Кассационное определение СК по уголовным делам Верховного Суда РФ от 23 декабря 2015 г. N 38-УД15-12 Суд изменил приговор осужденному за сбыт наркотических средств, исключив осуждение за покушение на незаконный сбыт наркотических средств, поскольку принятые ранее судебные акты содержат противоположные выводы относительно одного и того же факта незаконного оборота наркотических средств, что является недопустимым и подлежит устранению

Кассационное определение СК по уголовным делам Верховного Суда РФ от 23 декабря 2015 г. N 38-УД15-12

Судебная коллегия по уголовным делам Верховного Суда Российской Федерации в составе

председательствующего судьи Лаврова Н.Г.,

судей Пейсиковой Е.В. и Смирнова В.П.

при ведении протокола секретарём Марковым О.Е.

рассмотрела в судебном заседании кассационную жалобу осуждённого Газиева Д.Х. на приговор Новомосковского городского суда Тульской области от 29 августа 2011 г., кассационное определение судебной коллегии по уголовным делам Тульского областного суда от 14 декабря 2011 г. и постановление президиума Тульского областного суда от 4 сентября 2012 г., а также уголовное дело.

По приговору Новомосковского городского суда Тульской области от 29 августа 2011 г.

Газиев Д.X. ... ранее не судимый, осуждён:

- по ч. 3 ст. 30, п. "г" ч. 3 ст. 228.1 УК РФ к 10 годам лишения свободы;

- по ч. 1 ст. 30, п. "г" ч. 3 ст. 228.1 УК РФ к 8 годам лишения свободы.

На основании ч. 3 ст. 69 УК РФ Газиеву Д.Х. назначено 12 лет лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима.

Кассационным определением судебной коллегии по уголовным делам Тульского областного суда от 14 декабря 2011 г. приговор от 29 августа 2011 г. в отношении Газиева Д.Х. изменён: из обвинения его по ч. 3 ст. 30 и п. "г" ч. 3 ст. 228.1 УК РФ исключено его "осуждение в отношении наркотика весом 1,096 г" и постановлено считать Газиева Д.Х. "покушавшимся на незаконный сбыт наркотических средств в особо крупном размере весом 152,396 г", из решения суда при учёте особо активной роли Газиева Д.Х. в преступлении исключена ссылка на то, что Газиев Д.Х. руководил сбытом наркотических средств.

В остальной части приговор оставлен без изменения.

Постановлением президиума Тульского областного суда от 4 сентября 2012 г. кассационное определение от 4 декабря 2012 г. в отношении Газиева Д.Х. изменено: смягчено наказание, назначенное Газиеву Д.Х. за преступление, предусмотренное ч. 3 ст. 30, п. "г" ч. 3 ст. 228.1 УК РФ, до 9 лет 11 месяцев лишения свободы; на основании ч. 2 ст. 69 УК РФ (в редакции Федерального закона от 7 декабря 2011 г. N 420-ФЗ), по совокупности преступлений, предусмотренных ч. 3 ст. 30, п. "г" ч. 3 ст. 228.1, ч. 1 ст. 30, п. "г" ч. 3 ст. 228.1 УК РФ, окончательно Газиеву Д.Х. назначено 11 лет 10 месяцев лишения свободы.

В остальной части кассационное определение оставлено без изменения.

Заслушав доклад судьи Верховного Суда Российской Федерации Пейсиковой Е.В., изложившей обстоятельства дела, содержание судебных решений, доводы, изложенные в кассационной жалобе, послужившие основанием для передачи кассационной жалобы для рассмотрения в судебном заседании суда кассационной инстанции, выступления осуждённого Газиева Д.Х. в режиме видеоконференц-связи, адвоката Сенюшиной Н.В., поддержавших доводы жалобы, мнение прокурора Генеральной прокуратуры Российской Федерации Лох Е.Н., полагавшей приговор и последующие судебные решения в отношении Газиева Д.Х. оставить без изменения, Судебная коллегия установила:

с учётом изменений, внесённых в приговор, Газиев Д.Х. признан виновным в покушении на незаконный сбыт наркотических средств в особо крупном размере, совершённом группой лиц по предварительному сговору, и в приготовлении к незаконному сбыту наркотических средств в особо крупном размере.

Преступления совершены в г. ... ... области при обстоятельствах, изложенных в приговоре.

В кассационной жалобе Газиев Д.Х., выражая несогласие с состоявшимися судебными решениями, указывает, что доказательств причастности его к сбыту наркотических средств в период с 13 по 27 ноября 2008 г. по делу не добыто; умысла на сбыт наркотических средств, обнаруженных 24 марта 2011 г. при производстве обыска в жилище, у него не было. Считает, что в связи с изменениями судебных решений в отношении К. подлежат изменению и судебные решения, состоявшиеся в отношении его. Просит исключить из числа доказательств сведения, полученные в результате проведения оперативно-розыскных мероприятий 18, 26 и 27 ноября 2008 г., а также просит переквалифицировать его действия с ч. 1 ст. 30, п. "г" ч. 3 ст. 228.1 УК РФ на ст. 228 УК РФ.

В дополнении к кассационной жалобе осужденный Газиев Д.Х. просит оправдать его по ч. 3 ст. 30, п. "г" ч. 3 ст. 228.1 УК РФ, а его действия, квалифицированные по ч. 1 ст. 30, п. "г" ч. 3 ст. 228.1 УК РФ, переквалифицировать на статью, предусматривающую ответственность за хранение наркотических средств в особо крупном размере без цели сбыта. Просит освободить его из-под стражи в зале суда в связи с отбытием срока наказания.

В обоснование своих доводов Газиев считает, что выводы суда основаны на предположении, доказательств его виновности судом в приговоре не приведено. При этом ссылается на постановление от 3 июня 2011 г. об отказе в возбуждении уголовного дела в отношении его по факту сбыта наркотических дел в группе лиц по предварительному сговору с П. и К. в период с августа по 1 ноября 2008 г. Полагает, что данное постановление является основанием для прекращения уголовного дела в отношении его по эпизодам с начала ноября по 27 ноября 2008 г. Утверждает, что в ходе проведения оперативно-розыскных мероприятий 13 и 17 ноября 2008 г. представители общественности Щ. и В. являлись заинтересованными лицами, оспаривает законность проведения обыска в жилище К. Утверждает, что выводы суда о его приготовлении к сбыту наркотических средств в особо крупном размере, обнаруженных в ходе обыска, основаны на предположении, его умысел на сбыт не доказан.

Изучив материалы уголовного дела, проверив доводы, изложенные в кассационной жалобе осуждённого Газиева Д.Х. и в дополнении к ней, Судебная коллегия приходит к следующим выводам.

В соответствии с ч. 1 ст. 401.15 УПК РФ основаниями отмены или изменения приговора, определения или постановления суда при рассмотрении уголовного дела в кассационном порядке являются существенные нарушения уголовного и (или) уголовно-процессуального закона, повлиявшие на исход дела.

Так, как усматривается из материалов уголовного дела, преступление, связанное с незаконным оборотом наркотических средств, совершённое 13, 17, 18, 26 и 27 ноября 2008 г., за которое Газиев Д.Х. осуждён по приговору Новомосковского городского суда Тульской области от 29 августа 2011 г., было совершено им по предварительному сговору с П. и К. осуждёнными по приговору Новомосковского городского суда Тульской области от 30 ноября 2009 г.

Постановлением президиума Тульского областного суда от 12 ноября 2013 г. приговор Новомосковского городского суда Тульской области от 30 ноября 2009 г. и кассационное определение судебной коллегии по уголовным делам Тульского областного суда от 12 мая 2010 г. в отношении К. изменены: исключено из обвинения по ч. 3 ст. 30 и п. "г" ч. 3 ст. 228.1 УК РФ осуждение К. за покушение на незаконный сбыт группой лиц по предварительному сговору героина массой 0,605 г, имевшем место 18 ноября 2008 г., героина массой 0,651 г - 26 ноября 2008 г., и героина массой 1,098 г - 27 ноября 2008 г.; изменено указание о незаконном приобретении и хранении ею в целях сбыта группой лиц по предварительному сговору в особо крупном размере смеси, содержащей героин, с массы не менее 152,396 г на массу 150,042 г; смягчено К. наказание, назначенное по ч. 3 ст. 30, п. "г" ч. 3 ст. 228.1 УК РФ, до 8 лет 9 месяцев лишения свободы.

В остальной части судебные решения оставлены без изменения.

Как следует из материалов уголовного дела, вступившим в законную силу приговором Новомосковского городского суда Тульской области от 29 августа 2011 г. установлен факт совершения 18, 26 и 27 ноября 2008 г. Газиевым Д.Х. совместно с К. и П. преступлений, связанных с незаконным оборотом наркотических средств, а постановлением президиума Тульского областного суда от 12 ноября 2013 г. из судебных решений в отношении К. было исключено её осуждение за покушение на незаконный сбыт наркотических средств в особо крупном размере, совершённый 18, 26 и 27 ноября 2008 г. группой лиц по предварительному сговору.

Таким образом, в двух судебных решениях - постановлении президиума Тульского областного суда от 4 сентября 2012 г. в отношении Газиева Д.Х. и постановлении президиума Тульского областного суда от 12 ноября 2013 г. в отношении К. - содержатся противоположные выводы относительно одного и того же факта незаконного оборота наркотических средств, имевшего место 18, 26 и 27 ноября 2008 г., что является недопустимым и подлежит устранению.

Учитывая изложенные выше обстоятельства, Судебная коллегия приходит к выводу о необходимости исключения осуждения Газиева Д.Х. за покушение на незаконный сбыт наркотических средств - героина массой 0,605 г, имевшее место 18 ноября 2008 г., героина массой 0,651 г - 26 ноября 2008 г. и массой 1,098 г - 27 ноября 2008 г.

Следует считать его осуждённым за покушение на незаконный сбыт группой лиц по предварительному сговору наркотических средств в особо крупном размере весом 150,042 г.

Вместе с тем доводы, изложенные в кассационной жалобе Газиева Д.Х. и в дополнении к ней, относительно необоснованности его осуждения за покушение на незаконный сбыт наркотических средств в особо крупном размере группой лиц по предварительному сговору, имевшее место 13 и 17 ноября 2008 г., а также за приготовление к незаконному сбыту наркотических средств в особо крупном размере и доводы осуждённого относительно законности получения доказательств и их допустимости были предметом исследования судами различных инстанций и обоснованно опровергнуты по мотивам, изложенным в судебных решениях.

С учётом ограничения, содержащегося в ст. 401.1 УПК РФ, согласно которому суд кассационной инстанции проверяет законность приговора, постановления или определения суда, вступивших в законную силу, то есть правильность применения норм уголовного и уголовно-процессуального законов, судебное решение не может быть обжаловано сторонами и пересмотрено в кассационном порядке, предусмотренном гл. 47.1 УПК РФ, по такому основанию, как несоответствие выводов суда, изложенных в судебном решении, фактическим обстоятельствам уголовного дела, установленным судом первой инстанции.

Выводы суда о виновности Газиева Д.Х. в покушении на незаконный сбыт наркотических средств в особо крупном размере группой лиц по предварительному сговору подтверждаются показаниями свидетелей З., Б., В., Щ., Б., С., Ш., К., об обстоятельствах дела, согласуются с показаниями К. о том, что героин, который она сбывала по договорённости с Газиевым Д.Х., принадлежит последнему, наркотик она получала от П.

Каких-либо причин для оговора Газиева Д.Х. К. не установлено.

Существенных противоречий, которые могли бы повлиять на выводы суда, показания свидетелей, а также другие имеющиеся в деле доказательства не содержат. Суд обоснованно признал показания указанных свидетелей достоверными и положил в основу обвинительного приговора.

Указанные сведения полностью подтверждаются письменными доказательствами, подробно приведёнными в приговоре, свидетельствующими о виновности Газиева Д.Х., в том числе выводами экспертов, проводивших судебные экспертизы, протоколами осмотра предметов, осмотра и прослушивания фонограмм, протоколом обыска по месту жительства Газиева Д.Х., результатами оперативно-розыскных мероприятий.

Нарушений уголовно-процессуального закона при проведении обысков в жилище Газиева Д.Х. и по месту проживания К. и К. не допущено.

Вопреки доводам, указанным в жалобе осуждённого, тот факт, что проверочные закупки были проведены в отношении К., а не в отношении его, не может служить основанием для признания недопустимыми результатов оперативно-розыскных мероприятий. Нарушений Федерального закона от 12 августа 1995 г. N 144-ФЗ "Об оперативно-розыскной деятельности" при проведении ОРМ "проверочная закупка" 13 ноября 2008 г. и 17 ноября 2008 г. не установлено.

Обвинительный приговор соответствует требованиям ст. 303, 304, 307 - 309 УПК РФ, в нём указаны обстоятельства преступного деяния, установленные судом, проанализированы доказательства, на основании которых суд пришёл к выводу о виновности Газиева Д.Х. в содеянном.

Квалификация действий Газиева Д.Х., с учётом внесённых в судебные решения изменений, является правильной, данных для их иной правовой оценки его действий в части приготовления к сбыту наркотических средств в особо крупном размере, о чём он просит в своей жалобе, не имеется.

Наличие постановления об отказе в возбуждении уголовного дела от 3 июня 2001 г. не влияет на обоснованность осуждения Газиева Д.Х. по данному уголовному делу, поскольку указанное постановление затрагивает иные временные рамки - с начала августа 2008 года по 1 ноября 2008 г.

С учётом внесённых Судебной коллегией в судебные решения в отношении Газиева Д.Х. изменений наказание, назначенное ему по ч. 3 ст. 30, п. "г" ч. 3 ст. 228.1 УК РФ, подлежит смягчению.

Назначенное Газиеву Д.Х. наказание по ч. 1 ст. 30, п. "г" ч. 3 ст. 228.1 УК РФ является справедливым, и оснований для его смягчения не имеется.

Руководствуясь ст. 401.14, 401.15 УПК РФ, Судебная коллегия определила:

приговор Новомосковского городского суда Тульской области от 29 августа 2011 г., кассационное определение судебной коллегии по уголовным делам Тульского областного суда от 14 декабря 2011 г. и постановление президиума Тульского областного суда от 4 сентября 2012 г. в отношении Газиева Д.X. изменить:

- исключить его осуждение за покушение на незаконный сбыт наркотических средств - героина массой 0,605 г, имевшего место 18 ноября 2008 г., массой 0,651 г - 26 ноября 2008 г. и массой 1,098 г - 27 ноября 2008 г., считать его осуждённым за покушение на незаконный сбыт группой лиц по предварительному сговору наркотических средств в особо крупном размере весом 150,042 г;

- смягчить назначенное ему наказание по ч. 3 ст. 30, п. "г" ч. 3 ст. 228.1 УК РФ до 9 лет 9 месяцев;

- на основании ч. 2 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений, предусмотренных ч. 3 ст. 30, п. "г" ч. 3 ст. 228.1 УК РФ и ч. 1 ст. 30, п. "г" ч. 3 ст. 228.1 УК РФ окончательно назначить Газиеву Д.Х. 11 лет 8 месяцев лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима.

В остальном судебные решения в отношении Газиева Д.Х. оставить без изменения, а кассационную жалобу без удовлетворения.

Председательствующий

Лавров Н.Г.

Судьи

Пейсикова Е.В.

Смирнов В.П.