Письмо Банка России от 4 октября 2013 г. N 41-1-1-7/2115 "О применении Положения N 395-П"

Вопрос: В соответствии с п. 3.1.8.1.2 Положения Банка России от 28.12.2012 N 395-П "О методике определения величины и оценке достаточности собственных средств (капитала) кредитных организаций ("Базель Ш")" (далее - Положение), "субординированный кредит (депозит, заем, облигационный заем) включается в состав источников дополнительного капитала в случае, если договор (зарегистрированное решение о выпуске) содержит обязательное условие о том, что в случае, если у кредитной организации возникли основания, определяемые в соответствии с абзацем пятым подпункта 2.3.1 пункта 2 настоящего Положения:

- обязательство заемщика считается исполненным с даты конвертации субординированного инструмента в обыкновенные акции (доли) кредитной организации при наличии документа, подтверждающего погашение облигаций;

- производится конвертация субординированного инструмента в обыкновенные акции (доли), указанные в абзаце втором подпункта 2.1.1 (подпункте 2.1.2) пункта 2 настоящего Положения;

- невыплаченные проценты не возмещаются и не накапливаются за счет прекращения полностью либо частично обязательства кредитной организации -заемщика по выплате суммы начисленных процентов по инструменту (за исключением облигаций), и (или)

- убытки кредитной организации покрываются за счет прекращения полностью либо частично обязательства кредитной организации - заемщика по возврату суммы основного долга по инструменту (за исключением облигаций).

- решения о выпусках облигаций должны содержать также порядок раскрытия информации о наступлении указанного события и срок ее доведения до сведения акционеров;

- для осуществления конвертации уполномоченный орган кредитной организации принимает решение о размещении обыкновенных акций";

- договор (зарегистрированное решение о выпуске) также доложен содержать обязательное условие о том, что представление в регистрирующий орган документов на регистрацию дополнительного выпуска акций путем конвертации ранее выпущенных эмиссионных ценных бумаг в обыкновенные акции (доли), указанные в абзаце втором подпункта 2.1.1 (подпункте 2.1.2) пункта 2 настоящего Положения, производится не позднее 30 рабочих дней с отчетной даты, на которую у кредитной организации возникли указанные основания. Для осуществления конвертации (преобразования) субординированного инструмента необходимо решение общего собрания акционеров (участников) кредитной организации о конвертации в объеме не меньшем, чем минимальный необходимый уровень;

- при наличии у кредитной организации нескольких выпусков субординированных облигационных займов конвертация облигаций производится в количестве выпусков, позволяющем кредитной организации устранить основания, определяемые в соответствии с абзацем пятым подпункта 2.3.1 пункта 2 настоящего Положения. В решениях о выпусках облигационных займов должна быть предусмотрена возможность принятия уполномоченным органом кредитной организации решения об очередности конвертации выпусков в обыкновенные акции;

- для осуществления конвертации уполномоченный орган кредитной организации принимает решение о размещении обыкновенных акций путем конвертации в них облигаций;

- условия договора субординированного кредита (депозита, займа) или иные документы кредитной организации должны также содержать обязательство акционеров (участников) кредитной организации обеспечить осуществление мероприятий по устранению кредитной организацией оснований, указанных в абзаце пятом подпункта 2.3.1 пункта 2 настоящего Положения, в случае если реализация условий, предусмотренных настоящим подпунктом, не привела к устранению данных оснований.

Просим подтвердить, что в случае заключения договора о субординированном кредите, предусматривающем заем без выпуска облигаций, нижеследующая формулировка договора полностью соответствует указанному требованию Положения :

"Если у Заемщика возникли основания, определяемые в соответствии с абзацем пятым подпункта 2.3.1 пункта 2 Положения Банка России от 28.12.2012 N 395-П "О методике определения величины и оценке достаточности собственных средств (капитала) кредитных организаций ("Базель III")" в редакции, существующей на дату заключения Дополнительного соглашения (далее - Положение), то:

- невыплаченные проценты не возмещаются и не накапливаются за счет прекращения полностью либо частично обязательства Заемщика по выплате суммы начисленных процентов, и, при недостаточности этой меры,

- убытки Заемщика покрываются за счет прекращения полностью либо частично обязательства Заемщика по возврату суммы основного долга по Договору.

Обязательное условие Договора о невозмещении и ненакоплении невыплаченных процентов, а также о покрытии Заемщиком убытков за счет прекращения полностью либо частично обязательства Заемщика по возврату суммы основного долга вступает в силу через 29 рабочих дней с отчетной даты, на которую у Заемщика возникли основания, определяемые в соответствии с абзацем пятым подпункта 2.3.1 пункта 2 Положения, и действует до устранения Заемщиком данных оснований".

Просим также подтвердить, что условие об обязательстве акционеров обеспечить осуществление мероприятий по устранению кредитной организацией оснований, указанных в абзаце пятом подпункта 2.3.1 пункта 2 Положения, не относится к договорам субординированного кредита, предусматривающем заем без выпуска облигаций, и, соответственно, его включение в договор субординированного кредита не требуется.

Ответ: Департамент банковского регулирования (далее - ДБР) рассмотрел обращение Кредитной организации (далее - Банк) от 16.09.2013 относительно порядка применения Положения Банка России от 28.12.2012 N 395-П "О методике определения величины и оценке достаточности собственных средств (капитала) кредитных организаций ("Базель III")" (далее - Положение N 395-П) в части определения условий субординированных долговых инструментов и сообщает, что в соответствии с п. 3.1.8.3 Положения N 395-П юридическая экспертиза проектов договоров субординированных долговых инструментов на предмет их соответствия требованиям Положения N 395-П проводится территориальным учреждением Банка России, осуществляющим надзор за деятельностью кредитной организации. Со своей стороны, ДБР полагает необходимым отметить следующее.

Подпунктом 3.1.8.1.2 Положения N 395-П (в действующей редакции) устанавливаются условия субординированных долговых инструментов, исполнение которых осуществляется при снижении достаточности базового капитала ниже уровня, установленного абзацем пятым подпункта 2.3.1 Положения N 395-П. К таким условиям относятся: прекращение обязательства по инструменту (по выплате суммы начисленных процентов по субординированному инструменту и (или) по выплате основного долга по субординированному инструменту) и (или) конвертация (с учетом определения, установленного абзацем восьмым подпункта 2.3.4 Положения N 395-П) субординированного инструмента в акции (доли) кредитной организации. Данные условия направлены на обеспечение возможности использования инструмента в полном объеме для восстановления достаточности базового капитала до минимально допустимого уровня.

Таким образом, Положение N 395-П дает возможность кредитной организации выбрать механизм (прекращение обязательств и (или) конвертацию), за счет которого обеспечивается использование инструмента в полном объеме. При этом включение в договор субординированного долгового инструмента условия, связанного с механизмом конвертации данного инструмента в обыкновенные акции (доли) является необходимым в случае, если договором предусмотрена его конвертация в обыкновенные акции (доли) кредитной организации (абзац одиннадцатый подпункта 3.1.8.1.2 Положения N 395-П). При отсутствии в договоре субординированного долгового инструмента условия о конвертации в обыкновенные акции (доли) включение в договор условий, установленных в абзацах десятом, пятнадцатом, шестнадцатом подпункта 3.1.8.1.2 Положения N 395-П, возможно не осуществлять.

В отношении обязательств акционеров (участников), связанных с осуществлением мероприятий, направленных на восстановление минимального установленного уровня достаточности базового капитала, ДБР сообщает следующее.

Обязательства акционеров (для случаев, когда акционеры не являются "субординированными" кредиторами) не относятся к предмету договора субординированного инструмента и подлежат документарному подтверждению вне рамок договора.

Как отмечено выше, исполнение обязательных условий субординированных инструментов должно обеспечить их использование для восстановления величины базового капитала (при необходимости в полной сумме инструмента). В случае закрепления в договоре условий прекращения обязательств по инструменту, если предусмотренные условия позволяют для восстановления достаточности базового капитала до допустимого уровня использовать субординированный инструмент полностью (в том числе при отсутствии убытков, когда, например, снижение достаточности базового капитала обусловлено увеличением кредитного риска по активам, взвешенным по уровню риска), принятия акционерами (участниками) обязательства по осуществлению мероприятий по восстановлению достаточности базового капитала (указанного в абзаце двадцать первом подпункта 3.1.8.1.2 Положения N 395-П) не требуется.

Одновременно обращаем внимание Банка, что с 24.09.2013 по 30.09.2013 на официальном сайте Банка России в сети Интернет для ознакомления банковского сообщества был размещен проект указания Банка России "О внесении изменений в Положение Банка России от 28.12.2012 N 395-П "О методике определения величины и оценке достаточности собственных средств (капитала) кредитных организаций ("Базель III")". Указанный проект не предполагает внесения изменений в описанный выше механизм включения в договор субординированного долгового инструмента условий о списании долга и (или) конвертации, установленный Положением N 395-П в действующей редакции. Вместе с тем, из Положения N 395-П предполагается исключить требование о наличии в условиях договора субординированного долгового инструмента обязательства акционеров обеспечить осуществление мероприятий, направленных на восстановление минимального установленного уровня достаточности базового капитала.

Заместитель директора Департамента банковского регулирования

А.А. Лобанов