Апелляционное определение СК по уголовным делам Верховного Суда РФ от 24 мая 2017 г. N 67-АПУ17-9 Приговор, вынесенный в отношении осужденных за незаконный оборот наркотических средств, подлежит изменению в части переквалификации их действий, поскольку доказательств, которые бы с бесспорностью подтверждали факт сбыта наркотического средства в количестве свыше установленного законом размера и давали бы основания для признания совершенных ими действий в отношении наркотического средства в особо крупном размере, в материалах дела не имеется

Апелляционное определение СК по уголовным делам Верховного Суда РФ от 24 мая 2017 г. N 67-АПУ17-9

Судебная коллегия по уголовным делам Верховного Суда Российской Федерации в составе

председательствующего Зыкина В.Я.,

судей Ведерниковой О.Н. и Шамова А.В.,

при секретаре Ивановой А.А.,

с участием переводчика X.X.

рассмотрела в судебном заседании уголовное дело по апелляционным жалобам осужденных Ильиных М.П. и Мирзоева М.И., в их интересах адвокатов Таловской Л.А. и Лукьянчук О.В. на приговор Новосибирского областного суда от 1 декабря 2016 года, которым

Ильиных М.В. ... ранее судимая:

- 21 октября 2002 года по части 1 статьи 228 УК РФ к 3 годам лишения свободы, в соответствии со статьей 73 УК РФ условно с испытательным сроком 2 года;

- 14 сентября 2004 года по части 1 статьи 228 УК РФ, 74, 70 УК РФ к 3 годам 1 месяцу лишения свободы, на основании постановления от 14 декабря 2005 года освобождена условно-досрочно на 1 год 9 месяцев 11 дней;

- 28 ноября 2007 года по части 1 статьи 30, пункту "г" части 3 статьи 228.1 УК РФ, 64, 70 УК РФ к 6 годам лишения свободы, освобождена по отбытии наказания 27 февраля 2013 года,

осуждена к лишению свободы: - по части 5 статьи 228.1 УК РФ на 16 лет со штрафом в 400 000 рублей;

- по части 3 статьи 30, пункту "г" части 4 статьи 228.1 УК РФ на 12 лет со штрафом в 200 000 рублей.

В соответствии с требованиями части 3 статьи 69 УК РФ по совокупности преступлений путем частичного сложения назначенных наказаний, окончательно Ильиных М.В. назначено 17 лет лишения свободы со штрафом в 500 000 рублей, с отбыванием наказания в виде лишения свободы в исправительной колонии общего режима.

Мирзоев М.И. ... несудимый,

осужден к лишению свободы: - по части 5 статьи 228.1 УК РФ на 15 лет со штрафом в 400 000 рублей;

- по части 3 статьи 30, пункту "г" части 4 статьи 228.1 УК РФ на 10 лет со штрафом в 200 000 рублей.

В соответствии с требованиями части 3 статьи 69 УК РФ по совокупности преступлений путем частичного сложения назначенных наказаний, окончательно Мирзоеву М.И. назначено 16 лет лишения свободы со штрафом в 500 000 рублей, с отбыванием наказания в виде лишения свободы в исправительной колонии строгого режима.

Мера пресечения в отношении Ильиных М.В. и Мирзоева М.И. оставлена без изменения - содержание под стражей.

Срок наказания Ильиных М.В. и Мирзоеву М.И. исчислен с 1 декабря 2016 года, в срок отбытия наказания зачтено время содержания их под стражей с 7 августа 2015 года по 30 ноября 2016 года.

Приговором решен вопрос о вещественных доказательствах.

Заслушав доклад судьи Верховного Суда Российской Федерации Шамова А.В., выступления осужденных Ильиных М.В. и Мирзоева М.И., в защиту их интересов адвокатов Герасимова Д.В. и Подмаревой Е.В. по доводам апелляционных жалоб, мнение прокурора Курочкиной Л.А., полагавшей приговор суда оставить без изменения, судебная коллегия установила:

по приговору Ильиных М.В. и Мирзоев М.И. признаны виновными в том, что договорившись между собой о совершении незаконного сбыта наркотического средства - героина (диацетилморфина), в период времени с 21 часа 14 мая 2015 года до 3 часов 15 мая 2015 года, Ильиных М.В., реализуя совместный с Мирзоевым М.И. преступный умысел и выполняя свою роль в совершаемом преступлении, по телефону связалась с И. договорившись о незаконном сбыте последней героина, а также о необходимости перечисления денежных средств в сумме 900 000 рублей за приобретаемое И. наркотическое средство. Мирзоев М.И., действуя совместно и согласованно с Ильиных М.В., выполняя свою роль в совершаемом преступлении, на автомобиле доставил Ильиных М.В. к месту встречи с И. возле ФКУ ИК N ... ГУФСИН России по Новосибирской области, расположенному по адресу: город ... шоссе, д. ... куда прибыла и И. Ильиных М.В., пересев в автомобиль И. и указывая направление движения, проследовала с И. в город ... области. Мирзоев М.И. на своем автомобиле проследовал за Ильиных М.В. и И.

По прибытии в город ... области, Ильиных М.В. у неустановленного лица, незаконно приобрела в целях сбыта наркотическое средство и согласно имеющейся договоренности, передала И наркотическое средство - героин (диацетилморфин), который сбыла И.

20 мая 2015 года у И. было изъято подготовленное к сбыту наркотическое средство - героин (диацетилморфин) массой 1 187,87 грамма.

Кроме того, 7 августа 2015, Мирзоев М.И. и Ильиных М.В., действуя по предварительно договоренности на совершение незаконного сбыта наркотического средства - героина (диацетилморфина), прибыли на автомобиле "...", государственный регистрационный знак ... регион под управлением Мирзоева М.И. в район гаражей на ул. ... города ..., где Мирзоев М.И. из оборудованного тайника забрал наркотическое средство - героин (диацетилморфин) массой не менее 374,2 грамма, которое в автомобиле передал Ильиных М.В.

Около 20 часов 30 минут 7 августа 2015 возле дома ... по ул. ... города ... Мирзоев М.И. и Ильиных М.В. были задержаны сотрудниками Управления ФСКН России по Новосибирской области, а наркотическое средство у них было изъято.

В апелляционных жалобах и дополнениях:

- осужденная Ильиных М.В., не соглашаясь с приговором, заявляет о допущенных судом нарушениях уголовного и процессуального закона, несоответствии выводов суда фактическим обстоятельствам дела, неправильном применении норм уголовного закона, несправедливости назначенного наказания. Указывает, что зафиксировав факт передачи И. наркотических средств, сотрудники УФСКН И. сразу не задержали и наркотики не изъяли. В последующем у И. было изъято наркотическое средство, содержащее героин, массой более 1 кг, однако из показаний самой И. сотрудничавшей со следствием, установлено, что она разбавила героин сахаром, увеличив его вес. Не согласна с осуждением по части 5 статьи 228.1 УК РФ. Просит приговор изменить, исключить осуждение по части 5 статьи 228.1 УК РФ и снизить наказание;

- адвокат Таловская Л.А. в интересах осужденной Ильиных М.В. считает приговор подлежащим отмене в связи с несоответствием выводов суда фактическим обстоятельствам дела. Наркотическое средство, которое сбыла Ильиных М.В. И. было изъято у последней, вес изъятого героина составил 1 187,7 г. Согласно показаниям свидетеля И. она приобрела у Ильиных М.В. около 1 кг героина, который разбавила 200 г сахара. Проведенные исследования эти обстоятельства не опровергают, само наркотическое средство, которое сбыла Ильиных М.В., не изымалось и не исследовалось, в связи с чем отсутствует предмет преступления. Полагает, что при невозможности устранения сомнений в выводах суда, приговор в части осуждения Ильиных М.В. по части 5 статьи 228.1 УК РФ подлежит отмене с оправданием Ильиных М.В.;

- осужденный Мирзоев М.И., не соглашаясь с приговором, заявляет о допущенных судом нарушениях уголовного и процессуального закона, несоответствии выводов суда фактическим обстоятельствам дела, неправильном применении норм уголовного закона, несправедливости назначенного наказания. Указывает на нарушение в ходе следствия и в суде его права давать показания на родном языке; допущенные при переводе ошибки в обвинительном заключении; отсутствие доказательств того, что он разговаривал с И. по телефону и советовал каким образом необходимо разбавить героин; судом не в полной мере учтены данные, характеризующие его личность и смягчающие обстоятельства. Приводит содержание доказательств и дает им собственный анализ, указывает на необнаружение следов (папиллярных линий, наркотических средств в срезах ногтей и смывах с рук), указывающих на его причастность к преступлениям, по результатам экспертных исследований (т. 3 л.д. 153, 174, т. 4 л.д. 59); непоследовательность, противоречивость показаний свидетелей Ж., Е., Т. по обстоятельствам осуществления оперативного мероприятия, изъятия полимерного свертка и его цвета. Выводы суда основаны на противоречивых, не соответствующих материалам уголовного дела показаниях свидетеля И. заинтересованной в исходе дела. Просит приговор отменить, дело передать на новое разбирательство;

- адвокат Лукьянчук О.В. в интересах осужденного Мирзоева М.И. указывает на отсутствие доказательств, указывающих на причастность Мирзоева М.И. к преступлениям, за совершение которых он осужден. Сам факт нахождения в мае 2015 года Мирзоева М.И. в месте, где Ильиных М.В. совершала преступления, не указывает на его участие в их совершении. Противоречивые показания свидетеля И. как лица, заинтересованного в исходе дела, не могли быть положены в основу обвинения Мирзоева М.И. Суд необоснованно не принял во внимание показания Мирзоева М.И. о том, что пакет, который был изъят у него в машине, он взял по просьбе З., о содержимом пакета ни ему, ни Ильиных М.В. известно не было. К показаниям сотрудников УФСКН Ж. и Е. суду следовало отнестись критически в силу их профессиональной заинтересованности в исходе дела. На изъятом пакете с наркотическим средством следов, оставленных Мирзоевым, не обнаружено. Выводы суда не соответствуют установленным им фактическим обстоятельствам дела, в связи с чем просит, отменив приговор от 01.12.2016, вынести в отношении Мирзоева М.И. оправдательный приговор.

В возражениях на апелляционные жалобы государственный обвинитель М.Е. Морковина просит оставить их без удовлетворения, а приговор - без изменения.

Проверив материалы дела, выслушав участников процесса, обсудив доводы апелляционной жалобы, судебная коллегия находит приговор суда подлежащим изменению.

Расследование уголовного дела проведено в рамках установленной законом процедуры, с соблюдением прав всех участников уголовного судопроизводства. Рассмотрение уголовного дела проведено судом в соответствии с положениями главы 36 УПК РФ, определяющей общие условия судебного разбирательства, глав 37-39 УПК РФ, определяющих процедуру рассмотрения уголовного дела.

Вопреки доводам апелляционной жалобы Мирзоева М.И. положения статьи 18 УПК РФ на всех этапах уголовного судопроизводства были соблюдены. Подозреваемому Мирзоеву М.И. было разъяснено и обеспечено право делать заявления, давать объяснения и показания, заявлять ходатайства, приносить жалобы, знакомиться с материалами уголовного дела и выступать в суде на родном языке, а также бесплатно пользоваться помощью переводчика.

Следователь привлек к участию в деле (т. 5 л.д. 159) профессионального переводчика Д. которым был осуществлен перевод процессуальных документов, подлежащих вручению Мирзоеву М.И.

В ходе допросов Мирзоев М.И. от дачи показаний отказывался, воспользовавшись положениями статьи 51 Конституции РФ.

В судебном заседании участвовал этот же переводчик, отводов которому от Мирзоева М.И. не поступило.

Не было сделано Мирзоевым М.И. также и заявлений о неправильном переводе процессуальных документов, в том числе и обвинительного заключения,

В судебном заседании Ильиных М.В. признала вину в содеянном, дала подробные показания о происшедшем, указав при этом, что Мирзоеву М.И. не было известно о факте сбыта ей И. наркотического средства. Мирзоев М.И. вину не признал, отрицая совершение каких-либо действий, связанных с незаконным оборотом наркотических средств.

Согласно показаниям Ильиных М.В., она, получив смс-сообщение о месте нахождения героина, известила И. поскольку ранее договаривалась с той о продаже героина. Она попросила Мирзоева М.И. довезти ее до места встречи и далее проследовать на автомобиле за ней и И. до города ... С И. встретилась около 23 часов в назначенном месте, пересела к ней в автомобиль и они поехали в город ... Прибыв по адресу, она (Ильиных М.В.) во дворе дома взяла черный пакет с героином, который передала И. После чего Ильина О.П. уехала на своем автомобиле, а она пересела в автомобиль к Мирзоеву М.И. Героин И. она продала за 900 000 рублей, которые И. должна была перечислять на ее банковский счет по мере реализации наркотического средства. И. перечисляла ей денежные средства на счет банковской карты. О сбыте наркотического средства Мирзоеву М.И. не сообщала, попросила сопроводить ее, поскольку помогает подруге продать автомобиль. 7 августа 2015 года она и Мирзоев М.И. на автомобиле следовали в г. ... По дороге Мирзоев М.И. заехал в гаражи в районе ..., вышел из автомобиля, и через некоторое время отсутствия вернулся с пакетом. В г. ... на улице ... Мирзоев М.И. передал ей пакет и сказал, что пакет нужно передать человеку, который за ним подойдет. После чего Мирзоев М.И. вышел из автомобиля. Она поняла, что в пакете находится героин. Потом ее задержали сотрудники полиции.

Приведены в приговоре и получили оценку и показания Мирзоева М.И. в судебном заседании, который пояснял, что к событиям мая 2015 года не имеет никакого отношения, а 7 августа 2015 года он и Ильиных М.В. выехали из г. ... в г. ... где он встретил своего друга - З. чтобы договориться об отсрочке оплаты за приобретенный автомобиль. З. и попросил его съездить на ... и забрать в гаражах около дерева черный пакет и перевезти на улицу ... У гаражей З. передал ему пакет и сказал, что заберет пакет возле магазина. Пакет Ильиных М.В. он не передавал, о том, что находится в пакете он не знал, Ильиных М.В. не просил передавать пакет. Потом их задержали. Сбытом наркотических средств не занимался, не знал, что Ильиных М.В. сбывает наркотическое средство. С И. по телефону не разговаривал и не давал советов относительно героина и как его разбавить.

Суд критически отнесся к показаниям осужденных, в которых они заявляли о своей непричастности, либо непричастности соучастника к инкриминируемым преступлениям, поскольку на основании совокупности исследованных в судебном заседании доказательств судом был сделан правильный вывод о виновности Ильиных М.В. и Мирзоева М.И. в незаконном сбыте и приготовлении к незаконному сбыту наркотических средств.

Из показаний свидетеля И. суд установил, что с Мирзоевым М.И. и Ильиных М.В. та познакомилась в мае 2015 года, когда приобретала у них героин, при этом ранее у Ильиных М.В. приобретала героин ее сноха - М. В мае 2015 года в вечернее время около 23 часов ей позвонила Ильиных М.В. и попросила о встрече. Места встречи Ильиных М.В. изменяла, в мае они встретились у исправительной колонии ... Ильиных М.В. на встречу приехала на автомобиле "...". Пересев к ней в автомобиль, Ильиных М.В. сообщила, что за наркотическими средствами нужно ехать в г. ... при этом пояснила, что приехала с мужем, который поедет за ними. В г. ... Ильиных М.В. указала дом, зашла в этот дом и вышла с черным пакетом, в котором передала ей героин стоимостью 900 000 рублей, попросила позвонить по приезду домой. Автомобилем "..." управлял Мирзоев М.И. Денежные средства за героин она должна была перечислять Ильиных М.В. на банковскую карту по мере продажи. Когда она приехала домой, позвонила Ильиных М.В., которая попросила ее поговорить с мужем, передав тому телефон. Мирзоев М.И. ей рассказал, как необходимо разбавить героин для продажи. Героин она разбавила тростниковым сахаром, как ей советовал Мирзоев М.И. Через несколько дней после приобретения у Ильиных М.В. героина она была задержана сотрудниками полиции, в связи с чем, приобретенное наркотическое средство не успела сбыть.

В ходе опознаний И. указала на Ильиных М.В. и Мирзоева М.И. как лиц, сбывших ей героин в мае 2015 года в г. Тогучин (т. 2 л.д. 198-202, 203-207).

Изложенные свидетелем И. обстоятельства, подтверждаются показаниями свидетелей Е. проводившей личный досмотр И. после ее задержания; протоколом досмотра И. 2 л.д. 21-30) в ходе которого наряду с наркотическим средством героином и телефонами, были изъяты 3 приходных кассовых ордера о перечислении на имя Ильиных М.В. денежных средств 11, 12 и 18 мая 2015 года; сведениями из Сбербанка России о поступлении 11, 12 и 18 мая 2015 года денежных средств на банковскую карту Ильиных М.В.(т. 1 л.д. 135-139); заключениями эксперта и детализацией соединений с абонентских номеров находящихся в пользовании И. и Ильиных М.В.(т. 3 л.д. 119-132, 138-146, т. 2 л.д. 163-163).

В ходе осмотра квартиры 116 дома N 30 по ул. ... в г. ..., по месту жительства И. обнаружены и изъяты свертки, контейнеры и стеклянный флакон с порошкообразным веществом, электронные весы (т. 2 л.д. 37-50).

Согласно справкам и заключениям экспертов, изъятое в ходе личного досмотра И. вещество является наркотическим средством - героином, массой 0,309 г (т. 2 л.д. 56-58); изъятое из квартиры И. порошкообразное вещество является наркотическим средством - героином массой 1 077,2 грамма, 94 грамма, 6,355 грамма, 9,05 грамма, 0,956 грамма (т. 3 л.д. 5-20); на электронных весах обнаружены следы героина (т. 3 л.д. 50-56).

Получили в приговоре оценку показания свидетеля Ж. о том, что в начале 2015 года в УФСКН РФ по Новосибирской области поступила оперативная информация о том, что девушка представляющаяся М. (...) и гражданский муж М., занимаются сбытом героина на территории города ... и ... области. Была задержана И. которая пояснила, что приобрела героин у Ильиных и Мирзоева в г. ... для дальнейшего сбыта, и хранила данный героин у себя в квартире. По результатам оперативных мероприятий 7 августа 2015 года Мирзоев М.И. и Ильиных М.В. были задержаны с героином, который Мирзоев М.И. забрал в районе гаражей в ... районе г. ... В ходе досмотра автомобиля, со стороны Ильиных М.В. был обнаружен полиэтиленовый сверток с порошкообразным веществом, впоследствии установленным как героин. Оперативная группа наблюдала за Мирзоевым М.И. и Ильиных М.В. через стекла передней части автомобиля, в котором находились подсудимые. Когда Мирзоев М.И. сел в автомобиль он передал Ильиных М.В. пакет, который подобрал около гаражей. Магазин "...", где были задержаны подсудимые, расположен в г. ... по улице ... дом ...

Об обстоятельствах проведения оперативных мероприятий и задержания Мирзоева М.И. и Ильиных М.В.7 августа 2015 года пояснил суду и свидетель Е.

Принимавший участие в качестве понятого Т. дал в суде показания по обстоятельствам проведенного с его участием 7 августа 2015 года досмотра Мирзоева М.И. и автомобиля около магазина "...".

Из содержания протокола досмотра транспортного средства (т. 1 л.д. 75-89) следует, что 7 августа 2015 года на парковке возле дома ... по улице ... города ... в ходе осмотра транспортного средства - автомобиля "...", государственный регистрационный знак ... регион, обнаружены и изъяты полимерный пакет с веществом, сумка с паспортом на имя Мирзоева М.И., договор купли-продажи на автомобиль "...", на заднем сиденье автомобиля сумка с паспортом на имя Ильиных М.В., с картой "Сбербанк".

Согласно проведенным исследованиям, изъятое в ходе досмотра автомобиля "...", государственный регистрационный знак ... регион, вещество является наркотическим средством - героин (диацетилморфин), массой 374,2 грамма (т. 1 л.д. 99-105, т. 4 л.д. 4-9).

На упаковке из-под вещества, изъятого в ходе досмотра автомобиля "... государственный регистрационный знак ... регион, обнаружен след, оставленный большим и указательным пальцами правой руки Ильиных М.В. (т. 3 л.д. 153-167).

Исследована судом справка заместителя начальника 7 отдела ОС Управления ФСКН России по Новосибирской области Ж. о проведении оперативно-розыскного мероприятия "Наблюдение" в отношении МирзоеваМ.И. и Ильиных М.В. (т. 1 л.д. 94).

Результаты оперативно-розыскной деятельности постановлением заместителя начальника УФСКН России по Новосибирской области от 8 августа 2015 года направлены руководителю следственного органа для принятия решения в порядке статей 144-145 УПК РФ (т. 1 л.д. 262-63).

Оснований для оговора Ильиных М.В. и Мирзоева М.И. со стороны свидетелей И., Ж., Е. судом не установлены.

Получили в приговоре оценку в совокупности с другими доказательствами и показания Ильиных М.В. в ходе предварительного следствия по обстоятельствам предшествовавшим их с Мирзоевым М.И. задержанию 7 августа 2015 года (т. 5 л.д. 68-70).

В приговоре, как того и требует закон, приведены мотивы, по которым суд принял одни из доказательств и отверг другие. Вопреки доводам жалоб, судом были исследованы и надлежащим образом оценены противоречия в показаниях свидетелей.

Поскольку ни Мирзоевым, ни Ильиных не отрицается факт изъятия у них в автомобиле пакета с наркотическим средством, ошибочное указание свидетелем Ж. на черный цвет изъятого в автомобиле пакета с наркотическим средством, не может быть признано доказательством невиновности осужденных.

Так, суд обоснованно отверг заявления Мирзоева М.И. в судебном заседании о том, что все действия 7 августа 2015 года по приобретению и перевозке свертка он совершил по просьбе своего друга, которому был должен денег (т. 8 л.д. 150).

Отсутствие следов рук Мирзоева М.И. на изъятом свертке с наркотическим средством, необнаружение наркотических средств в срезах ногтей и смывах с его рук (т. 3 л.д. 153, 174, т. 4 л.д. 59), также не могут расцениваться как доказательства указывающие на его непричастность к преступлениям (т. 3 л.д. 153, 174, т. 4 л.д. 59).

Данных, об исследовании судом недопустимых доказательств, об ограничении участников процесса в предоставлении доказательств, не имеется.

Психическое состояние осужденных Ильиных М.В. и Мирзоева М.И. судом проверено. Согласно заключениям экспертов ни Ильиных М.В.. ни Мирзоев М.И. какими-либо психическими расстройствами не страдали и не страдают, объективных признаков синдрома зависимости от употребления наркотиков, алкоголя у них не выявлено (том 4, л.д. 74-75, 82-83).

Судом обоснованно и Ильиных М.В., и Мирзоев М.И. признаны вменяемыми в отношении совершенных преступлений.

Нарушений норм уголовно-процессуального законодательства при рассмотрении уголовного дела, судом допущено не было.

Судебное следствие было окончено при отсутствии возражений участников судебного разбирательства (т. 8 л.д. 121).

То обстоятельство, что наркотическое вещество было изъято у И. не в момент, когда оно ей было передано Ильиных М.В., а позже, с учетом совокупности исследованных судом доказательств, не может являться основанием для оправдания Ильиных М.В. и Мирзоева М.И. по эпизоду сбыта наркотических средств в мае 2015 года.

Вместе с тем, выводы суда о том, что Ильиных М.В. совместно и по договоренности с Мирзоевым М.И. в период 14-15 мая 2015 года сбыли И. героин массой 1 187,87 грамма, т.е. в особо крупном размере, не подтверждаются совокупностью исследованных доказательств.

Исходя из факта изъятия героина в указанном количестве из квартиры И. 20 мая 2015 года, получения И. от Мирзоева М.И. указаний о подготовке героина к дальнейшему сбыту, судом в приговоре сделан вывод о том, что " ...сбывая наркотическое средство И. подсудимые действовали из корыстных побуждений, также свидетельствует о том, что полученный И. объем наркотического средства охватывался умыслом подсудимых, намеревавшихся получить определенную денежную сумму от дальнейшего сбыта И. наркотического средства".

Однако данный вывод не основан на материалах уголовного дела.

Осужденным Ильиных М.В. и Мирзоеву М.А. не предъявлялось обвинение в совершении сбыта наркотических средств в соучастии с И.

Установлено, что сумма, которую должна была осужденным передать И. за приобретенный героин была оговорена в момент передачи ей наркотического средства и составляла 900 000 рублей.

Сама И. неоднократно в своих показаниях поясняла, что добавляла в приобретенный у Ильиных М.В. и Мирзоева М.И. героин тростниковый сахар; героин ей сбывался по цене 1 000 рублей за 0,5 грамма (т. 1 л.д. 196 - 197, т. 8 л.д. 94).

Указанное обстоятельство установлено и приговором Центрального районного суда г. Новосибирска от 3 ноября 2015 года в отношении И., М. (т. 2 л.д. 216-222), более того, в ходе рассмотрения уголовного дела по обвинению И. были исследованы ее показания в ходе предварительного следствия, в которых она поясняла, что получила от "..." героин массой примерно 450 грамма, который разбавила тростниковым сахаром, получив около 1 200 грамм наркотического средства.

Приговором от 3 ноября 2015 года И. осуждена за приготовление к сбыту наркотического средства в особо крупном размере, в связи с чем, выводы суда о том, что умыслом Ильиных М.В. и Мирзоева М.И. охватывались последующие действия И. по подготовке приобретенного героина к дальнейшему сбыту - увеличение массы наркотического средства за счет добавления нейтрального вещества, не основаны на материалах дела, а выводы об их виновности в совершении сбыта наркотического средства в особо крупом размере не соответствуют положениям уголовного закона.

При таких обстоятельствах, судебная коллегия считает неверной квалификацию действий Ильиных М.В. и Мирзоева М.И. по части 5 статьи 228.1 УК РФ.

Доказательств, которые с бесспорностью бы подтверждали факт сбыта Ильиных М.В. и Мирзоевым М.И. наркотических средств в количестве свыше 1 000 грамм, что в соответствии с постановлением Правительства РФ от 01.10.2012 N 1002 (в редакции от 18.01.2017) "Об утверждении значительного, крупного и особо крупного размеров наркотических средств и психотропных веществ, а также значительного, крупного и особо крупного размеров для растений, содержащих наркотические средства или психотропные вещества, либо их частей, содержащих наркотические средства или психотропные вещества, для целей статей 228, 228.1, 229 и 229.1 Уголовного кодекса Российской Федерации" давало бы основание для признания совершения ими действий в отношении наркотического средства героина в особо крупном размере, в материалах дела не имеется.

Вместе с тем, учитывая, что размер сбытого Ильиных М.В. и Мирзоевым М.И. наркотического средства героина И. явно превышал 2,5 грамма, но не превышал 1 000 грамм, их действия следует переквалифицировать на п. "г" части 4 статьи 228.1 УК РФ, как незаконный сбыт наркотического средства в крупном размере, совершенный группой лиц по предварительному сговору.

Действиям Ильиных М.В. и Мирзоева М.И. по событиям 7 августа 2015 года дана юридическая оценка, квалификация их действий по части 3 статьи 30, п. "г" части 4 статьи 228.1 УК РФ является правильной, мотивированные выводы приведены в приговоре.

Судом, при назначении Ильиных М.В. и Мирзоеву М.И. наказания были учтены обстоятельства, указанные в статье 60 УК РФ - характер и степень общественной опасности преступлений, обстоятельства их совершения, данные характеризующие Ильиных М.В. и Мирзоева М.И., влияние назначенного наказания на исправление осужденных.

Суд обоснованно учел в качестве обстоятельств, смягчающих наказание Ильиных М.В. и Мирзоева М.И. наличие на их иждивении малолетних детей, признание Ильиных М.В. вины.

Обстоятельством, отягчающим наказание Ильиных М.В., суд правильно признал наличие в ее действиях рецидива преступлений, который, в соответствии с пунктом "а" части 1 статьи 63 УК РФ является особо опасным, и назначил ей наказание с учетом требований части 2 статьи 68 УК.

Учитывает указанные обстоятельства и судебная коллегия при назначении Ильиных М.В. и Мирзоеву М.И. наказания по п. "г" части 4 статьи 228.1 УК РФ.

В связи с переквалификацией действий Ильиных М.В. и Мирзоева М.И. на менее тяжкий состав преступления и назначении нового наказания, подлежит смягчению и наказание, назначаемое по совокупности преступлений по правилам части 3 статьи 69 УК РФ.

Руководствуясь статьями 389.13, 389.20, 389.26, 389.28, 389.33 УПК РФ, судебная коллегия определила:

приговор Новосибирского областного суда от 1 декабря 2016 года в отношении Ильиных М.В. и Мирзоева М.И. изменить:

- переквалифицировать действия Ильиных М.В. с части 5 статьи 228.1 УК РФ на п. "г" части 4 статьи 228.1 УК РФ, по которой назначить наказание в виде 12 лет 6 месяцев лишения свободы со штрафом в 250 000 рублей;

- в соответствии с требованиями части 3 статьи 69 УК РФ по совокупности преступлений путем частичного сложения наказаний, назначенных по п. "г" части 4 статьи 228.1 УК РФ и части 3 статьи 30, п. "г" части 4 статьи 228.1 УК РФ, окончательно Ильиных М.В. назначить наказание в виде 13 лет лишения свободы со штрафом в 300 000 рублей, с отбыванием наказания в виде лишения свободы в исправительной колонии общего режима;

- переквалифицировать действия Мирзоева М.И. с части 5 статьи 228 УК РФ на п. "г" части 4 статьи 228.1 УК РФ, по которой назначить наказание в виде 11 лет лишения свободы со штрафом в 250 000 рублей;

- в соответствии с требованиями части 3 статьи 69 УК РФ по совокупности преступлений путем частичного сложения наказаний, назначенных по п. "г" части 4 статьи 228.1 УК РФ и части 3 статьи 30, п. "г" части 4 статьи 228.1 УК РФ, окончательно Мирзоеву М.И. назначить наказание в виде 12 лет лишения свободы со штрафом в 300 000 рублей, с отбыванием наказания в виде лишения свободы в исправительной колонии строгого режима.

В остальном приговор в отношении Ильиных М.В. и Мирзоева М.И. оставить без изменения, апелляционные жалобы - без удовлетворения.

Председательствующий

Зыкин В.Я.

Судьи

Ведерникова О.Н.

Шамов А.В.