Определение СК по уголовным делам Верховного Суда РФ от 12 октября 2016 г. N 18-УД16-58 Суд изменил приговор, смягчив осужденному наказание, поскольку установлен факт незаконного хранения им наркотического средства без цели сбыта в крупном размере, а не в особо крупном размере

Определение СК по уголовным делам Верховного Суда РФ от 12 октября 2016 г. N 18-УД16-58

Судебная коллегия по уголовным делам Верховного Суда Российской Федерации в составе:

председательствующего Иванова Г.П.

судей Зыкина В.Я. и Ведерниковой О.Н.

при секретаре Щукиной Ю.В.

с участием прокурора Шаруевой М.В.,

защитника осужденного Цепкало В.Ф.

адвоката Шевченко Е.М.

рассмотрела в судебном заседании дело по кассационной жалобе осужденного Цепкало В.Ф. на постановление президиума Краснодарского краевого суда от 17 сентября 2014 года, вынесенное в отношении Цепкало В.Ф. осужденного по приговору Темрюкского районного суда Краснодарского края от 26 сентября 2012 года.

Заслушав доклад судьи Зыкина В.Я., выступление адвоката Шевченко Е.М., просившей об удовлетворении кассационной жалобы осужденного Цепкало В.Ф., мнение представителя Генеральной прокуратуры Российской Федерации - прокурора Шаруевой М.В., полагавшей постановление президиума Краснодарского краевого суда подлежащим изменению по основаниям, указанным в постановлении судьи Верховного Суда Российской Федерации о передаче кассационной жалобе осужденного Цепкало В.Ф. для рассмотрения в судебном заседании суда кассационной инстанции, Судебная коллегия, установила:

постановлением Апшеронского районного суда Краснодарского края от 27 февраля 2014 года отказано в удовлетворении ходатайства Цепкало В.Ф., ранее судимого:

31.03.2009 за совершение 3-х преступлений, предусмотренных п. "а" ч. 2 ст. 158 УК РФ, по п. "а" ч. 3 ст. 158 УК РФ, на основании ч. 3 ст. 69 УК РФ к 3 годам 6 месяцам лишения свободы со штрафом в размере 10 000 рублей, освободившегося условно-досрочно 25.10.2011 по постановлению от 12.10.2011 на 8 месяцев 20 дней,

о приведении в соответствие с Федеральным законом от 1 марта 2012 года N 18-ФЗ приговоров, в том числе приговора Темрюкского районного суда Краснодарского края от 26 сентября 2012 года, по которому Цепкало В.Ф. осужден:

по ч. 2 ст. 232 УК РФ к 2 годам лишения свободы;

по ч. 3 ст. 30, п. "г" ч. 3 ст. 228.1 УК РФ (преступление, совершенное 25 февраля 2012 года) к 8 годам лишения свободы;

по ч. 3 ст. 30, п. "г" ч. 3 ст. 228.1 УК РФ (преступление, совершенное 29 марта 2012 года) к 8 годам лишения свободы;

по ч. 3 ст. 30, п. "г" ч. 3 ст. 228.1 УК РФ (преступление, совершенное 2 апреля 2012 года) к 8 годам лишения свободы;

по ч. 2 ст. 228 УК РФ к 3 годам 6 месяцам лишения свободы;

на основании ч. 3 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений путем частичного сложения наказаний назначено 11 лет лишения свободы;

в соответствии со ст. 70 УК РФ к указанному наказанию частично присоединено наказание, неотбытое по приговору от 31 марта 2009 года, и окончательно назначено 11 лет 1 месяц лишения свободы со штрафом в размере 10 000 рублей и отбыванием наказания в виде лишения свободы в исправительной колонии строгого режима.

В апелляционном порядке указанное постановление не пересматривалось.

Постановлением президиума Краснодарского краевого суда от 17 сентября 2014 года отменено постановление Апшеронского районного суда Краснодарского края от 27 февраля 2014 года:

приговор Темрюкского районного суда Краснодарского края от 26 сентября 2012 года в части осуждения Цепкало В.Ф. по ч. 3 ст. 30, п. "г" ч. 3 ст. 228.1 УК РФ (по эпизоду от 2 апреля 2012 года) отменен, дело в этой части прекращено на основании п. 2 ч. 1 ст. 24 УПК РФ за отсутствием в его действиях состава преступления;

действия Цепкало В.Ф. переквалифицированы: по преступлению, совершенному 25.02.2012, с ч. 3 ст. 30, п. "г" ч. 3 ст. 228.1 УК РФ на ч. 3 ст. 30, ч. 1 ст. 228.1 УК РФ;

по преступлению, совершенному 29 марта 2012 года, с ч. 3 ст. 30, п. "г" ч. 3 ст. 228.1 УК РФ на ч. 3 ст. 30, п. "а" ч. 2 ст. 228.1 УК РФ;

исключено из ч. 2 ст. 228 УК РФ осуждение за незаконное хранение без цели сбыта наркотического средства "дезоморфина";

постановлено считать Цепкало В.Ф. осужденным:

по ч. 2 ст. 232 УК РФ к 2 годам лишения свободы;

по ч. 3 ст. 30, ч. 1 ст. 228.1 УК РФ (преступление, совершенное 25.02.2012) к 5 годам лишения свободы;

по ч. 3 ст. 30, п. "а" ч. 2 ст. 228.1 УК РФ (преступление, совершенное 29.03.2012) к 6 годам лишения свободы;

по ч. 2 ст. 228 УК РФ к 3 годам лишения свободы;

на основании ч. 3 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений путем частичного сложения наказаний назначено 7 лет лишения свободы;

в соответствии со ст. 70 УК РФ к указанному наказанию частично присоединено неотбытое по приговору от 31.03.2009 наказание, и окончательно назначено наказание в виде лишения свободы сроком на срок 7 лет 1 месяц, со штрафом в размере 10000 рублей, и отбыванием наказания в виде лишения свободы в исправительной колонии строгого режима.

В кассационной жалобе осужденный Цепкало В.Ф. просит о пересмотре постановления президиума Краснодарского краевого суда от 17 сентября 2014 года, указывает, что при приведении приговора в соответствие с постановлением Правительства Российской Федерации от 1 октября 2012 года N 1002 президиум Краснодарского краевого суда, внеся в приговор изменения в отношении преступлений, связанных с незаконным оборотом наркотического средства "дезоморфин", не изменил квалификацию преступления, связанного с незаконным хранением без цели сбыта наркотического средства - марихуана массой 40,30 грамм, с ч. 2 ст. 228 УК РФ на ч. 1 ст. 228 УК РФ, исходя из того, что согласно постановлению Правительства РФ от 1 октября 2012 года N 1002 указанный размер марихуаны является значительным; с учетом переквалификации его действий просит снизить наказание. В дополнении к кассационной жалобе осужденный Цепкало просит проверить уголовное дело в полном объеме и изменить приговор и кассационное определение; утверждает, что повторная "контрольная закупка" наркотических средств от 29.03.2012 является незаконным оперативно-розыскным мероприятием, поскольку факт сбыта наркотических веществ был выявлен уже 25.02.2012.

Проверив материалы уголовного дела и доводы кассационной жалобы осужденного Цепкало В.Ф., Судебная коллегия приходит к следующим выводам.

Доводы кассационной жалобы осужденного Цепкало В.Ф. о незаконности приговора в части выводов суда о повторном сбыте наркотических веществ 29.03.2012, не могут быть признаны обоснованными.

Согласно приговору суда, с учетом внесенных в него изменений, Цепкало В.Ф., действуя группой лиц по предварительному сговору, организовал и содержал притон для потребления наркотических средств, дважды (25.02.2012 и 29.03.2012) покушался на незаконный сбыт наркотических средств и незаконно хранил без цели сбыта наркотические средства в особо крупном размере.

При этом, как установлено судом, 25.02.2012 он незаконно, за плату, передал Ч. выступавшему в качестве "покупателя" наркотических средств при проведении оперативно-розыскного мероприятия "оперативный эксперимент" шприц, в котором находилось наркотическое средство - "дезоморфин" массой 5,2 грамма, а 29.03.2012, действуя группой лиц по предварительному сговору, незаконно, за плату, передал Ч. выступавшему в качестве "покупателя" наркотических средств при проведении оперативно-розыскного мероприятия "оперативный эксперимент" шприц, в котором находилось наркотическое средство - "дезоморфин" массой 6,21 грамма. Его действия, направленные на незаконный сбыт наркотического средства, как в первом, так и во втором случае не были доведены до конца по не зависящим от него обстоятельствам, поскольку передача наркотических средств происходила под контролем сотрудников МРО РУФСКН РФ по Краснодарскому краю, и указанное наркотическое средство было изъято из незаконного оборота.

При таких обстоятельствах, действия Цепкало В.Ф. правильно квалифицированы судом как два преступления - покушения на незаконный сбыт наркотических средств, одно из которых было совершено в группе лиц по предварительному сговору.

Фактов подстрекательства, провокации или иных незаконных действий со стороны сотрудников ФСКН, под контролем которых происходили оперативно-розыскные мероприятия под названием "оперативный эксперимент", судом не установлено и из материалов уголовного дела не усматривается. Незаконные действия Цепкало В.Ф., связанные с незаконным оборотом наркотиков, были пресечены сотрудниками правоохранительных органов после того, как он был изобличен в совершении преступления в группе лиц.

Вместе с тем, приговор Темрюкского районного суда Краснодарского края и постановление президиума Краснодарского краевого суда подлежат изменению по следующим основаниям.

Согласно ч. 1 ст. 401.15 УПК РФ основаниями отмены или изменения приговора, определения или постановления суда при рассмотрении уголовного дела в кассационном порядке являются существенные нарушения уголовного и (или) уголовно-процессуального закона, повлиявшие на исход дела.

Такие существенные нарушения уголовного и уголовно-процессуального законов, повлиявшие на исход дела, по данному делу допущены.

Согласно приговору Темрюкского районного суда Краснодарского края от 26 сентября 2012 года Цепкало В.Ф. осужден по ч. 2 ст. 228 УК РФ за незаконное хранение без цели сбыта обнаруженной во время обыска (02.04.2012) по месту жительства растительной массы, которая является наркотическим средством - марихуаной массой 40,30 грамм, и незаконное изготовление и хранение по месту жительства для личного потребления "дезоморфина" массой 11,865 грамма.

Президиум Краснодарского краевого суда постановлением от 17 сентября 2014 года внес в приговор Темрюкского районного суда Краснодарского края от 26 сентября 2012 года изменения в части осуждения Цепкало В.Ф. за совершение преступлений, связанных с незаконным оборотом наркотического средства "дезоморфин", вследствие того, что при определении размера данного наркотического средства экспертным путем не определялась масса сухого остатка после высушивания до постоянной массы при температуре +70...+110 градусов Цельсия, как это предусмотрено постановлением Правительства Российской Федерации от 1 октября 2012 года N 1002.

При этом из осуждения по ч. 2 ст. 228 УК РФ исключено незаконное хранение без цели сбыта наркотического средства "дезоморфина", в связи с чем в настоящее время Цепкало В.Ф. считается осужденным по ч. 2 ст. 228 УК РФ за незаконное хранение наркотического средства марихуана без цели сбыта в размере 40,30 грамма, который согласно Списку I, утвержденному действовавшим на момент совершения преступления постановлением Правительства РФ от 7 февраля 2006 года N 76 (в редакции постановления Правительства РФ от 23.11.2012 N 1215), является не особо крупным, а крупным размером, ответственность за незаконное хранение которого предусмотрена ч. 1 ст. 228 УК РФ (в ред. Федеральных законов от 27.12.2009 N 377-ФЗ, от 06.05.2010 N 81-ФЗ, от 19.05.2010 N 87-ФЗ, от 07.12.2011 N 420-ФЗ), действовавшей во время совершения преступления.

Таким образом, при пересмотре в порядке ст. 10 УК РФ приговора Темрюкского районного суда Краснодарского края от 26 сентября 2012 года президиум Краснодарского краевого суда, несмотря на наличие указанных обстоятельств, не внес изменения в приговор в части квалификации действий Цепкало В.Ф. по ч. 2 ст. 228 УК РФ.

Учитывая допущенные президиумом Краснодарского краевого суда нарушения закона, приговор Темрюкского районного суда Краснодарского края от 26 сентября 2012 года и постановление президиума Краснодарского краевого суда от 17 сентября 2014 года в отношении Цепкало В.Ф. подлежат изменению, а наказание - смягчению.

При определении размера наказания осужденному Цепкало В.Ф. Судебная коллегия по уголовным делам Верховного Суда Российской Федерации учитывает положения статей 6 и 60 УК РФ.

Руководствуясь ст.ст. 401.13, 401.14, 401.15 УПК РФ, судебная коллегия определила:

приговор Темрюкского районного суда Краснодарского края от 26 сентября 2012 года и постановление президиума Краснодарского краевого суда от 17 сентября 2014 года в отношении Цепкало В.Ф. изменить:

переквалифицировать действия Цепкало В.Ф. с ч. 2 ст. 228 УК РФ на ч. 1 ст. 228 УК РФ (в ред. Федеральных законов от 27.12.2009 N 377-ФЗ, от 06.05.2010 N 81-ФЗ, от 19.05.2010 N 87-ФЗ, от 07.12.2011 N 420-ФЗ), по которой назначить наказание в виде лишения свободы на срок 2 года.

На основании ч. 3 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений, предусмотренных ч. 2 ст. 232, ч. 3 ст. 30 и ч. 1 ст. 228.1, ч. 3 ст. 30, п. "а" ч. 2 ст. 228.1, ч. 1 ст. 228 УК РФ, назначить Цепкало В.Ф. наказание в виде лишения свободы на срок 6 лет 6 месяцев.

В соответствии со ст. 70 УК РФ к данному наказанию частично присоединить неотбытую часть наказания по приговору Темрюкского районного суда Краснодарского края от 31 марта 2009 г. и окончательно к отбытию назначить Цепкало В.Ф. наказание в виде лишения свободы на срок 6 лет 7 месяцев со штрафом в размере 10000 рублей.

В остальном указанные приговор Темрюкского районного суда Краснодарского края и постановление президиума Краснодарского краевого суда в отношении Цепкало В.Ф. оставить без изменения, а кассационную жалобу - без удовлетворения.

Председательствующий

Иванов Г.П.

Судьи

Зыкин В.Я.

Ведерникова О.Н.