 8 сентября 2011 года изменен, наказание в виде 6 лет лишения свободы Пантелееву назначено на основании ч. 2 ст. 69 УК РФ (в редакции Федерального закона от 7 декабря 2011 года N 420-ФЗ), по совокупности преступлений, предусмотренных ч. 3 ст. 30, пп. "а", "б" ч. 2 ст. 228.1, ч. 3 ст. 30, пп. "а", "б" ч. 2 ст. 228.1, ч. 3 ст. 30, пп. "а", "б" ч. 2 ст. 228.1, ч. 3 ст. 30, пп. "а", "б" ч. 2 ст. 228.1, ч. 1 ст. 232 УК РФ, путем частичного сложения назначенных наказаний. В остальной части приговор оставлен без изменения.

Постановлением президиума Пензенского областного суда от 20 декабря 2012 года приговор в части осуждения Пантелеева по ч. 3 ст. 30, пп. "а", "б" ч. 2 ст. 228.1 УК РФ (по эпизоду от 13 января 2011 года), по ч. 3 ст. 30, пп. "а", "б" ч. 2 ст. 228.1 УК РФ (по эпизоду от 10 марта 2011 года) отменен, уголовное дело в этой части прекращено на основании п. 2 ч. 1 ст. 24 УПК РФ, в связи с отсутствием в его действиях состава преступлений. Постановлено считать Пантелеева осужденным по ч. 3 ст. 30, пп. "а", "б" ч. 2 ст. 228.1 УК РФ (по эпизоду от 20 октября 2010 года), с применением ч. 3 ст. 66, ч. 1 ст. 62 УК РФ, к 5 годам лишения свободы со штрафом в размере 5 000 рублей; по ч. 3 ст. 30, пп. "а", "б" ч. 2 ст. 228.1 УК РФ (по эпизоду от 12 января 2011 года), с применением ч. 3 ст. 66, ч. 1 ст. 62 УК РФ, к 5 годам лишения свободы со штрафом в размере 5 000 рублей; по ч. 1 ст. 232 УК РФ, с применением ч. 1 ст. 62 УК РФ, к 1 году 6 месяцам лишения свободы. На основании ч. 2 ст. 69 УК РФ (в редакции Федерального закона РФ от 7 декабря 2011 года N 420-ФЗ), по совокупности преступлений, предусмотренных ч. 3 ст. 30, пп. "а", "б" ч. 2 ст. 228.1 УК РФ, ч. 3 ст. 30, пп. "а", "б" ч. 2 ст. 228.1 УК РФ, ч. 1 ст. 232 УК РФ, путем частичного сложения назначенных наказаний, к 5 годам 6 месяцам лишения свободы со штрафом в размере 5 500 рублей, на основании ч. 5 ст. 69 УК РФ, путем частичного сложения назначенных наказаний с наказанием по приговору Железнодорожного районного суда г. Пензы от 8 июля 2011 года, окончательно назначено Пантелееву 6 лет лишения свободы со штрафом в размере 5 500 рублей.

В остальной части приговор Железнодорожного районного суда г. Пензы от 8 сентября 2011 года оставлен без изменения.

В соответствии с ч. 1 ст. 134 УПК РФ за Пантелеевым признано право на реабилитацию в части прекращения уголовного преследования осужденного за отсутствием в его действиях составов преступлений, предусмотренных: ч. 3 ст. 30, пп. "а", "б" ч. 2 ст. 228.1 УК РФ (по факту от 13 января 2011 года); ч. 3, ст. 30, пп. "а", "б" ч. 2 ст. 228.1 УК РФ (по факту от 10 марта 2011 года).

Постановление Первомайского районного суда г. Пензы от 30 мая 2012 года о пересмотре на основании ст. 10 УК РФ приговора Железнодорожного районного суда г. Пензы от 8 сентября 2011 года в отношении Пантелеева отменено, производство по материалу прекращено.

Постановлением Первомайского районного суда г. Пензы от 29 марта 2013 года постановлено считать Пантелеева осужденным по приговору Железнодорожного районного суда г. Пензы от 8 сентября 2011 года:

- по ч. 3 ст. 30, п. "а" ч. 2 ст. 228.1 УК РФ (в редакции Федерального закона от 19.05.2010 года N 87-ФЗ) (по эпизоду от 20 октября 2010 года), с применением ч. 3 ст. 66, ч. 1 ст. 62 УК РФ, к 5 годам лишения свободы со штрафом в размере 5 000 рублей;

- по ч. 3 ст. 30, п. "а" ч. 2 ст. 228.1 УК РФ (в редакции Федерального закона от 19.05.2010 года N 87-ФЗ) (по эпизоду от 12 января 2011 года), с применением ч. 3 ст. 66, ч. 1 ст. 62 УК РФ, к 5 годам лишения свободы со штрафом в размере 5 000 рублей;

- по ч. 1 ст. 232 УК РФ, с применением ч. 1 ст. 62 УК РФ, к 1 году 6 месяцам лишения свободы.

На основании ч. 2 ст. 69 УК РФ, по совокупности преступлений, предусмотренных ч. 3 ст. 30, п. "а" ч. 2 ст. 228.1, ч. 3 ст. 30, п. "а" ч. 2 ст. 228.1, ч. 1 ст. 232 УК РФ, к 5 годам 4 месяцам лишения свободы со штрафом в размере 5 500 рублей.

На основании ч. 5 ст. 69 УК РФ, по совокупности преступлений, путем частичного сложения назначенного наказания с наказанием, назначенным по приговору от 8 июля 2011 года, окончательно назначено 5 лет 11 месяцев лишения свободы со штрафом в размере 5 500 рублей.

Заслушав доклад судьи Таратуты И.В., выслушав мнение прокурора Кривоноговой Е.А., полагавшей необходимым судебные решения изменить, Судебная коллегия установила:

Пантелеев Е.В. осужден за покушения на сбыт наркотического средства, группой лиц по предварительному сговору, совершенные 20 октября 2010 года и 12 января 2011 года, а также за содержание притона для потребления наркотических средств, которые совершены в г. ... при обстоятельствах, изложенных в приговоре.

В кассационной жалобе осужденный Пантелеев указывает о незаконности приговора Железнодорожного районного суда г. Пензы от 8 сентября 2011 года в части его осуждения по ч. 3 ст. 30, п. "а" ч. 2 ст. 228.1 УК РФ (преступления от 20 октября 2010 года и 12 января 2011 года), ссылаясь на постановления президиума Пензенского областного суда от 18 апреля 2013 года и 30 января 2014 года, которыми указанный выше приговор в отношении его подельника Романова и приговор того же суда от 14 декабря 2011 года в отношении другого его подельника - Ч. - были отменены в части их осуждения по ч. 3 ст. 30, п. "а" ч. 2 ст. 228.1 УК РФ (преступления от 20 октября 2010 года и 12 января 2011 года), и уголовные дела в этой части были прекращены на основании п. 2 ч. 1 ст. 24 УПК РФ, в связи с отсутствием в действиях Романова и Ч. состава преступления. Поскольку в обжалуемом им приговоре было указано, что данные преступления он совершил группой лиц по предварительному сговору (с Романовым и Ч.), просит исключить из его осуждения совершение указанных преступлений в составе группы лиц по предварительному сговору.

Проверив материалы уголовного дела, выслушав стороны, обсудив доводы кассационной жалобы, Судебная коллегия находит, что кассационная жалоба осужденного подлежит удовлетворению по следующим основаниям.

В соответствии с ч. 1 ст. 401.15 УПК РФ, основаниями отмены или изменения приговора, определения или постановления суда при рассмотрении уголовного дела в кассационном порядке являются существенные нарушения уголовного и (или) уголовно-процессуального закона, повлиявшие на исход дела.

Судебная коллегия приходит к выводу, что по данному делу допущены нарушения, подпадающие под указанные критерии.

Согласно приговору, 20 октября 2010 года Романов, действуя совместно с Пантелеевым, находясь в квартире N ... дома N ... по улице ... в г. ... получил от Ч. в качестве предоплаты за наркотическое средство (дезоморфин) денежные средства в сумме ... рублей, на которые в аптеке приобрел ингредиенты, необходимые для его изготовления. После этого, Романов, действуя совместно с Пантелеевым в квартире последнего по указанному выше адресу, в целях сбыта незаконно изготовили препарат (смесь) массой не менее 2,404 грамма, содержащей наркотическое средство дезоморфин, в крупном размере, часть незаконно изготовленного наркотического средства Романов и Пантелеев употребили, а оставшуюся часть поместили в два инъекционных шприца. В тот же день, около 17 часов 40 минут, Пантелеев, согласно отведенной ему роли, находясь в указанной выше квартире, передал шприцы с наркотическим средством Ч. действовавшему в рамках оперативно-розыскного мероприятия "проверочная закупка", в ходе которого наркотическое средство было изъято из незаконного оборота.

Аналогичные действия Пантелеев совершил 12 января 2011 года совместно с другим лицом, дело в отношении которого выделено в отдельное производство (Ч.), и передал наркотическое средство Б.

Указанные действия осужденных Пантелеева, Романова и Ч. были квалифицированы судом первой инстанции как покушение на незаконный сбыт наркотических средств, совершенный группой лиц по предварительному сговору, в крупном размере.

Постановлением президиума Пензенского областного суда от 30 января 2014 года приговор Железнодорожного районного суда г. Пензы от 8 сентября 2011 года в отношении Романова в части осуждения по ч. 3 ст. 30, п. "а" ч. 2 ст. 228.1 УК РФ (в редакции Федерального закона от 8 декабря 2003 года N 162-ФЗ) (преступление от 20 октября 2010 года) отменен, уголовное дело в этой части прекращено на основании п. 2 ч. 1 ст. 24 УПК РФ, в связи с отсутствием в его действиях состава преступления.

Постановлением президиума Пензенского областного суда от 18 апреля 2013 года приговор Железнодорожного районного суда г. Пензы от 14 декабря 2011 года в отношении Ч. в части осуждения по ч. 3 ст. 30, пп. "а", "б" ч. 2 ст. 228.1 УК РФ (преступления от 12 и 13 января, 10 марта 2011 года) отменен, уголовное дело в этой части прекращено на основании п. 2 ч. 1 ст. 24 УПК РФ, в связи с отсутствием в его действиях состава преступления.

При таких обстоятельствах, с учетом решений президиума Пензенского областного суда от 18 апреля 2013 года и 30 января 2014 года, принятых в отношении Ч. и Романова, из осуждения Пантелеева за покушения на незаконный сбыт наркотических средств подлежит исключению квалифицирующий признак "группой лиц по предварительному сговору", предусмотренный п. "а" ч. 2 ст. 228.1 УК РФ (в редакции Федерального закона от 19 мая 2010 года N 87-ФЗ). Содеянное Пантелеевым 20 октября 2010 года и 12 января 2011 года следует переквалифицировать на ч. 3 ст. 30, ч. 1 ст. 228.1 УК РФ (два преступления) и назначить по ним наказание в соответствии с санкцией данной статьи, а также по совокупности преступлений, с учетом обстоятельств, влияющих на назначение наказания, установленных судом первой инстанции.

Вопреки решениям президиума Пензенского областного суда от 18 апреля 2013 года и 30 января 2014 года, принятых в отношении Ч. и Романова, отменивших вышеуказанные приговоры и прекративших уголовные дела в части осуждения Ч. и Романова за преступления, совершенные 20 октября 2010 года и 12 января 2011 года, в связи с отсутствием в действиях осужденных составов преступлений, Судебная коллегия считает, что Пантелеев, изготовив наркотическое средство и передав его часть другому лицу Ч. и Б., совершил действия, направленные на сбыт этого наркотического средства, и оснований для прекращения уголовного дела в этой части в соответствии с п. 2 ч. 1 ст. 24 УПК РФ, в связи с отсутствием в действиях Пантелеева состава преступления, не имеется.

Вместе с тем, Судебная коллегия приходит к выводу, что в соответствии со ст. 58 УК РФ, учитывая, что Пантелеев осужден за совершение преступлений, относящихся к категории средней тяжести и тяжких, и ранее не отбывал наказание в местах лишения свободы, местом отбывания наказания ему следует назначить исправительную колонию общего режима.

Руководствуясь ст. 401.14 УПК РФ, Судебная коллегия, определила:

приговор Железнодорожного районного суда г. Пензы от 8 сентября 2011 года, постановление президиума Пензенского областного суда от 20 декабря 2012 года и постановление Первомайского районного суда г. Пензы от 29 марта 2013 года, вынесенные в отношении Пантелеева Е.. изменить:

- исключить из осуждения по двум преступлениям, предусмотренным ч. 3 ст. 30, п. "а" ч. 2 ст. 228.1 УК РФ (в редакции Федерального закона от 19.05.2010 года N 87-ФЗ) (по преступлениям от 20 октября 2010 года и 12 января 2011 года) квалифицирующий признак - "по предварительному сговору группой лиц" и переквалифицировать его действия с указанных преступлений на ч. 3 ст. 30, ч. 1 ст. 228.1, ч. 3 ст. 30, ч. 1 ст. 228.1 УК РФ (в редакции Федерального закона от 19.05.2010 года N 87-ФЗ), по каждой из которых назначить наказание в виде лишения свободы на срок 4 года;

- на основании ч. 2 ст. 69 УК РФ, по совокупности преступлений, предусмотренных ч. 3 ст. 30, ч. 1 ст. 228.1, ч. 3 ст. 30, ч. 1 ст. 228.1, ч. 1 ст. 232 УК РФ, путем частичного сложения назначенных наказаний, назначить 4 года 6 месяцев лишения свободы;

- на основании ч. 5 ст. 69 УК РФ, по совокупности преступлений, путем частичного сложения наказаний, назначенных Пантелееву по данному приговору и по приговору Железнодорожного районного суда г. Пензы от 8 июля 2011 года, окончательно назначить 5 лет лишения свободы, с отбыванием наказания в исправительной колонии общего режима.

В остальном состоявшиеся судебные решения в отношении Пантелеева Е.В. оставить без изменения.

Председательствующий

Таратут И.В.

Судьи

Климов А.Н.

Кочина И.Г.