Письмо Департамента налоговой политики Минфина России от 1 декабря 2020 г. N 03-07-13/1/104978 О применении НДС при предоставлении российской организацией налогоплательщикам государств - членов ЕАЭС исключительных прав на программы для ЭВМ или прав на использование таких программ на основании лицензионного договора

Письмо Департамента налоговой политики Минфина России от 1 декабря 2020 г. N 03-07-13/1/104978

Вопрос: Пунктом 1 статьи 146 Налогового кодекса Российской Федерации объектом налогообложения признаются следующие операции:

1) реализация товаров (работ, услуг) на территории Российской Федерации, в том числе реализация предметов залога и передача товаров (результатов выполненных работ, оказание услуг) по соглашению о предоставлении отступного или новации, а также передача имущественных прав.

2) передача на территории Российской Федерации товаров (выполнение работ, оказание услуг) для собственных нужд, расходы на которые не принимаются к вычету (в том числе через амортизационные отчисления) при исчислении налога на прибыль организаций;

3) выполнение строительно-монтажных работ для собственного потребления;

4) ввоз товаров на территорию Российской Федерации и иные территории, находящиеся под ее юрисдикцией.

То есть объектом налогообложения признаются операции, совершаемые на территории Российской Федерации.

В то же время, в соответствии с подпунктом 4 пункта 1 статьи 148 Налогового кодекса Российской Федерации при передаче, предоставлении патентов, лицензий, торговых марок, авторских прав или иных аналогичных прав местом осуществления деятельности покупателя считается территория Российской Федерации в случае фактического присутствия покупателя работ (услуг) на территории Российской Федерации на основе государственной регистрации организации или индивидуального предпринимателя, а при ее отсутствии или в отношении филиалов и представительств указанной организации - на основании места, указанного в учредительных документах организации, места управления организации, места нахождения его постоянно действующего исполнительного органа, места нахождения постоянного представительства (если работы (услуги) приобретены через это постоянное представительство.

В соответствии с положениями абзаца 6 подпункта 4 пункта 29 Протокола о порядке взимания косвенных налогов и механизме контроля за их уплатой при экспорте и импорте товаров, выполнении работ, оказании услуг (Приложение N 18 к Договору о Евразийском экономическом союзе от 29.05.2014, далее также - "Протокол") местом реализации работ (услуг) признается территория государства - члена Евразийского экономического союза, если налогоплательщику этого государства - члена предоставляются патенты, лицензии, иные документы, удостоверяющие права на охраняемые государством объекты промышленной собственности, торговые марки, товарные знаки, фирменные наименования, знаки обслуживания, авторские, смежные права или иные аналогичные права.

Стоит отметить, что вышеуказанные положения не содержат в себе конкретизирующих сведений относительно результатов интеллектуальной деятельности, на которые распространяются условия о месте реализации работ (услуг), например, относительно операций по передаче исключительных прав на программы для электронных вычислительных машин или по предоставлению прав на программы для электронных вычислительных машин, как результатов интеллектуальной деятельности.

Таким образом можно сделать вывод, что в случае передачи (предоставления) патентов, лицензий, торговых марок, иных документов, удостоверяющих права на охраняемые государством объекты промышленной собственности (торговые марки, товарные знаки, фирменные наименования, знаки обслуживания, авторские, смежные права или иные аналогичные права) нерезиденту Российской Федерации, который является налогоплательщиком государства - члена Евразийского экономического союза и не имеет фактического присутствия на территории Российской Федерации, то такая операция не будет являться объектом налогообложения налога на добавленную стоимость по тому основанию, что местом реализации работ (услуг) не будет являться Российская Федерация, что противоречит положениям статьи 146 Налогового кодекса.

На основании вышеизложенного просим предоставить разъяснения по следующим вопросам:

1. Распространяются ли положения относительно места реализации товаров (услуг), установленные подпунктом 4 пункта 1 статьи 148 Налогового кодекса Российской Федерации и абзацем 6 подпункта 4 пункта 29 Протокола о порядке взимания косвенных налогов и механизме контроля за их уплатой при экспорте и импорте товаров, выполнении работ, оказании услуг (Приложение N 18 к Договору о ЕАЭС) на операции по передаче исключительных прав на программы для электронных вычислительных машин или по предоставлению прав на использование на основании лицензионного договора программ для электронных вычислительных машин?

2. Будут ли облагаться налогом на добавленную стоимость операции с нерезидентами Российской Федерации, которые являются налогоплательщиками государства - члена Евразийского экономического союза и не имеют фактического присутствия на территории Российской Федерации, по передаче исключительных права на программы для электронных вычислительных машин или по предоставлению прав на использование на основании лицензионного договора программ для электронных вычислительных машин?

Ответ: В связи с письмом о применении налога на добавленную стоимость при предоставлении российской организацией налогоплательщикам государств - членов Евразийского экономического союза (далее - ЕАЭС) исключительных прав на программы для электронно-вычислительных машин или прав на использование таких программ на основании лицензионного договора Департамент налоговой политики сообщает следующее.

Применение косвенных налогов в торговых отношениях государств - членов ЕАЭС осуществляется в соответствии с Договором о Евразийском экономическом союзе от 29 мая 2014 года и Протоколом о порядке взимания косвенных налогов и механизме контроля за их уплатой при экспорте и импорте товаров, выполнении работ, оказании услуг (далее - Протокол), являющимся приложением N 18 к указанному Договору.

На основании пункта 28 раздела IV "Порядок применения косвенных налогов при выполнении работ, оказании услуг" Протокола взимание косвенных налогов при выполнении работ (оказании услуг) осуществляется в государстве - члене ЕАЭС, территория которого признается местом реализации работ, услуг. При этом при выполнении работ (оказании услуг) налоговая база, ставки косвенных налогов, порядок их взимания и налоговые льготы (освобождение от налогообложения) определяются в соответствии с законодательством государства - члена ЕАЭС, территория которого признается местом реализации работ (услуг).

Подпунктом 4 пункта 29 Протокола предусмотрен перечень услуг, местом реализации которых признается территория государства - члена ЕАЭС, налогоплательщиком которого приобретаются услуги. Положения данного подпункта применяются в том числе при передаче, предоставлении, уступке патентов, лицензий, иных документов, удостоверяющих права на охраняемые государством объекты промышленной собственности, торговых марок, товарных знаков, фирменных наименований, знаков обслуживания, авторских, смежных прав или иных аналогичных прав.

Таким образом, местом реализации операций по предоставлению российской организацией налогоплательщикам государств - членов ЕАЭС исключительных прав на программы для электронно-вычислительных машин или прав на использование таких программ на основании лицензионного договора территория Российской Федерации не признается и, соответственно, такие операции не являются объектом налогообложения налогом на добавленную стоимость в Российской Федерации.

Одновременно сообщаем, что настоящее письмо не содержит правовых норм или общих правил, конкретизирующих нормативные предписания, и не является нормативным правовым актом. В соответствии с письмом Минфина России от 7 августа 2007 г. N 03-02-07/2-138 направляемое письмо имеет информационно-разъяснительный характер по вопросам применения законодательства Российской Федерации о налогах и сборах и не препятствует руководствоваться нормами законодательства о налогах и сборах в понимании, отличающемся от трактовки, изложенной в настоящем письме.

Заместитель директора Департамента

Н.А. Кузьмина