Кассационное определение СК по уголовным делам Верховного Суда РФ от 14 мая 2020 г. N 10-УД20-3 Суд изменил приговор осужденному за мошенничество в сфере предпринимательской деятельности, смягчив наказание, поскольку его срок не может превышать двух третей максимального срока или размера наиболее строгого вида наказания, предусмотренного за совершенное преступление

Кассационное определение СК по уголовным делам Верховного Суда РФ от 14 мая 2020 г. N 10-УД20-3

Судебная коллегия по уголовным делам Верховного Суда Российской Федерации в составе;

председательствующего Безуглого Н.П.,

судей Кочиной И.Г., Червоткина А.С.,

с участием:

государственного обвинителя - прокурора Мусолиной Е.А.,

осужденной Новиковой В.Д.,

защитника - адвоката Артеменко Л.Н.,

при секретаре Горностаевой Е.Е.,

рассмотрела в судебном заседании кассационную жалобу Новиковой Валентины Дмитриевны, ... в с. ...

судимой 18 апреля 2011 года по ч. 4 ст. 159 УК РФ к 3 годам 6 месяцам лишения свободы, 11 декабря 2012 года освобожденной условно-досрочно на 1 год 7 месяцев 19 дней по постановлению от 30 ноября 2012 года,

на приговор Октябрьского районного суда г. Кирова от 7 апреля 2017 года, которым она осуждена по ч. 4 ст. 159 УК РФ к 4 годам лишения свободы, по ч. 3 ст. 159 УК РФ к 2 годам 8 месяцам лишения свободы, на основании ч. 3 ст. 69 УК РФ путем частичного сложения наказаний, - к 5 годам лишения свободы, на основании ст. 70 УК РФ путем частичного присоединения неотбытой части наказания по приговору от 18 апреля 2011 года, - к 5 годам 6 месяцам лишения свободы с отбыванием в исправительной колонии общего режима,

на апелляционное определение судебной коллегии по уголовным делам Кировского областного суда от 30 мая 2017 года, которым приговор оставлен без изменения,

на постановление президиума Кировского областного суда от 6 ноября 2019 года, которым действия Новиковой с ч. 4 ст. 159 УК РФ переквалифицированы на ч. 3 ст. 159.4 УК РФ (в редакции ФЗ от 29.11.2012 г. N 207-ФЗ), по которой назначено 3 года 6 месяцев лишения свободы, на основании ч. 3 ст. 69 УК РФ путем частичного сложения назначенного наказания с наказанием по ч. 3 ст. 159 УК РФ - 4 года 6 месяцев лишения свободы, на основании ст. 70 УК РФ путем частичного присоединения к назначенному наказанию неотбытой части наказания по приговору от 18 апреля 2011 года, - 5 лет лишения своды с отбыванием наказания в исправительной колонии общего режима.

Заслушав доклад судьи Кочиной И.Г., выступление осужденной Новиковой В.Д. и адвоката Артеменко Л.Н., поддержавших доводы кассационной жалобы, прокурора Мусолиной Е.А., предлагавшей исключить указание на применение ст. 70 УК РФ, смягчить наказание, назначенное по ч. 3 ст. 159.4 УК РФ и на основании ч. 3 ст. 69 УК РФ, Судебная коллегия,

установила:

Согласно приговору с учетом внесенных в него изменений Новикова В.Д. осуждена за мошенничество, сопряженное с преднамеренным неисполнением договорных обязательств в сфере предпринимательской деятельности в особо крупном размере, совершенное в период с апреля 2014 года по май 2015 года, а также за мошенничество в крупном размере, совершенное в январе 2016 года. Преступления совершены ею в г. Кирове при обстоятельствах, изложенных в приговоре.

В кассационной жалобе осужденная Новикова В.Д., выражая несогласие с состоявшимися судебными решениями, отмечает, что президиум Кировского областного суда необоснованно рассмотрел ее кассационную жалобу без ее участия, в связи с чем у нее не было возможности представить в судебное заседание дополнения и ходатайства, не указал порядок обжалования вынесенного постановления. Считает, что суд необоснованно не переквалифицировал ее действия в отношении ООО "К." поскольку она являлась коммерческим директором ООО "К." по доверенности и имела право второй подписи, то есть фактически осуществляла руководство названной организацией. Просит ее действия в отношении ООО "К." переквалифицировать на ч. 5 ст. 159 УК РФ и изменить вид рецидива.

Заслушав участников процесса, обсудив доводы, изложенные в кассационной жалобе, проверив материалы уголовного дела, Судебная коллегия приходит к следующему.

Судом правильно установлено, что Новикова В.Д. в период с апреля 2014 года по май 2015 года в ходе осуществления предпринимательской деятельности по поставке пиломатериала, используя свое служебное положение руководителя ООО "В.", не имея намерения исполнять обязательства по поставке пиломатериала, совершила путем обмана хищение денежных средств: у ООО "П." - в размере 760450 руб., у ООО "Л." - в размере 3300000 руб., у ЗАО "Л." - в размере 625000 руб., у LTD "А." - в размере 1318791 рубль 41 коп., у ООО "Э." - в размере 706.500 руб., у ООО "К." - в размере 484286 руб. 26 коп., у ИП Н. в размере 454211 руб. 76 коп., а всего на сумму 7679239 руб. 43 коп, что является особо крупным размером.

Вышеуказанные действия Новиковой В.Д. судом первой инстанции квалифицированы по ч. 4 ст. 159 УК РФ.

Постановлением президиума Кировского областного суда от 6 ноября 2019 года приговор в отношении Новиковой В.Д. в этой части изменен: ее действия с ч. 4 ст. 159 УК РФ переквалифицированы на ч. 3 ст. 159.4 УК РФ (в редакции ФЗ от 29.11.2012 г. N 207-ФЗ), по которой назначено 3 года 6 месяцев лишения свободы.

Кроме того, Новикова осуждена по ч. 3 ст. 159 УК РФ за мошенничество, совершенное в январе 2016 года от имени ООО "ТПК "К." в отношении ООО "Ф." в крупном размере на сумму 720000 руб.

Оснований для оценки данных действий Новиковой В.Д. как совершенных в предпринимательской сфере президиум Кировского областного суда не усмотрел. Не усматривает их и Судебная коллегия.

Доводы осужденной о том, что она по доверенности являлась коммерческим директором в ООО "ТПК "К." и имела право второй подписи не нашли своего подтверждения.

Из содержания предъявленного Новиковой В.Д. обвинения следовало, что она не имела полномочий представлять интересы данного общества. Новикова В.Д. согласилась с предъявленным обвинением и после консультации с защитником заявила ходатайство о рассмотрении дела в особом порядке.

Суд рассмотрел дело в особом порядке с соблюдением положений ст. 316 УК РФ, убедившись, что предъявленное Новиковой В.Д. обвинение подтверждается материалами дела.

Правильность данных выводов суда в целом и в части обвинения в отношении ООО "ТПК "К.", подтверждается наличием в материалах дела соответствующих доказательств, в том числе показаний единственного учредителя и директора, а также бухгалтера ООО "ТПК "К. К. и К., которые утверждали, что осужденная не имела полномочий относительно данного общества (т. 5 л.д. 1-25).

Доверенность, на которую указывает осужденная, в материалах дела отсутствует, не представлена она и в качестве приложения к кассационной жалобе.

Таким образом, нет оснований ставить под сомнение соблюдение судом особого порядка судебного разбирательства, а также правильность решения президиума в части отказа в удовлетворении кассационной жалобы поскольку он пришел к правильному выводу, что Новикова В.Д. совершила мошенничество от имени ООО "ТПК "К.", представителем которого она не являлась. Следовательно, не имеется оснований и для переквалификации действий Новиковой В.Д. на ч. 5 ст. 159 УК РФ, предусматривающую ответственность за мошенничество, сопряженное с преднамеренным неисполнением договорных обязательств в сфере предпринимательской деятельности.

Не нашли своего подтверждения и доводы Новиковой В.Д. о нарушении президиумом Кировского областного суда норм уголовно-процессуального права при рассмотрении ее кассационной жалобы.

Из расписки осужденной (т. 9 л.д. 230) следует, что 4 октября 2019 года она получила копию постановления судьи Верховного Суда РФ о передаче ее кассационной жалобы на рассмотрение президиума Кировского областного суда, 21 октября 2019 года была извещена о том, что судебное заседание президиума состоится 6 ноября 2019 года. Таким образом, сроки извещения осужденной, позволяющие ей подготовиться к заседанию, представить дополнения к жалобе и ходатайства, судом кассационной инстанции соблюдены.

Также Новикова В.Д. изъявила желание принять участие в заседании и просила назначить ей защитника. Данные ходатайства удовлетворены: в исправительное учреждение своевременно направлено постановление судьи об обеспечении участия Новиковой В.Д. в судебном заседании посредством видеоконференцсвязи, ей был назначен адвокат. Затем, до судебного заседания 6 ноября 2019 года, Новикова В.Д. направила в адрес суда заявление о том, что не желает участвовать в судебном разбирательстве (т. 9 л.д. 252). Из содержания данного заявления не следует, что отказ от участия в судебном заседании является вынужденным. При таких обстоятельствах президиум Кировского областного суда правомерно рассмотрел кассационную жалобу Новиковой без ее присутствия, но с участием адвоката.

Не допущено судами и иных нарушений норм уголовно-процессуального права при рассмотрении дела, которые бы могли повлечь за собой отмену состоявшихся решений. Не является таким нарушением и неуказание порядка дальнейшего обжалования постановления президиума, поскольку это не создало препятствий для осуществления осужденной права на защиту.

Вместе с тем, оспариваемые судебные решения в отношении Новиковой В.Д. подлежат изменению по следующим основаниям.

В соответствии с ч. 1 ст. 401.15 УПК РФ основаниями отмены или изменения приговора, определения или постановления суда при рассмотрении уголовного дела в кассационном порядке являются существенные нарушения уголовного закона, повлиявшие на исход дела.

К таким нарушениям относится неправильное применение уголовного закона при назначении виновному наказания.

Согласно ст. 60 УК РФ лицу, признанному виновным в совершении преступления, назначается справедливое наказание в пределах, предусмотренных соответствующей статьей Особенной части УК РФ, и с учетом положений Общей части УК РФ. Эти требования закона выполнены судом не в полном объеме.

Уголовное дело в отношении Новиковой В.Д. рассмотрено в порядке главы 40 УПК РФ.

Приговором от 7 апреля 2017 года, с учетом изменений, внесенных постановлением президиума от 6 ноября 2019 года, она осуждена к лишению свободы по ч. 3 ст. 159 УК РФ сроком на 2 года 8 месяцев, по ч. 3 ст. 159.4 УК РФ - сроком на 3 года 6 месяцев, по совокупности данных преступлений на основании ч. 3 ст. 69 УК РФ - сроком на 4 года 6 месяцев, на основании ст. 70 УК РФ - сроком на 5 лет 6 месяцев. Как следует из материалов уголовного дела, наказание ей назначено с применением ч. 5 ст. 62 УК РФ.

Согласно положениям ч. 5 ст. 62 УК РФ срок или размер наказания, назначаемого лицу, уголовное дело в отношении которого рассмотрено в порядке, предусмотренном главой 40 УПК РФ, не может превышать две трети максимального срока или размера наиболее строгого вида наказания, предусмотренного за совершенное преступление.

Санкция ч. 3 ст. 159.4 УК РФ предусматривает наказание в виде лишения свободы на срок до 5 лет. Следовательно, с учетом положений ч. 5 ст. 62 УК РФ наказание Новиковой В.Д. по ч. 3 ст. 159.4 УК РФ не должно превышать 3 лет 4 месяцев лишения свободы. Не смотря на это, президиум Кировского областного суда назначил ей наказание в виде лишения свободы на срок 3 года 6 месяцев, то есть без учета положений ч. 5 ст. 62 УК РФ, что свидетельствует о нарушении требований Общей части УК РФ.

При таких обстоятельствах наказание, назначенное Новиковой В.Д. за преступление, предусмотренное ч. 3 ст. 159.4 УК РФ, подлежит смягчению. Данное изменение влечет за собой и смягчение наказания, назначенного ей по правилам ч. 3 ст. 69 УК РФ.

Кроме того, окончательное наказание Новиковой ВД. назначено на основании ст. 70 УК РФ, путем частичного присоединения к наказанию, назначенному на основании ч. 3 ст. 69 УК РФ, неотбытого наказания по приговору от 18 апреля 2011 года, поскольку суд пришел к выводу, что новые преступления совершены осужденной в период ее условно-досрочного освобождения от наказания по данному приговору.

Приговором от 18 апреля 2011 года Новикова В.Д. осуждена по ч. 4 ст. 159 УК РФ к 3 годам 6 месяцам лишения свободы с отбыванием в исправительной колонии общего режима. Мера пресечения в отношении Новиковой в виде подписки о невыезде и надлежащем поведении была изменена на заключение под стражу. Под стражу осужденная взята в зале суда. В счет наказания зачтено время содержания под стражей в период с 9 февраля по 8 мая 2010 года. Приговор вступил в законную силу 28 июня 2011 года.

По постановлению Омутнинского районного суда Кировской области от 30 ноября 2012 года Новикова В.Д. 11 декабря 2012 года была условно-досрочно освобождена от дальнейшего отбывания наказания на 1 год 7 месяцев 19 дней.

На момент рассмотрения президиумом кассационной жалобы Новиковой В.Д. в ст. 72 УК РФ Федеральным законом от 3 июля 2018 года N 186-ФЗ были внесены изменения и дополнения, согласно которым время содержания лица под стражей до вступления приговора суда в законную силу засчитывается в срок лишения свободы из расчета один день за полтора дня отбывания наказания в колонии общего режима.

Приговор Ленинского районного суда г. Кирова в отношении Новиковой В.Д. по приговору от 18 апреля 2011 года с соответствие с данной нормой закона, улучшающей ее положение, не приводился, что следует из справки ФКУ ИК N ... УФСИН России по Кировской области от 29 января 2020 года и копий последующих судебных решений.

При таких обстоятельствах президиуму при определении в соответствии со статьей 70 УК РФ неотбытой части наказания по приговору от 18 апреля 2011 года следовало, учитывая правила ч.ч. 3, 3.1 ст. 72 УК РФ, период содержания Новиковой В.Д. под стражей в качестве меры пресечения до вступления приговора в законную силу с 9 февраля 2010 года по 8 мая 2010 года и с 18 апреля 2011 года до 28 июня 2011 года зачесть в отбытие наказания из расчета один день за полтора дня отбывания наказания в исправительной колонии общего режима. Данное требование закона президиумом не выполнено.

Между тем, в результате применения новых правил срок условно-досрочного освобождения Новиковой В.Д. от 18 апреля 2011 года истек до совершения ею преступлений, за которые она осуждена приговором от 7 апреля 2017 года.

При таких обстоятельствах из обжалуемых судебных решений следует исключить указание на назначение Новиковой В.Д. наказания по правилам ст. 70 УК РФ.

Оснований для исключения из судебных решений указания на рецидив преступлений в ее действиях не имеется, поскольку судимость по приговору от 18 апреля 2011 года на момент совершения новых преступлений являлась не погашенной.

Вышеуказанные изменения являются основанием для пересмотра последующих приговоров в отношении осужденной в порядке их исполнения.

На основании вышеизложенного, руководствуясь ст. 401.13-401.16 УПК РФ, Судебная коллегия

определила:

приговор Октябрьского районного суда г. Кирова от 7 апреля 2017 года, апелляционное определение судебной коллегии по уголовным делам Кировского областного суда от 30 мая 2017 года и постановление президиума Кировского областного суда от 6 ноября 2019 года в отношении Новиковой Валентины Дмитриевны изменить:

наказание, назначенное по ч. 3 ст. 159.4 УК РФ (в редакции ФЗ от 29.11.2012 г. N 207-ФЗ), смягчить до 3 лет лишения свободы;

на основании ч. 3 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений, предусмотренных ч. 3 ст. 159.4 УК РФ и ч. 3 ст. 159 УК РФ, путем частичного сложения наказаний, назначить ей 4 года лишения свободы с отбыванием в исправительной колонии общего режима;

исключить указание на назначение наказания в соответствии со ст. 70 УК РФ.

В остальном эти же судебные решения оставить без изменения, а кассационную жалобу Новиковой В.Д. - без удовлетворения.

Председательствующий

Безуглый Н.П.

Судьи

Кочина И.Г.

Червоткин А.С.