Кассационное определение СК по уголовным делам Верховного Суда РФ от 28 сентября 2016 г. N 19-УД16-28 Суд изменил приговор, переквалифицировав действия осужденного как покушение на незаконный сбыт наркотического средства в крупном размере, совершенное по предварительному сговору, поскольку на момент совершения преступления масса сбываемого осужденным наркотического средства не образовывала особо крупного размера

Кассационное определение СК по уголовным делам Верховного Суда РФ от 28 сентября 2016 г. N 19-УД16-28

Судебная коллегия по уголовным делам Верховного Суда Российской Федерации в составе

председательствующего Ботина А.Г.,

судей Абрамова С.Н. и Кондратова П.Е.,

при ведении протокола секретарем Мамейчиком М.А.,

рассмотрела в открытом судебном заседании кассационную жалобу осужденного Асряна А.Г. о пересмотре приговора Шпаковского районного суда Ставропольского края от 13 апреля 2011 года, кассационного определения судебной коллегии по уголовным делам Ставропольского краевого суда от 22 июня 2011 года и постановления президиума Ставропольского краевого суда от 29 августа 2013 года.

По приговору Шпаковского районного суда Ставропольского края от 13 апреля 2011 года

Асрян А.Г. ..., судимый 9 апреля 2009 года Промышленным районным судом г. Ставрополя по ч. 1 ст. 222 УК РФ к 2 годам лишения свободы условно с испытательным сроком 2 года,

осужден к лишению свободы:

по ч. 3 ст. 30 и п. "г" ч. 3 ст. 228.1 УК РФ (по эпизодам от 26.11.2009 года, 08.12.2009 года, 11.12.2009 года, 20.01.2010 года, 25.01.2010 года) на 8 лет за каждое преступление;

на основании ч. 3 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений на 9 лет;

на основании ст. 70 УК РФ по совокупности приговоров окончательно на 9 лет 6 месяцев с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима.

По делу также осужден Сычев А.А., судебные решения в отношении которого не пересматриваются.

Кассационным определением судебной коллегии по уголовным делам Ставропольского краевого суда от 22 июня 2011 года приговор от 13 апреля 2011 года в отношении Асряна А.Г. оставлен без изменения.

Постановлением президиума Ставропольского краевого суда от 29 августа 2013 года приговор от 13 апреля 2011 года и кассационное определение от 22 июня 2011 года в отношении Асряна А.Г. изменены: в части осуждения его по ч. 3 ст. 30 и п. "г" ч. 3 ст. 228.1 УК РФ (по эпизодам от 11 декабря 2009 года, 20 января и 25 января 2010 года) приговор отменен и производство по делу прекращено на основании п. 2 ч. 1 ст. 24 УПК РФ за отсутствием в деянии состава преступления; его действия по эпизоду 8 декабря 2009 года квалифицированы по ч. 3 ст. 30 и п. "г" ч. 3 ст. 228.1 УК РФ, по которой назначено 8 лет лишения свободы, на основании ч. 2 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений, предусмотренных ч. 3 ст. 30 и п. "г" ч. 3 ст. 228.1 УК РФ (по эпизодам от 26 ноября 2009 года и 8 декабря 2009 года), назначено 8 лет 6 месяцев лишения свободы, согласно ст. 70 УК РФ по совокупности приговоров окончательно назначено 9 лет лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима. В остальном судебные решения оставлены без изменения.

Заслушав доклад судьи Верховного Суда Российской Федерации Ботина А.Г., выступление адвоката Лунина Д.М. в интересах осужденного Асряна А.Г., полагавшего кассационную жалобу осужденного удовлетворить в полном объеме, а также выступление прокурора Киселевой М.А., полагавшей кассационную жалобу осужденного удовлетворить частично, Судебная коллегия установила:

с учетом последующих изменений, внесенных в приговор, Асрян А.Г. признан виновным в покушениях на незаконный сбыт наркотических средств в особо крупном размере, в том числе группой лиц по предварительному сговору.

Преступления совершены 26 ноября 2009 года и 8 декабря 2009 года в ст. ... района ... края при обстоятельствах, изложенных в приговоре.

В кассационной жалобе осужденный Асрян А.Г. утверждает, что приговор основан на недопустимых доказательствах; его действия были спровоцированы сотрудниками правоохранительных органов; постановления о проведении 26 ноября 2009 года оперативно-розыскного мероприятия "проверочная закупка" вынесено не было. Считает, что размер наркотического средства должен быть определен с учетом нового постановления Правительства Российской Федерации; из приговора подлежит исключению указание о назначении ему наказания по правилам ст. 70 УК РФ, поскольку, по его мнению, действия, связанные с незаконным оборотом патронов к гражданскому огнестрельному гладкоствольному оружию ограниченного поражения, уголовной ответственности не влекут. Просит судебные решения изменить, исключить эпизод, связанный с покушением на сбыт наркотических средств 26 ноября 2009 года, и смягчить назначенное ему окончательное наказание.

Проверив материалы дела и обсудив доводы кассационной жалобы, Судебная коллегия находит, что она подлежит удовлетворению частично по следующим основаниям.

Вывод суда о совершении осужденным 26 ноября 2009 года покушения на незаконный сбыт наркотических средств группой лиц по предварительному сговору является правильным, поскольку основан на приведенных в приговоре доказательствах, исследованных в судебном заседании всесторонне, полно и объективно. При этом какие-либо объективные данные, свидетельствующие о недопустимости доказательств, о том, что его действия были спровоцированы сотрудниками правоохранительных органов, а также о незаконном производстве оперативно-розыскных мероприятий, на что имеются ссылки в кассационной жалобе, в материалах дела отсутствуют.

Вместе с тем, эти его действия следует переквалифицировать.

Так, из материалов уголовного дела усматривается, что Асрян А.Г. осужден, с учетом изменений, внесенных постановлением президиума, за покушение на незаконный сбыт наркотического средства - марихуаны, массой 11,712 гр., совершенное 8 декабря 2009 года. По данному эпизоду его действия квалифицированы по ч. 3 ст. 30 и п. "г" ч. 3 ст. 228.1 УК РФ как покушение на незаконный сбыт наркотических средств в особо крупном размере, совершенное группой лиц по предварительному сговору.

Однако в соответствии с постановлением Правительства Российской Федерации от 7 февраля 2006 года N 76 "Об утверждении значительного, крупного и особо крупного размеров наркотических средств и психотропных веществ для целей статей 228, 228,1 и 229 Уголовного кодекса Российской Федерации" на момент совершения осужденным преступления наркотическое средство - марихуана, массой 11,712 гр., не образовывало особо крупный размер.

Таким образом, действия Асряна А.Г. по факту покушения 8 декабря 2009 года на сбыт наркотического средства, квалифицированные судом по ч. 3 ст. 30 и п. "г" ч. 3 ст. 228.1 УК РФ следует переквалифицировать на ч. 3 ст. 30 и п.п. "а", "б" ч. 2 ст. 228.1 УК РФ (в редакции от 27.07.2009 года N 215-ФЗ), поскольку им совершено покушение на незаконный сбыт наркотического средства - марихуаны, массой 11,712 гр., то есть не в особо крупном, а в крупном размере, по предварительному сговору.

Что касается приведенных в кассационной жалобе осужденного доводов о необходимости исключения из судебных решений указания о назначении ему наказания по правилам ст. 70 УК РФ, то они являются необоснованными, поскольку он был правильно осужден по ч. 1 ст. 222 УК РФ по приговору Промышленного районного суда г. Ставрополя от 9 апреля 2009 года за незаконный оборот патронов к гражданскому огнестрельному гладкоствольному оружию.

При назначении осужденному наказания Судебная коллегия исходит из требований ст. 60 УК РФ.

На основании изложенного и руководствуясь ст.ст. 401.14 и 401.15 УПК РФ, Судебная коллегия определила:

приговор Шпаковского районного суда Ставропольского края от 13 апреля 2011 года, кассационное определение судебной коллегии по уголовным делам Ставропольского краевого суда от 22 июня 2011 года и постановление президиума Ставропольского краевого суда от 29 августа 2013 года в отношении Асряна А.Г. изменить, переквалифицировать его действия по эпизоду от 8 декабря 2009 года с ч. 3 ст. 30 и п. "г" ч. 3 ст. 228.1 УК РФ на ч. 3 ст. 30 и п.п. "а", "б" ч. 2 ст. 228.1 УК РФ (в редакции от 27.07.2009 года N 215-ФЗ), по которой назначить наказание в виде лишения свободы сроком на 5 лет.

На основании ч. 2 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений, предусмотренных ч. 3 ст. 30 и п. "г" ч. 3 ст. 228.1 УК РФ (по эпизоду от 26 ноября 2009 года) и по ч. 3 ст. 30 и п.п. "а", "б" ч. 2 ст. 228.1 УК РФ (в редакции от 27.07.2009 года N 215-ФЗ по эпизоду от 8 декабря 2009 года), назначить 5 лет 6 месяцев лишения свободы.

На основании ст. 70 УК РФ по совокупности приговоров к назначенному наказанию частично присоединить наказание, не отбытое по приговору от 9 апреля 2009 года, и окончательно назначить 6 лет лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима.

В остальном судебные решения оставить без изменения.

Председательствующий -

Ботин А.Г.

Судьи -

Абрамов С.Н.

Кондратов П.Е.