Определение СК по уголовным делам Верховного Суда РФ от 17 марта 2016 г. N 44-УД16-5 Суд изменил принятые ранее судебные акты путем смягчения назначенного осужденному наказания, поскольку протоколы о явке с повинной не были приняты во внимание судами первой, кассационной и надзорной инстанций, тогда как явка с повинной признается обстоятельством, смягчающим наказание, и учитывается при его назначении

Определение СК по уголовным делам Верховного Суда РФ от 17 марта 2016 г. N 44-УД16-5

Судебная коллегия по уголовным делам Верховного Суда Российской Федерации в составе:

председательствующего Колышницына А.С.

судей Дубовика Н.П., Шмотиковой С.А.

при секретаре Миняевой В.А.

рассмотрела уголовное дело по кассационной жалобе осужденного Кошева Н.Г. о пересмотре приговора Березниковского городского суда Пермской области от 20 апреля 2005 года, кассационного определения судебной коллегии по уголовным делам Пермского областного суда от 14 июня 2005 года и постановления президиума Пермского краевого суда от 22 июня 2007 года.

По приговору Березниковского городского суда Пермской области от 20 апреля 2005 года

Кошев Н.Г. ... судимый: 17 марта 1997 года по ст. 108 ч. 2 УК РСФСР с применением ст. 64 УК РФ к 4 годам лишения свободы, освобожден 20 августа 1998 года условно-досрочно на 1 год 3 месяца 10 дней; 16 октября 2000 года по ст. 161 ч. 2 п. "г" УК РФ к 4 годам лишения свободы; 29 ноября 2000 года по ст. 160 ч. 2 УК РФ к 2 годам лишения свободы, а на основании ст. 69 ч. 5 УК РФ, с учетом внесенных изменений, к 4 годам лишения свободы, освобожден 28 октября 2004 года по отбытию наказания,

осужден к лишению свободы по ст. 162 ч. 2 п. "а" УК РФ (в редакции от 13 июня 1996 года) на 7 лет; по ст.ст. 33 ч. 5 и 161 ч. 2 п.п. "а, в" УК РФ (в редакции от 8 декабря 2003 года) на 2 года 6 месяцев; по ст. 159 ч. 2 УК РФ на 2 года.

На основании ст. 69 ч. 3 УК РФ по совокупности преступлений путем частичного сложения наказаний назначено 8 лет лишения свободы. На основании ст. 70 УК РФ по совокупности приговоров к назначенному наказанию частично присоединено неотбытое наказание по приговору от 17 марта 1997 года и окончательно Кошеву Н.Г. назначено 8 лет 6 месяцев лишения свободы в исправительной колонии строгого режима.

Кассационным определением судебной коллегии по уголовным делам Пермского областного суда от 14 июня 2005 года приговор оставлен без изменения.

Приговором Пермского краевого суда от 13 сентября 2005 года Кошев Н.Г. осужден по ст. 162 ч. 4 п. "в" УК РФ к 10 годам лишения свободы; по ст. 105 ч. 2 п.п. "ж, з" УК РФ к 16 годам лишения свободы. На основании ст. 69 ч. 3 УК РФ путем частичного сложения наказаний назначено 18 лет лишения свободы. На основании ст. 69 ч. 5 УК РФ данное наказание частично сложено с наказанием, назначенным по приговору от 20 апреля 2005 года, и окончательно назначено 22 года лишения свободы в исправительной колонии строгого режима.

Кассационным определением Судебной коллегии по уголовным делам Верховного Суда Российской Федерации от 28 декабря 2010 года приговор Пермского краевого суда от 13 сентября 2005 года оставлен без изменения.

Постановлением президиума Пермского краевого суда от 22 июня 2007 года приговор от 20 апреля 2005 года и кассационное определение в отношении Кошева Н.Г. изменены. Действия осужденного переквалифицированы на ст. 162 ч. 2 УК РФ (в редакции от 21 июля 2004 года), по которой назначено 6 лет 6 месяцев лишения свободы. На основании ст. 69 ч. 3 УК РФ по совокупности преступлений, предусмотренных ст.ст. 162 ч. 2, 33 ч. 5 и 161 ч. 2 п.п. "а, в" УК РФ, 159 ч. 2 УК РФ путем частичного сложения наказаний назначено 7 лет 6 месяцев лишения свободы. Исключено указание о назначении Кошеву Н.Г. наказания на основании ст. 70 УК РФ. В остальной части судебные решения оставлены без изменения.

Постановлением Соликамского городского суда Пермского края от 12 сентября 2014 года приговор Березниковского городского суда Пермской области от 20 апреля 2005 года, кассационное определение судебной коллегии по уголовным делам Пермского областного суда от 14 июня 2005 года, постановление президиума Пермского краевого суда от 22 июня 2007 года в отношении Кошева Н.Г. изменены, его действия переквалифицированы на ст. 162 ч. 2 УК РФ (в редакции от 7 марта 2011 года ФЗ N 26), по которой назначено 6 лет 5 месяцев лишения свободы, на ст.ст. 33 ч. 5 и 161 ч. 2 п.п. "а, в" УК РФ (в редакции от 7 марта 2011 года ФЗ N 26), по которой назначено 2 года 5 месяцев лишения свободы, на ст. 159 ч. 2 УК РФ (в редакции от 7 марта 2011 года ФЗ N 26), по которой назначено 2 года лишения свободы. На основании ст. 69 ч. 3 УК РФ путем частичного сложения наказаний назначено 7 лет 5 месяцев лишения свободы. На основании ст. 69 ч. 5 УК РФ путем частичного сложения наказаний по приговору от 13 сентября 2005 года и 20 апреля 2005 года окончательно назначено 21 год 6 месяцев лишения свободы в исправительной колонии строгого режима.

Заслушав доклад судьи Колышницына А.С., объяснение адвоката Пригодина В.В., поддержавшего доводы кассационной жалобы, выступление прокурора Саночкиной Е.А., согласившейся с доводами постановления о возбуждении кассационного производства, Судебная коллегия установила:

по приговору Березниковского городского суда Пермской области от 20 апреля 2005 года Кошев признан виновным в совершении разбоя группой лиц по предварительному сговору; в пособничестве в совершении грабежа группой лиц по предварительному сговору с незаконным проникновением в жилище; в совершении мошенничества с причинением значительного ущерба потерпевшему.

Преступления совершены, соответственно, 10 июня 1999 года, 1 сентября 1999 года и 25 января 2005 года в г. ... ... области.

В кассационной жалобе осужденный Кошев оспаривает состоявшиеся в отношении его судебные решения, указывая, что суд признал в его действиях наличие опасного рецидива преступлений, однако не учел, что преступления, предусмотренные ст.ст. 162 ч. 2, 33 ч. 5 и 161 ч. 2 п.п. "а, в" УК РФ, были совершены им в 1999 году, то есть до вынесения приговоров от 16 октября 2000 года и 29 ноября 2000 года и, таким образом, на момент осуждения его по настоящему приговору у него была лишь одна судимость. Помимо этого, осужденный указывает, что ни судом первой инстанции, ни судами кассационной и надзорной инстанций не были приняты во внимание и не учтены его явки с повинной; считает, что причиненный совершенным им мошенничеством ущерб потерпевшей нельзя признать значительным.

Проверив материалы дела, обсудив доводы кассационной жалобы, Судебная коллегия пришла к следующему выводу.

Вопреки доводу кассационной жалобы, фактические обстоятельства дела, в том числе и по факту мошенничества, установлены судом на основании исследованных в судебном заседании доказательств и отсутствуют обстоятельства, на основании которых можно поставить их под сомнение.

Согласно части первой статьи 401.15 УПК РФ основаниями отмены или изменения приговора, определения или постановления суда при рассмотрении уголовного дела в кассационном порядке являются существенные нарушения уголовного и (или) уголовно-процессуального закона, повлиявшие на исход дела.

Как следует из приговора, при решении вопроса о назначении Кошеву наказания суд первой инстанции указал, что Кошев не привлекался к административной ответственности, не помещался в медицинский вытрезвитель и удовлетворительно характеризуется по месту жительства. В качестве отягчающего наказания обстоятельства судом признано наличие в действиях осужденного рецидива преступлений (опасного рецидива преступлений). Обстоятельств, смягчающих наказание, судом не установлено.

Вместе с тем, в материалах дела имеются протоколы о явке с повинной Кошева (л.д. 14 и 90), оформленные, соответственно, 10 февраля 2005 года и 25 февраля 2005 года, в которых он сообщает о совершении им преступлений 10 июня и 1 сентября 1999 года.

Из протокола судебного заседания усматривается, что данные документы были оглашены и исследованы в судебном заседании. Пермский краевой суд, пересматривая уголовное дело в отношении Кошева в кассационном порядке, прямо сослался в определении на явки с повинной осужденного, как на доказательство виновности Кошева в совершении преступлений.

Однако при решении вопроса о назначении осужденному наказания, протоколы о явке с повинной не были приняты во внимание судами первой, кассационной и надзорной инстанций, и по ним не было высказано суждений, тогда как в соответствии со ст. 61 п. "и" УК РФ явка с повинной признается обстоятельством, смягчающим наказание, и в соответствии со ст. 60 ч. 3 УК РФ учитывается при назначении наказания.

При этом следует учесть, что преступление, за которое Кошев осужден по приговору от 17 марта 1997 года, он совершил будучи несовершеннолетним, и в соответствии с положением п. "б" ч. 4 ст. 18 УК РФ в его действиях по преступлениям от 10 июня и 1 сентября 1999 года отсутствует рецидив преступлений.

Таким образом, наказание Кошеву за указанные преступления следует назначить с учетом положений части первой статьи 62 УК РФ.

Как усматривается из описательно-мотивировочной части приговора, суд признал в действиях Кошева, в том числе и по ст. 159 ч. 2 УК РФ, наличие опасного рецидива.

Вместе с тем, ранее Кошев был осужден за совершение тяжкого преступления и преступления средней тяжести, и в соответствии с ч. 1 ст. 18 УК РФ в его действиях имеется рецидив преступлений, а не опасный рецидив и, следовательно, в приговор и последующие судебные решения в этой части следует внести изменения.

Как усматривается из приговора, суд, признав Кошева виновным в совершении разбоя, пособничества в грабеже и мошенничества, назначил осужденному окончательное наказание по правилам ч. 3 ст. 69 УК РФ.

Суд кассационной инстанции и президиум Пермского краевого суда согласились с принятым судом первой инстанции решением в части назначенного Кошеву наказания по ч. 3 ст. 69 УК РФ.

Вместе с тем, суды первой и последующих инстанций не учли, что из трех совершенных осужденным преступлений, разбой и пособничество в грабеже были совершены осужденным до вынесения приговора от 29 ноября 2000 года, а мошенничество - 25 января 2005 года, после вынесения приговора от 29 ноября 2000 года.

При этом следует отметить, что в соответствии со ст. 69 ч. 5 УК РФ, наказание назначается по правилам ч. 3 ст. 69 УК РФ и в том случае, если после вынесения приговора по делу будет установлено, что осужденный виновен еще и в другом преступлении, совершенном им до вынесения приговора суда по первому делу. В этом случае в окончательное наказание засчитывается наказание, отбытое по первому приговору.

Указанные правила назначения наказания не были приняты во внимание судами, положения части пятой статьи 69 УК РФ не были учтены, что нарушает права осужденного.

Руководствуясь ст. 401.13, 401.14 УПК РФ, Судебная коллегия определила:

приговор Березниковского городского суда Пермской области от 20 апреля 2005 года, кассационное определение судебной коллегии по уголовным делам Пермского областного суда от 14 июня 2005 года и постановление президиума Пермского краевого суда от 22 июня 2007 года, приговор Пермского краевого суда от 13 сентября 2005 года, кассационное определение Верховного Суда Российской Федерации от 28 декабря 2010 года, постановление Соликамского городского суда Пермского края от 12 сентября 2014 года, кассационное определение Пермского краевого суда от 18 ноября 2014 года в отношении Кошева Н.Г. изменить, по приговору от 20 апреля 2005 года на основании п. "и" ч. 1 ст. 61 УК РФ признать в качестве смягчающего наказание обстоятельства по преступлениям от 10 июня и 1 сентября 1999 года - явку с повинной; исключить отягчающее наказание обстоятельство по преступлениям от 10 июня и 1 сентября 1999 года - рецидив преступлений; указать на наличие в действиях Кошева Н.Г. по ст. 159 ч. 2 УК РФ рецидива преступлений, вместо опасного рецидива преступлений.

С учетом положения ч. 1 ст. 62 УК РФ снизить назначенное Кошеву Н.Г. наказание по ст. 162 ч. 2 УК РФ до 6 (шести) лет 3 месяцев лишения свободы; по ст.ст. 33 ч. 5 и 161 ч. 2 п.п. "а, в" УК РФ до 2 лет 3 месяцев лишения свободы.

На основании ст. 69 ч. 3 УК РФ по совокупности преступлений, предусмотренных ст.ст. 162 ч. 2, 33 ч. 5 и 161 ч. 2 п.п. "а, в" УК РФ, путем частичного сложения наказаний назначить 7 (семь) лет лишения свободы.

На основании ст. 69 ч. 5 УК РФ путем частичного сложения этого наказания с наказанием, назначенным по приговору от 29 ноября 2000 года, назначить 10 (десять) лет лишения свободы.

Смягчить назначенное по приговору от 20 апреля 2005 года наказание по ст. 159 ч. 2 УК РФ до 1 (одного) года 10 месяцев лишения свободы.

На основании ст. 69 ч. 5 УК РФ путем частичного сложения этого наказания с наказанием, назначенным по ст. 69 ч. 5 УК РФ, назначить 10 (десять) лет 6 месяцев лишения свободы.

На основании ст. 69 ч. 5 УК РФ путем частичного сложения этого вновь назначенного наказания с наказанием, назначенным по приговору Пермского краевого суда от 13 сентября 2005 года, окончательно Кошеву Н.Г. назначить 24 (двадцать четыре) года лишения свободы в исправительной колонии строгого режима.

Зачесть в окончательное наказание, наказание, отбытое осужденным по приговору от 29 ноября 2000 года, со 2 августа 2000 года по 28 октября 2004 года.

В остальном приговор и последующие судебные решения оставить без изменения, а кассационную жалобу - без удовлетворения.

Председательствующий

Колышницын А.С.

Судьи

Дубовик Н.П.

Шмотикова С.А.