Кассационное определение СК по уголовным делам Верховного Суда РФ от 19 февраля 2019 г. N 18-УД19-7 Суд отменил вынесенные ранее судебные акты нижестоящих инстанций по уголовному делу о мошенничестве и направил на новое апелляционное рассмотрение, поскольку прокурор не может принимать участия в производстве по уголовному делу, если является близким родственником или родственником любого из участников производства по данному уголовному делу

Кассационное определение СК по уголовным делам Верховного Суда РФ от 19 февраля 2019 г. N 18-УД19-7

Судебная коллегия по уголовным делам Верховного Суда Российской Федерации в составе:

председательствующего Боровикова В.П.

судей Русакова В.В. и Ермолаевой Т.А.

при секретаре Ивановой А. А.

рассмотрела в судебном заседании кассационную жалобу осуждённого Василенко А.А. на приговор Кореновского районного суда Краснодарского края от 5 марта 2017 года, апелляционное постановление Краснодарского краевого суда от 26 июля 2017 года и постановление президиума Краснодарского краевого суда от 5 сентября 2018 года

По приговору Кореновского районного суда Краснодарского края от 5 мая 2017 года

Василенко Андрей Александрович, ... ранее неоднократно судим

осуждён за каждое из трёх преступлений, предусмотренных ч. 2 ст. 159 УК РФ к двум годам лишения свободы; за каждое из двух преступлений, предусмотренных ч. 2 ст. 159 УК РФ к одному году восьми месяцам лишения свободы; за каждое из трёх преступлений, предусмотренных ч. 1 ст. 159 УК РФ к восьми месяцам лишения свободы.

На основании ч. 2 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений, путём частичного сложения наказаний назначено два года шесть месяцев лишения свободы.

В соответствии с ч. 5 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений назначенного наказания и наказания по приговору Выселковского районного суда Краснодарского края от 18 августа 2016 года окончательно Василенко А.А. назначено четыре года шесть месяцев лишения свободы в исправительной колонии строгого режима.

Апелляционным постановлением Краснодарского краевого суда от 26 июля 2017 года приговор в отношении Василенко А. А. оставлен без изменения.

Постановлением президиума Краснодарского краевого суда от 5 сентября 2018 года приговор и апелляционное постановление в отношении Василенко А.А. изменены: из приговора исключено указание об осуждении Василенко А.А. за преступление, предусмотренное ч. 1 ст. 159 УК РФ (по эпизоду обвинения от 15 июля 2015 года в отношении Л. Василенко А.А. освобождён от наказания в соответствии с п. "а" ч. 1 ст. 78 УК РФ в связи с истечением срока давности привлечения к уголовной ответственности.

На основании ч. 2 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений, путём частичного сложения наказаний назначено два года четыре месяца лишения свободы. В соответствии с ч. 5 ст. 69 УК РФ окончательно Василенко А.А. назначено четыре года четыре месяца лишения свободы в исправительной колонии строгого режима. В остальной части судебные решения в отношении Василенко А.А. оставлены без изменения.

Василенко А.А. признан виновным и осуждён, с учётом внесённых изменений, в мошенничестве, то есть в хищении чужого имущества путём обмана с причинением значительного ущерба гражданину (пять преступлений в отношении А., К., О., Д., К. и в мошенничестве, то есть в хищении чужого имущества путём обмана (два преступления в отношении Б., Д.).

Преступления совершены в период с 11 июня 2015 года по 29 сентября 2015 года в г. Кореновске Краснодарского края при обстоятельствах, изложенных в описательно-мотивировочной части приговора.

Заслушав доклад судьи Верховного Суда Российской Федерации Русакова В.В., мнение прокурора Курочкиной Л.А, полагавшей судебные решения в отношении Василенко А.А. оставить без изменения, судебная коллегия установила:

В кассационной жалобе осуждённый Василенко просит об изменении судебных решений (приговор Кореновского районного суда Краснодарского края от 5 мая 2017 года, апелляционное постановление Краснодарского краевого суда от 26 июля 2017 года, постановление президиума Краснодарского краевого суда от 5 сентября 2018 года), ссылаясь на то, что судом неверно определены суммы ущерба по эпизодам хищений денежных средств у потерпевших К., Б., О., Д., Д. кроме того, государственный обвинитель отказался от обвинения по эпизодам хищений денежных средств у потерпевших Ч., Ф. и П. и уголовное преследование было прекращено за отсутствием состава преступления, но за ним не было признано право на реабилитацию; кроме того, утверждает, что помощник прокурора Тонконоженко Н.В., принимавшая участие в качестве государственного обвинителя в Кореновском районном суде, является родственником прокурора Тонконоженко С.В., участвовавшего в рассмотрении суда апелляционной инстанции; просит признать его ходатайство от 13 октября 2016 года как "явку с повинной" по эпизоду хищения денежных средств в отношении Б.

Проверив материалы дела, выслушав объяснения осуждённого Василенко, поддержавшего доводы кассационной жалобы, по основаниям в ней изложенным, обсудив доводы кассационной жалобы, судебная коллегия находит апелляционное постановление Краснодарского краевого суда подлежащим отмене по следующим основаниям.

В соответствии с ч. 1 ст. 401.15 УПК РФ основаниями отмены приговора, определения, постановления суда при рассмотрении уголовного дела в кассационном порядке являются существенные нарушения уголовного и уголовно-процессуального закона, повлиявшие на исход дела.

К существенным нарушениям закона, влекущим отмену судебного решения в любом случае, в соответствии с требованиями п. 2 ч. 2 ст. 389.17 УПК РФ относится вынесение судом решения незаконным составом суда.

В силу п. 3 ч. 1 ст. 61 УК РФ прокурор не может принимать участия в производстве по уголовному делу, если он является близким родственником или родственником любого из участников производства по данному уголовному делу.

ГАРАНТ:

По-видимому, в тексте предыдущего абзаца допущена опечатка. Вместо "п. 3 ч. 1 ст. 61 УК РФ" имеется в виду "п. 3 ч. 1 ст. 61 УПК РФ"

Из материалов дела явствует, что приговор Кореновского районного суда Краснодарского края от 5 мая 2017 года был постановлен с участием государственного обвинителя - помощника прокурора Кореновского района Тонконоженко Н.В. (т. 5 лд.лд. 131-172).

При рассмотрении 26 июля 2017 года апелляционной инстанцией Краснодарского краевого суда уголовного дела в отношении Василенко в судебном заседании принимал участие прокурор Тонконоженко С.В. (т. 5 лд.лд. 253-260).

Из поступившей информации за подписью председателя Кореновского районного суда Краснодарского края Захаренко В.Г. прокурор Тонконоженко С.В. является сыном помощника прокурора Кореновского района Тонконоженко Н.В., что препятствовало участию прокурора Тонконоженко С.В. при рассмотрении дела в отношении Василенко в суде апелляционной инстанции.

Таким образом, допущенное Краснодарским краевым судом нарушение уголовно-процессуального закона является существенным, а вынесенное 26 июля 2017 года апелляционное постановление подлежит отмене с направлением дела на новое апелляционное рассмотрение.

Подлежит отмене и последующее постановление президиума Краснодарского краевого суда от 5 сентября 2018 года.

Иные доводы, изложенные в кассационной жалобе осуждённого Василенко подлежат рассмотрению апелляционной инстанцией Краснодарского краевого суда.

Судебная коллегия считает необходимым избрать в отношении Василенко меру пресечения в виде заключения под стражу сроком на три месяца.

Исходя из изложенного, руководствуясь ст.ст. 401.8, 401.14, 401.15 УПК РФ, судебная коллегия определила:

апелляционное постановление Краснодарского краевого суда от 26 июля 2017 года, постановление президиума Краснодарского краевого суда от 5 сентября 2018 года в отношении Василенко Андрея Александровича отменить.

Дело направить на новое апелляционное рассмотрение в Краснодарский краевой суд в ином составе суда.

Избрать в отношении Василенко А.А. меру пресечения в виде заключения под стражу сроком на три месяца, то есть до 18 мая 2019 года включительно.

Председательствующий

Боровиков В.П.

Судьи

Русаков В.В.

Ермолаева Т.А.