Постановление Президиума Верховного Суда РФ от 6 сентября 2017 г. N 142-П17 Суд изменил приговор, смягчив наказание осужденному за покушение на сбыт наркотических средств, поскольку при признании рецидива преступлений не учитываются судимости за умышленные преступления небольшой тяжести

Постановление Президиума Верховного Суда РФ от 6 сентября 2017 г. N 142-П17

Президиум Верховного Суда Российской Федерации в составе:

председательствующего - Лебедева В.М.,

членов Президиума - Нечаева В.И., Петровой Т.А., Рудакова С.В., Свириденко О.М., Серкова П.П., Тимошина Н.В., Харламова А.С., Хомчика В.В., -

при секретаре Кепель С.В.

рассмотрел уголовное дело по надзорной жалобе осужденного Сидорова С.Г. на приговор Тульского областного суда с участием присяжных заседателей от 16 августа 2011 года, по которому

Сидоров С.Г. ... судимый 10 июня 2009 года по ч. 1 ст. 228 УК РФ к исправительным работам сроком на 2 года с удержанием в доход государства 15% заработной платы,

осужден:

за преступление, совершенное до вынесения приговора от 10 июня 2009 года, по ч. 3 ст. 30, п. "а" ч. 3 ст. 228.1 УК РФ (в редакции Федерального закона от 8 декабря 2003 года N 162-ФЗ), с применением ст. 65 УК РФ к лишению свободы сроком на 8 лет, на основании ч. 5 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений, путем частичного сложения с наказанием по приговору от 10 июня 2009 года назначено 8 лет 2 месяца лишения свободы;

за преступления, совершенные после вынесения приговора от 10 июня 2009 года, по ч. 2 ст. 210 УК РФ (в редакции Федерального закона от 8 декабря 2003 года N 162-ФЗ) к лишению свободы сроком на 4 года, по ч. 3 ст. 30, п. "а" ч. 3 ст. 228.1 УК РФ (в редакции Федерального закона от 27 июля 2009 года N 215-ФЗ) к лишению свободы сроком на 9 лет, по ч. 1 ст. 30, п.п. "а", "г" ч. 3 ст. 228.1 УК РФ (в редакции Федерального закона от 27 июля 2009 года N 215-ФЗ) к лишению свободы сроком на 9 лет, на основании ч. 3 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений, совершенных после вынесения приговора от 10 июня 2009 года, назначено 11 лет лишения свободы, в соответствии со ст. 70 УК РФ по совокупности приговоров, с частичным присоединением наказания по совокупности преступлений, совершенных до вынесения приговора от 10 июня 2009 года, окончательно назначено Сидорову С.Г. 13 лет лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима.

Кассационным определением Судебной коллегии по уголовным делам Верховного Суда Российской Федерации от 28 июня 2012 года приговор в отношении Сидорова С.Г. оставлен без изменения.

В надзорной жалобе осужденный Сидоров С.Г. просит о пересмотре судебных решений.

Заслушав доклад судьи Верховного Суда Российской Федерации Куменкова А.В., изложившего обстоятельства уголовного дела, содержание состоявшихся судебных решений, доводы надзорной жалобы, послужившие основанием ее передачи с уголовным делом для рассмотрения в судебном заседании Президиума Верховного Суда Российской Федерации, выступление заместителя Генерального прокурора Российской Федерации Малиновского В.В., объяснения осужденного Сидорова С.Г., Президиум Верховного Суда Российской Федерации установил:

вердиктом коллегии присяжных заседателей Сидоров С.Г. признан виновным в участии в преступном сообществе, в покушении на сбыт наркотических средств 28 апреля 2009 года в составе организованной группы, в покушении на сбыт наркотических средств 10 августа 2009 года в крупном размере и в составе организованной группы, в приготовлении к незаконному сбыту наркотических средств в особо крупном размере, в составе организованной группы.

Сидоров С.Г. вошел в качестве члена преступной организации в период ее деятельности с декабря 2008 года по 8 сентября 2009 года для приобретения, хранения в целях реализации и сбыта наркотических средств и получения денежных доходов, являлся участником преступного сообщества.

В составе преступной организации Сидоров С.Г. совершил продажу героина совместно и согласованно с К. Действуя в соответствии с отведенной ролью, Сидоров С.Г. по указанию К. полученному посредством сотовой связи в период времени с декабря 2008 года по 28 апреля 2009 года, приобрел героин массой не менее 0,3 гр. для реализации, который хранил по месту своего жительства в г. ... до 28 апреля 2009 года. Сидоров С.Г. подыскал покупателя героина - гражданина, имевшего псевдоним "...", назначил ему встречу и 28 апреля 2009 года, около 11 часов, Сидоров С.Г. по адресу: г. ... продал гражданину, имевшему псевдоним "..." и действовавшему под контролем правоохранительных органов, сверток с героином массой 0,3 гр. за 1000 рублей.

Сидоров С.Г. в составе преступной организации совершил продажу героина совместно с Б. и К. Действуя согласно отведенной ему роли, Сидоров С.Г. по указанию К. в период времени с декабря 2008 года по 10 августа 2009 года приобрел героин массой не менее 1,552 гр., который хранил при себе для реализации до 10 августа 2009 года. Сидоров С.Г. подыскал покупателя героина - гражданина, имевшего псевдоним "П." и действовавшего под контролем правоохранительных органов, назначил ему встречу 10 августа 2009 года около д. ... в переулке г. ... Сидоров С.Г. 10 августа 2009 года, около 13 часов 55 минут, в доме ... в ... переулке г. ... продал сверток с героином массой 1,552 гр. за 1000 рублей гражданину, имевшему псевдоним "...".

В составе преступной организации совместно с К. действуя согласованно, Сидоров С.Г. хранил героин. Он по указанию К. полученному посредством сотовой связи, в период времени с декабря 2008 года по 10 августа 2009 года приобрел героин массой не менее 2,738 гр., который расфасовал в удобные для реализации свертки массой 0,848 гр., 0,944 гр., 0,946 гр. и хранил их при себе для реализации до 15 часов 35 минут 12 августа 2009 года. Указанный героин Сидоровым С.Г. реализован не был, так как он был обнаружен при Сидорове С.Г. и изъят сотрудниками правоохранительных органов в помещении дома ... по ул. ... г. ...

В надзорной жалобе осужденный Сидоров С.Г. просит о пересмотре судебных решений, указывает, что в его действиях необоснованно признано наличие рецидива преступлений, преступление, за которое он осужден по приговору от 10 июня 2009 года, в период рассмотрения дела судом кассационной инстанции относилось к категории преступлений небольшой тяжести, судимость за это преступление не должна была учитываться при признании рецидива, это обстоятельство не было учтено судом кассационной инстанции. Кроме того, нарушен закон при назначении наказания по совокупности приговоров на основании ст. 70 УК РФ при присоединении наказания по предыдущему приговору.

В дополнение к надзорной жалобе осужденный Сидоров С.Г. указал в судебном заседании, что необоснованно признан виновным в совершении преступлений, предусмотренных ч. 3 ст. 30, п. "а" ч. 3 ст. 228.1 УК РФ и ч. 1 ст. 30, п.п. "а", "г" ч. 3 ст. 228.1 УК РФ (в редакции Федерального закона от 27 июля 2009 года N 215-ФЗ), в связи с тем, что имели место провокации со стороны сотрудников правоохранительных органов при проведении проверочных закупок наркотических средств.

Президиум Верховного Суда Российской Федерации, рассмотрев уголовное дело по надзорной жалобе, находит приговор и кассационное определение в отношении Сидорова С.Г. подлежащими изменению по следующим основаниям.

В соответствии с положениями ч. 1 ст. 412.9 УПК РФ основаниями отмены или изменения приговора, определения или постановления суда в порядке надзора являются существенные нарушения уголовного и (или) уголовно-процессуального законов, повлиявшие на исход дела.

Нарушений норм уголовно-процессуального закона, влекущих отмену вынесенных судебных решений в отношении Сидорова С.Г., по делу не допущено.

Утверждения осужденного о необоснованности признания его виновным в совершении преступлений, предусмотренных ч. 3 ст. 30, п. "а" ч. 3 ст. 228.1 УК РФ и ч. 1 ст. 30, п.п. "а", "г" ч. 3 ст. 228.1 УК РФ (в редакции Федерального закона от 27 июля 2009 года N 215-ФЗ), являются несостоятельными.

Фактические обстоятельства, при которых Сидоровым С.Г. были совершены эти преступления - покушение на сбыт наркотического средства - героина 10 августа 2009 года и приготовление к незаконному быту героина, который осужденный хранил при себе для последующего сбыта и который был обнаружен 12 августа 2009 года и изъят, установлены вердиктом коллегии присяжных заседателей.

Доводы осужденного Сидорова С.Г. об имевших место провокациях на сбыт наркотических средств со стороны сотрудников правоохранительных органов нельзя признать состоятельными, поскольку из материалов дела усматривается, что умысел осужденного на незаконный сбыт наркотических средств сформировался независимо от деятельности оперативных сотрудников. Осужденный проводил подготовительные действия с другими участниками преступного сообщества, необходимые для совершения незаконного сбыта наркотических средств, до того как выносились постановления о проведении оперативно-розыскных мероприятий и до проведения этих мероприятий.

Сотрудниками правоохранительных органов, наряду с проведением проверочных закупок наркотических средств, проводились другие оперативно-розыскные мероприятия в отношении участников преступного сообщества, такие как "наблюдение", "прослушивание телефонных переговоров", "снятие информации с технических каналов связи", "обследование помещений, зданий, сооружений, участков местности и транспортных средств".

Как следует из материалов уголовного дела, их проведение было обусловлено необходимостью установления всех участников преступного сообщества, их роли и степени участия в совершении преступлений, в том числе роли Сидорова С.Г. в преступной организации.

Постановления о проведении оперативно-розыскных мероприятий, в том числе о проведении проверочных закупок, выносились в соответствии с требованиями закона, при наличии оснований для этого.

Проверочные закупки наркотических средств проводились в разное время при различных обстоятельствах, с участием разных лиц. 12 августа 2009 года Сидоров С.Г. был задержан и у него были изъяты расфасованные свертки с героином, приготовленные для реализации.

Таким образом, оснований для отмены судебных решений в части осуждения Сидорова С.Г. по ч. 3 ст. 30, п. "а" ч. 3 ст. 228.1 УК РФ и ч. 1 ст. 30, п.п. "а", "г" ч. 3 ст. 228.1 УК РФ (в редакции Федерального закона от 27 июля 2009 года N 215-ФЗ) не имеется.

Вместе с тем судебные решения подлежат изменению по следующим основаниям.

В соответствии с п. "а" ч. 4 ст. 18 УК РФ при признании рецидива преступлений не учитываются судимости за умышленные преступления небольшой тяжести.

Судом первой инстанции в действиях Сидорова С.Г. признано в качестве обстоятельства, отягчающего наказание, наличие рецидива преступлений исходя из того, что он имеет судимость по приговору от 10 июня 2009 года за преступление, предусмотренное ч. 1 ст. 228 УК РФ, санкция которой предусматривает максимальное наказание в виде лишения свободы на срок до трех лет.

Наказание по ч. 2 ст. 210 УК РФ (в редакции Федерального закона от 8 декабря 2003 года N 162-ФЗ), по ч. 3 ст. 30, п. "а" ч. 3 ст. 228.1 УК РФ (в редакции Федерального закона от 27 июля 2009 года N 215-ФЗ), по ч. 1 ст. 30, п.п. "а", "г" ч. 3 ст. 228.1 УК РФ (в редакции Федерального закона от 27 июля 2009 года N 215-ФЗ) назначено с применением положений ч. 2 ст. 68 УК РФ.

Судом кассационной инстанции уголовное дело рассматривалось 28 июня 2012 года.

Федеральным законом от 7 декабря 2011 года N 420-ФЗ в ст. 15 УК РФ внесены изменения, в соответствии с которыми преступлениями небольшой тяжести признаются умышленные и неосторожные деяния, за совершение которых максимальное наказание, предусмотренное УК РФ, не превышает трех лет лишения свободы.

Таким образом, при рассмотрении уголовного дела судом кассационной инстанции ст. 15 УК РФ действовала в редакции Федерального закона от 7 декабря 2011 года N 420-ФЗ, в соответствии с положениями которой преступление, предусмотренное ч. 1 ст. 228 УК РФ, стало относиться к категории преступлений небольшой тяжести.

Это обстоятельство не было принято во внимание Судебной коллегией по уголовным делам Верховного Суда Российской Федерации, приговор в отношении Сидорова С.Г., в том числе в части признания рецидива преступлений и в части назначения наказания с применением ч. 2 ст. 68 УК РФ, оставлен без изменения.

Указанное нарушение уголовного закона является существенным и повлиявшим на исход дела, поскольку согласно ч. 5 ст. 18 УК РФ рецидив преступлений влечет более строгое наказание на основании и в пределах, предусмотренных УК РФ, а также иные последствия, предусмотренные законодательством Российской Федерации.

С учетом вышеизложенного из судебных решений в отношении Сидорова С.Г. подлежат исключению указание о признании обстоятельством, отягчающим наказание за преступления, предусмотренные ч. 2 ст. 210 УК РФ (в редакции Федерального закона от 8 декабря 2003 года N 162-ФЗ), ч. 3 ст. 30, п. "а" ч. 3 ст. 228.1 УК РФ (в редакции Федерального закона от 27 июля 2009 года N 215-ФЗ), ч. 1 ст. 30, п.п. "а", "г" ч. 3 ст. 228.1 УК РФ (в редакции Федерального закона от 27 июля 2009 года N 215-ФЗ), рецидива преступлений, а также указание о назначении наказания за эти преступления с применением положений ч. 2 ст. 68 УК РФ.

В связи с этим, наказание, назначенное Сидорову С.Г. за эти преступления, подлежит смягчению. Наказание по совокупности преступлений и по совокупности приговоров назначается в соответствии с положениями ч. 3 ст. 69 УК РФ, ст. 70 УК РФ.

На основании изложенного, руководствуясь ст. 412.10, п. 7 ч. 1 ст. 412.11 УПК РФ, Президиум Верховного Суда Российской Федерации постановил:

приговор Тульского областного суда с участием присяжных заседателей от 16 августа 2011 года, кассационное определение Судебной коллегии по уголовным делам Верховного Суда Российской Федерации от 28 июня 2012 года в отношении Сидорова С.Г. изменить:

исключить указания о признании рецидива преступлений обстоятельством, отягчающим наказание, и о назначении наказания с применением положений ч. 2 ст. 68 УК РФ;

смягчить наказание по ч. 2 ст. 210 УК РФ (в редакции Федерального закона от 8 декабря 2003 года N 162-ФЗ) до 3 лет 6 месяцев лишения свободы, по ч. 3 ст. 30, п. "а" ч. 3 ст. 228.1 УК РФ (в редакции Федерального закона от 27 июля 2009 года N 215-ФЗ) - до 5 лет 6 месяцев лишения свободы, по ч. 1 ст. 30, п.п. "а", "г" ч. 3 ст. 228.1 УК РФ (в редакции Федерального закона от 27 июля 2009 года N 215-ФЗ) - до 8 лет 6 месяцев лишения свободы;

на основании ч. 3 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений, совершенных после вынесения приговора от 10 июня 2009 года, назначить наказание в виде лишения свободы сроком на 10 лет 6 месяцев;

в соответствии со ст. 70 УК РФ путем частичного присоединения наказания, назначенного по совокупности преступлений, совершенных до вынесения приговора от 10 июня 2009 года, окончательно назначить Сидорову С.Г. 12 лет 6 месяцев лишения свободы с отбыванием в исправительной колонии строгого режима.

В остальном приговор в отношении Сидорова С.Г. оставить без изменения.

Председательствующий

В.М. Лебедев