Апелляционное определение СК по уголовным делам Верховного Суда РФ от 3 марта 2016 г. N 44-АПУ16-1 Оснований для отмены или изменения приговора нет, поскольку виновность осужденных за превышение должностных полномочий с применением насилия и за фальсификацию результатов оперативно-розыскной деятельности подтверждается совокупностью доказательств

Апелляционное определение СК по уголовным делам Верховного Суда РФ от 3 марта 2016 г. N 44-АПУ16-1

Судебная коллегия по уголовным делам Верховного Суда Российской Федерации в составе:

председательствующего Кулябина В.М.,

судей Колышницына А.С., Эрдыниева Э.Б.

при секретаре Воронине М.А.

рассмотрела в судебном заседании апелляционные жалобы осужденного Зеленина Ю.Е., адвокатов Мясниковой Т.С., Алферовой Л.В.

на приговор Пермского краевого суда от 29 октября 2015 года, по которому

Акименко А.А., ..., несудимый,

осужден по ст. 286 ч. 3 п. "а" УК РФ к 6 годам лишения свободы в исправительной колонии общего режима с лишением права занимать должности на государственной службе, связанные с осуществлением функций представителя власти на срок в 2 года.

По ст. 303 ч. 4 УК РФ Акименко А.А. оправдан за отсутствием в его действиях состава данного преступления;

Соловьев А.К., ..., несудимый,

осужден по ст. 303 ч. 4 УК РФ к 2 годам лишения свободы в колонии- поселении с лишением права заниматься оперативно-розыскной деятельностью на срок в 2 года.

Зеленин Ю.Е., ..., несудимый,

осужден по ст. 303 ч. 4 УК РФ к 3 годам лишения свободы в колонии- поселении с лишением права заниматься оперативно-розыскной деятельностью на срок в 2 года.

На основании подпункта третьего пункта первого Постановления Государственный Думы Федерального Собрания РФ от 24 апреля 2015 года "Об объявлении амнистии в связи с 70-летием Победы в Великой Отечественной войне 1941-1945 годов" Зеленин Ю.Е. от назначенного наказания освобожден.

Заслушав доклад судьи Колышницына А.С., объяснения осужденного Соловьева А.К., адвокатов Мясниковой Т.С., Алферовой Л.В., поддержавших доводы апелляционных жалоб, возражения прокурора Саночкиной Е.А., полагавшей приговор оставить без изменения, Судебная коллегия установила:

Акименко, осужден за превышение должностных полномочий с применением насилия в отношении потерпевших Б. и В.; Соловьев и Зеленин осуждены за фальсификацию результатов оперативно-розыскной деятельности. Преступления совершены в декабре 2013 года и январе 2014 года в г. ...

В судебном заседании Акименко и Соловьев вину не признали, Зеленин вину признал частично.

В апелляционных жалобах:

осужденный Зеленин указывает, что выводы суда не соответствуют фактическим обстоятельствам дела; результаты оперативно-розыскного мероприятия он не фальсифицировал; Б. его оговорил; то, что понятые Д. и Д. не присутствовали при передаче Б. Соловьеву сильнодействующего вещества, по его мнению, не повлияло на фактические результаты оперативно-розыскного мероприятия. Просит приговор отменить и его оправдать;

адвокат Алферова просит отменить приговор в отношении Соловьева и оправдать его, ссылаясь на то, что выводы суда не соответствуют фактическим обстоятельствам дела; Соловьев выступал при проведении ОРМ в качестве "покупателя", не был уполномочен проводить данное мероприятие, и не являлся субъектом преступления, предусмотренного частью четвертой статьи 303 УК РФ; отсутствуют доказательства предварительной договоренности между Соловьевым и Зелениным на фальсификацию результатов ОРМ; признание в качестве обстоятельства, отягчающего наказание Соловьеву, совершение преступления группой лиц по предварительному сговору противоречит закону, поскольку данное обстоятельство указано при описании преступления; Соловьев, участвуя в ОРМ в качестве "покупателя", не преследовал цели фальсификации его результатов; суд не установил, что имело место распределение ролей, не указал конкретные действия каждого из осужденных; сторона обвинения не предоставила текст СМС сообщения Б. об отказе от участия в розыскном мероприятии; давая свой анализ времени и мест соединений телефонов Зеленина, Соловьева, Б., данных журнала учета посетителей УФСКН по Пермскому краю, видеозаписи хода ОРМ, показаний осужденных, Б., В., делает вывод о том, что Б. дает ложные показания об обстоятельствах произошедшего; считает также незаконным постановление председательствующего от 26 ноября 2015 года об отклонении её (адвоката) замечаний на протокол судебного заседания;

адвокат Мясникова отмечает, что выводы суда не соответствуют фактическим обстоятельствам дела; показания Б. непоследовательные и не подтверждаются показаниями М. и Б. на которые суд ссылается в приговоре и которые также имеют противоречия; отвергая показания В. и Ч. в судебном заседании как противоречивые, суд не указал, в чем же заключаются эти противоречия; указав в приговоре время совершения преступления Акименко - декабрь 2013 года и не согласившись с государственным обвинителем, который в прениях, как она считает, ссылаясь на показания В. определил дату преступления - 27 декабря 2013 года, суд увеличил объем обвинения и нарушил право на защиту, поскольку осужденные и адвокаты строили её, исходя из позиции государственного обвинителя; суд оставил без внимания противоречия в показаниях свидетеля М. и потерпевшего В. в описании одежды осужденных, событий самого происшествия; не дана оценка показаниям В. об обстоятельствах получения им телесных повреждений при нападении неизвестных; обращает внимание на то, что, исходя из данных о соединениях телефонов, принадлежащих В., М., Б., Д., Зеленину, Акименко в период с 25 по 31 декабря 2013 года, они одновременно в одном месте не находились; оставлено без удовлетворения ходатайство о вызове в судебное заседание для допроса судебно-медицинского эксперта, проводившего экспертизу в отношении В.; обращает внимание на то, что сторона обвинения отказалась исследовать доказательства, содержащиеся в 7 и 8 томах уголовного дела. Просит приговор в части осуждения Акименко по ст. 286 ч. 3 п. "а" УК РФ отменить и вынести оправдательный приговор.

В возражениях на апелляционные жалобы государственный обвинитель Чепкасов просит приговор оставить без изменения.

Проверив материалы дела, обсудив доводы апелляционных жалоб, Судебная коллегия находит, что приговор суда следует оставить без изменения.

Вина Акименко, Соловьева, Зеленина подтверждается показаниями потерпевших, свидетелей, актом судебно-медицинской, биологической экспертиз и другими доказательствами, анализ которым дан в приговоре.

По факту превышения должностных полномочий осужденным Акименко.

Из показаний потерпевшего Б. следует, что в декабре 2013 года в квартиру, где находились он, В., М. пришли Акименко, Зеленин, Д. Они представились сотрудниками УФСКН. Акименко нанес ему (Б. два удара рукой, от которых он упал. Слышал звук на носимых кому-то ударов и видел в руках Акименко бейсбольную биту, а также то, что В. прижимал руки к груди.

Свидетель М. показал, что войдя в комнату, Акименко, Зеленин, Д., представились сотрудниками УФСКН и потребовали лечь на пол, что он и сделал. В это время Б. и В. были избиты, но кем он не видел.

Свидетель Б. показала, что Акименко и 2 его коллеги увели из квартиры В. и М. Войдя в квартиру, она увидела телесные повреждения у Б. Позднее вернулся В. и пожаловался на боль в области ребер. Потерпевшие сказали, что их избили сотрудники УФСКН.

Вопреки доводу апелляционной жалобы адвоката Мясниковой, в показаниях потерпевшего и свидетелей М. и Б. отсутствуют существенные противоречия, которые бы поставили под сомнение их объективность.

Свидетель Л. показал, что В. рассказал о своем избиении сотрудниками УФСКН.

Потерпевший В. в ходе расследования показал, что Акименко сбросил с кровати Б. и нанес ему (В.) удар бейсбольной битой по телу. В результате чего ему были причинены телесные повреждения.

Из показаний свидетеля Ч. в ходе расследования усматривается, что в декабре 2013 года он сообщил Акименко, что потерпевшие и М. употребляют наркотики в квартире, где проживал последний.

Акименко, Зеленин и еще один молодой человек поднялись в квартиру и через некоторое время вышли с В. и М. Он (Ч.) зашел в квартиру, где увидел Б., у которого были телесные повреждения. Последний рассказал, что Акименко ударил В. бейсбольной битой. Это же подтвердил позднее сам В.

В судебном заседании В. и Ч. отказались от этих показаний, заявив, что они оговорили Акименко, поскольку тот не помог Ч. оформить медицинскую справку для получения водительских прав, а также не оказал содействие в сохранении родительских прав за К.

Суд дал оценку всем показаниям потерпевшего В. и свидетеля Ч. в совокупности со всеми доказательствами и обоснованно пришел к выводу о том, что объективными являются их показания на следствии, приведенные выше.

У Судебной коллегии нет оснований не согласиться с данным выводом, поскольку положенные в основу приговора показания указанных лиц не содержат существенных противоречий, подтверждаются исследованными доказательствами, а выдвинутые ими основания для оговора осужденного не заслуживают внимания.

По заключению судебно-медицинского эксперта у В. обнаружена закрытая травма груди, которая образовалась от ударного воздействия твердого тупого предмета (возможно от удара бейсбольной биты), причинила вред здоровью средней тяжести и образовалась в период, не превышающий 3-4 недели до 4 января 2014 года.

При назначении и проведении указанной судебно-медицинской экспертизы требования уголовно-процессуального закона не нарушены. Заключение эксперта ясное, полное и сомнения не вызывает, согласуется с другими доказательствами, в связи с чем суд обоснованно оставил без удовлетворения ходатайство стороны защиты о допросе в судебном заседании эксперта.

Что же касается довода апелляционной жалобы адвоката Мясниковой о том, что при установлении времени (декабрь 2013 года) совершения Акименко преступления суд не учел позицию государственного обвинителя о времени совершения преступления (27 декабря 2013 года), которую он высказал в прениях, то его нельзя признать состоятельным.

В обвинительном заключении указано, что Акименко совершил преступление в декабре 2013 года.

Исследовав представленные доказательства, суд также пришел к выводу о совершении осужденным преступления в декабре 2013 года.

Как следует из протокола судебного заседания, государственный обвинитель в прениях не указывал, что, по его мнению, преступление было совершено 27 декабря 2013 года.

Утверждение адвоката в жалобе о том, что государственный обвинитель определил, по её мнению, дату преступления - 27 декабря 2013 года, поскольку сослался на показания В. из анализа которых можно сделать вывод именно об этой дате, основано на предположениях.

По факту фальсификации результатов оперативно-розыскной деятельности.

Потерпевший Б. показал, что 17 января 2014 года Акименко попросил его оказать помощь Зеленину. Последний в присутствии Соловьева разъяснил ему, что он должен передать человеку сверток с сильнодействующим веществом и получить от него деньги. Он (потерпевший) испугался и отправил Акименко СМС об отказе в участии. Через некоторое время Зеленину поступил звонок, после которого тот разъяснил, что за данные действия его строго не накажут.

Затем по указанию Зеленина он вышел из машины и стал ожидать покупателя. Через некоторое время подошел Соловьев, которому он передал таблетки, а тот ему - ... рублей.

После этого в автомашине он (Б.) подписал несколько пустых бланков.

У потерпевшего не было оснований для оговора Зеленина и Соловьева, его показания последовательные, и подтверждаются исследованными в суде доказательствами, и обоснованно положены в основу приговора.

Согласно данным операторов сотовой связи 17 января 2014 года в 13 часов 41 минуту Б. отправил СМС-сообщение Акименко, а в 13 часов 42 минуты Зеленину поступил звонок от Акименко.

Свидетель С. показала, что в январе 2014 года Б. рассказал ей о том, что он вынужден был согласиться на совершение незаконных действий с наркотиками.

Свидетели Д. и Д. показали, что в ОРМ в отношении Б. они не участвовали. В конце января - начале февраля 2014 года Зеленин попросил их подписать в качестве понятых несколько документов, касающихся проверочной закупки в отношении Б.

Осужденные Зеленин и Соловьев подтвердили, что акты досмотров Соловьева, транспортного средства, вручения денежных средств и другие документы, касающиеся ОРМ, были составлены в отсутствие понятых.

Суд всесторонне, полно, объективно исследовал все представленные сторонами доказательства, обоснованно признал Акименко, Соловьева, Зеленина виновными в совершенных преступлениях и правильно квалифицировал их действия.

Довод апелляционной жалобы Зеленина о том, что он решил провести проверочную закупку после беседы с Б., и оперативно-розыскное мероприятие, в ходе которого потерпевший незаконно сбыл сильнодействующее вещество, было фактически проведено, судом был проверен и признан несостоятельным.

Принимая во внимание показания Б. о том, что при получении им инструкций от Зеленина, вручении ему последним сильнодействующего вещества, присутствовал Соловьев, обстоятельства составления документов с участием Соловьева, другие исследованные в судебном заседании доказательства, суд обоснованно признал, что Зеленин и Соловьев сфальсифицировали результаты оперативно-розыскного мероприятия по предварительному сговору.

При таких обстоятельствах вывод суда о том, что Соловьев является субъектом данного преступления, следует признать верным.

Нарушений уголовно-процессуального закона, влекущих отмену приговора, по делу не имеется.

Вопреки доводу апелляционной жалобы адвоката Алферовой, суд указал в приговоре, в чем заключалась роль каждого из соучастников преступления и действия каждого из них.

То обстоятельство, что сторона обвинения не смогла предоставить текст СМС-сообщения, направленного Б. Акименко 17 января 2014 года, не ставит под сомнение вывод суда о виновности осужденных.

Отмеченное в апелляционной жалобе адвоката Мясниковой обстоятельство, что в судебном заседании сторона обвинения отказалась от исследования 7 и 8 томов уголовного дела, содержащих сведения о входящих и исходящих соединениях телефонов осужденных и потерпевших, не может служить основанием для отмены приговора, поскольку государственный обвинитель действовал в пределах прав, предоставленных ему ст. 246 УПК РФ.

При этом сторона защиты, как это следует из протокола судебного заседания, не заявила ходатайство об исследовании данных материалов уголовного дела.

Наказание Акименко, Соловьеву, Зеленину назначено в соответствии с требованиями закона, с учетом содеянного, данных о личности и всех обстоятельств дела.

Согласно части второй статьи 63 УК РФ отягчающее обстоятельство не может повторно учитываться при назначении наказания только в том случае, если оно предусмотрено соответствующей статьей Особенной части УК РФ в качестве признака состава преступления.

Поскольку часть четвертая статьи 303 УК РФ не предусматривает в качестве признака данного преступления совершение его группой лиц по предварительному сговору, суд обоснованно признал данное обстоятельство отягчающим наказание Соловьева и Зеленина.

Что же касается постановления председательствующего от 26 ноября 2015 года, которым отклонены замечания адвоката Алферовой на протокол судебного заседания, то оно вынесено в соответствии с положениями ст. 260 УПК РФ и оснований для его отмены не имеется.

Руководствуясь ст.ст. 389.20, 389.28 УПК РФ, Судебная коллегия определила:

приговор Пермского краевого суда от 29 октября 2015 года в отношении Акименко A.А., Соловьева А.К., Зеленина Ю.Е. оставить без изменения, а апелляционные жалобы - без удовлетворения.

Председательствующий

Кулябин В.М.

Судьи

Колышницын А.С.

Эрдыниев Э.Б.